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我國哪些立法中規定有國際私法規范

發布時間: 2020-12-25 06:08:02

1. 我國歷史上第一次系統的國際私法立法是什麼

在北洋政府統治時期,於1918年頒布了中國歷史上第一個關於國際私法的單行法專規《法律適屬用條例》,該條例規定了人的能力、婚姻、家庭、繼承、財產、法律行為方式等方面的法律適用原則。 1979年以後,我國陸續頒布了一系列法律法規,初步架構起了我國的國際私法規范體系。包括《憲法》《中外合資經營企業法》《商標法》《專利法》《著作權法》《繼承法》《合同法》《民法通則》《海商法》《票據法》《民用航空法》等。我國加入WTO以後,對外經濟貿易往來空前活躍,為了適應新的形式的需要,我國的國際私法立法還需要進一步完善。

2. 我國古代國際私法的萌芽有何特點

中國國際私法的歷史

1、中國國際私法的立法史

(1)古代中國國際私法立法遺跡

早在公元六七世紀,唐朝法律(永徽律)中便制定了人類歷史上最早的沖突規范。《永徽律》規定:「諸化外人同類相犯,各依本俗法;異類相犯者,以法律論」。這是我國最早的關於國際私法的規定。但沿襲到宋代以後,直到明清時期,絕對屬地主義的法律思想得到了發展。國際私法發展受到阻礙。

(2)近代中國國際私法的畸型發展

1840年鴉片戰爭以後,計多帝國主義國家在中國取得了領事裁判權,在一些不平等條約中,雖有類似法律適用的規定,其目的均在於排除中國法律的適用。這一時期,中國主權喪失殆盡,就涉外案件而言,已無法律沖突可言,自然就沒有調整法律沖突的國際私法。

但是,中國人民一直在堅持反帝反封建的斗爭。在時代劇變的情勢下,西方沖突法學說順應時代的需要被引進了中國。1918年北洋政府頒布了《法律適用條例》。盡管它是抄襲德、日國際私法的產物,但與同時期資本主義國家的國際私法單行法相比,它是條文最豐富、內容最詳盡的立法之一,也是我國歷史上第一次系統的國際私法立法。但由於其脫離中國實際,結果僅僅形同虛設。

(3)中華人民共和國國際私法立法概況

中華人民共和國建立後,由於歷史條件的限制,凡在中國發生的法律關系或訴訟基本上按中國法處理,創造1959年中蘇領事條約中有一條沖突規范外,直到1979年在我國締結或參加的國際條約中,再也找不到其他類似規定。國際私法的國內立法則完全是片空白。

1978年改革開放後,涉外民事關系迅速發展,這在客觀上推動了我國國際私法的立法。就國內立法而言,其內容涉及外國人民事法律地位、法律適用規范、國際民事訴訟程序和國際商事仲裁製度。有關規定主要包含在《民法通則》、《涉外經濟合同法》、《繼承法》、《海商法》、《公司法》、《票據法》、《民用航空法》、《民事訴訟法》和《仲裁法》等法律之中

3. 簡述中國國際私法立法的歷史

算。
中國國際私法的立法歷史悠久,最早可追溯至公元651年的唐王朝頒布的《永徽內律》「名例章」中「化外人相容犯條」的規定,即「諸化外人,同類自相犯者,各依本俗法;異類相犯者,以法律論」。這一規定的前一部分體現了屬人主義的傾向,後一部分反映了屬地主義的傾向。這樣明確的成文法規定在其他國家統一歷史時期的法律中未曾見到,這說明中國是國際私法立法最早的國家之一。

4. 國際私法的公共秩序

公共秩序保留制度是國際私法最古老的原則之一,它是排除和限制外國法律適用的一種制度。但由於該制度缺乏統一規則的控制、引導,直接導致了各內國法官自由裁量權的擴大,損害到司法公正和法律權威,大大降低國際私法在協調各國法律沖突中的價值。故再次探討公共秩序保留制度,研究限制其恰當適用的機制,大有必要。
一、公共秩序保留制度概述
公共秩序保留(Reservation of Public Order)又稱為「保留條款」。當一國法院根據其內國沖突規范木應該適用外國法時,如果該外國法的適用將違反法院地國的公共秩序,則內國法院可以依據此理由直接限制或排除該外國法的適用。這種對外國法適用加以直接限制或排除的制度稱為「公共秩序保留」。公共秩序保留的結果是使以法院地國沖突規范指引而應適用的外國實體法沒有得到適用,其作用在於依據「公共秩序」而直接限制或排除外國法的適用。「公共 秩 序 概念雖然隨著時間和地點的移轉而變化,但可稱其為一國的政治、經濟和法律制度的基本原則以及基本道德規范和善良風俗的總稱。」[1]「公共秩序」這個詞有動態、靜態兩種含義。從靜態考察,它是一個國家或社會的重大利益或法律和道德的基本准則;從動態來考察,它專指國際私法中一項可以排除被指定適用的外國法的基本制度,即公共秩序保留制度。簡單的講就是用靜態意義上的公共秩序來排除外國法的域外效力。
二、我國公共秩序保留制度的不足
1、立法用詞簡單、模糊並且內涵不清。我國立法用「社會公共利益」來表達公共秩序保留制度。如我國《民法通則》第150 條規定: 「依照本章規定適用外國法律或者國際慣例的,不得違背中華人民共和國社會公共利益。」與世界其他各國的實踐比較來看,這種規定對於簡單和含糊,並且內國也無統一司法解釋對「公共秩序」的確切內涵、外延作出界定。此外,我國的公共秩序保留制度在不同的立法中,常常表述不一致。這種立法勢必會影響人們對法律的理解和司法實踐的運用。
2、立法規定不協調,未體現當今國際社會公共秩序保留制度的趨勢。一是隨著經濟交往的加深,各國制定的法律得到了仿效,從而縮小公共秩序效力的領域。同時,當今的一些國際條約和國內的國際私法立法規定了公共秩序保留的適用范圍:「明顯違背法院地國的公共秩序」,而我國所有的公共秩序保留的立法中都沒有有關限制公共秩序保留的措辭。二是我國公共秩序保留的對象包括了國際慣例。綜觀世界其他各國的國際私法立法和司法實踐,公共秩序保留所排除的內容都不包括國際慣例。這種立法上的規定不僅與我國建立社會主義市場經濟的目標和國際經濟一體化的趨勢不一致,而且在實踐中這種規定會影響我國的國民經濟發展。
3、立法未對法律適用結果做出規定,在內容上存在「盲點」。我國法律明確規定,外國法的規定違反我國的安全、社會公共利益和公共秩序的,一可以排除適用外國法,但是,我國的有關公共秩序保留的立法均未對外國法被排除後 的法律適用做出規定,亦無相關司法解釋。綜觀世界各國的立法和司法實踐,世界上許多國家都對此做出了規定,常見的立法有:一是規定直接適用法院地法:另一種是可以適用法院地法。由於立法存在「盲點」,因而不利於司法實踐的操作。
4、我國尚未建立完備的公共秩序保留制度,並未制訂相關適用的程序法,導致各地、各級法院在適用條件、標准、程序上很不統一。在司法實踐方面,由於公共秩序保留是一個彈性條款並且具有較大的伸縮性,因而在運用公共秩序保留制度具有較大的自由裁量權。由於法官的素質和地方保護主義的影響,適用標准等大相徑庭,其中矛盾窮出,有的法官可能會濫用自由裁量權,做出不公正的判決,從而損害我國法院的國際形象。
三、我國公共秩序保留制度的完善
1.在公共秩序保留制度指向的排除對象上,取消我國獨有的對國際慣例的排除適用。我國 鼓 勵 對外經濟合作,提倡「與國際慣例接軌」。在涉外經貿活動中,當事人可以依「意思自治原則」選擇交易所適用的法律或國際慣例。如果立法或司法實踐允許法官以自由裁量的手段借公共秩序保留排除國際慣例的效力,勢必會造成國際社會中某些商人悸於與我國的民事主體進行涉外交易,進而影響我國的對外民商事交流。如果我國將國際慣例從公共秩序保留的對象中排除,盡管在個案中可能對我國民商事主體不利,但卻能維護國際民商事交往的秩序,從長遠或整體利益來看仍是可取的,符合我國對外開放的基本國策。只要我方當事人在簽訂合同時盡量選擇自己熟悉的且對自己有利的國際慣例,避免選擇適用那些內容不熟悉的國際慣例,就可減少國際欺詐的發生。
2.在國內立法及國際條約中嚴格措詞,限制公共秩序的適用。1982年《土耳其國際私法》第5條明確規定:「應當適用於各別案件之外國法律條款明顯違背土耳其之公共秩序時,不適用之。」1986年《國際貨物銷售合同法律適用公約》第16條規定:「凡依本公約規定所適用的任何國家的法律,只有其適用明顯違背法院地國的公共秩序時,方可予以拒絕適用。」在此,兩法均用了「明顯違背'一詞,不言自明,這是為嚴格適用公共秩序保留的條件,盡管」明顯違背'仍然是一個彈性措詞,但我們已可以感受到了國際社會希望限制公共秩序保留制度用的普遍意向。因此,我國在公共秩序保留的立法規定上也應符合世界潮流,做到與時俱進。
3.採取一定的程序來對法官實施有效監督。「公共秩序保留在行使的程序方面本身具有較大靈活性和伸縮性,該制度適用的得當與否直接影響我國的國際形象,而作為行使該權利主體的法官的作用就顯得尤為重要。」[1]由於我國法官的素質不高,因此有必要對法官適用公共秩序保留進行有效的監督。我國實行兩審終審制並且建立了比較完善的審判監督程序,因而對於我國法院受理的涉外民商事案件,如果法官採用公共秩序保留而排除外國法的適用,當事人可以採取必要的司法程序救濟;而在涉及外國法院判決或仲裁機構裁決的承認與執行方面,盡管我國民事訴訟法和最高人民法院對此作了一些規定,而對公共秩序保留未作規定,如果法院援用公共秩序保留而不予承認與執行外國法院的判決或與仲裁機構的裁決時,將會使當事人缺少必要的程序救濟。
4.在民法典中設立專門一章來規定有關國際私法的規則。在國際私法規則這一章中,我們可以專門規定公共秩序保留制度,而在其他單行的民商事立法中不再規定公共秩序保留制度。這樣在需要運用公共秩序保留制度時,可以直接援引基本法中的公共秩序保留條款,從而避免立法的重復。但是在制訂該制度時,我們必須遵循以下規則:首先,我們必須保證各個部門法之間的統一協調;其次,避免立法語言的簡單、模糊和內涵不一致:再次,保證立法內容的完整性,避免立法上的「真空」;最後,我國公共秩序保留制度應當與世界其他各國逐步縮小公共秩序保留的范圍相一致。

5. 西方國際私法學說和理論的發展對中國國際私法有何啟示

國際私法學從學說法到制定法,國際私法之父巴托魯斯的法則區別說以自然法為中心,提出一些普遍適用原則。從而使得國際私法普遍的效力問題成為國際私法趨同化的種子 ;隨後格老秀斯的主權與平等原則、胡伯的三原則等都在一定程度上推動了國際私法的發展和國際私法趨同化的發展;薩維尼的「法律關系本座說」提出尋找涉外民商關系的本身性質的「本座」的法律,既尊重國家之間的主權,又通過適用外國法能充分保障有關國家和當事人的根本利益,他的觀點對整個國際私法學史都有很深刻的影響。他將利益的概念引入國際私法,此後國際社會更大程度上接受本座說。孟西尼倡導通過國際會議來統一國際沖突法,使得締結條約成為國際私法趨同化的重要代表之一 ;十九世紀後期,比較法學派的出現和發展使得國際私法學的發展速度加快,國際私法涉及的領域深度加深,從而也在一定意義上促進和推動著國際私法趨同化的發展。
本文主要想通過尋找國際私法趨同化的原因,以及對其發展歷程和現今表現的粗略分析,對比中國國內有關國際私法立法現狀,找出中國在國際私法立法方面既存問題,並致力提供解決的方法。

二、國際私法的趨同化淺析

國際私法的趨同化是指不同國家的法律隨著國際間交往日益發展的需要,逐漸相互吸收,從而接近於一致的現象 。除了私法外,各國在國內立法實踐中也相互效仿。
(一)國際私法趨同產生原因
國際私法趨同化的根本原因是經濟發展。隨著世界經濟不斷的發展,各國間經濟交流日益頻繁,與此同時,各國間不同的法律規范阻礙了經濟便捷、快速發展,所以有關於經濟貿易交往領域的法律被期待做出改變。
國家間的政治交往也推動著國際私法趨同化的發展。法律是上層建築,既受到經濟基礎的推動,又受到經濟發展水平的制約。除此之外,其他上層建築的社會意識形態的接近和交流也會對趨同化產生重要影響 。當今社會國家間交流尤其是政治交流日益頻繁,必然影響到價值觀的碰撞,因此法律趨同化也借力產生與發展。
隨著文化交流層次水平的逐漸加深,尤其是不同的法域和不同法律的國家之間的文化交流逐步加深,使得各國在不同程度上開始對比研究涉及國際和國家法律的問題,並且在立法過程中相互借鑒與效仿,在法律適用中尋求一致的解決方法。
國際私法處理對象是國際問題,其對象的國際性使得國際私法趨同變得具有了必然性。國際民商事關系處理過程中要求各方綜合考慮,盡量避免沖突。因此各國通過締結條約或者公約來協調國際沖突,國際條約既表示各國基本立場一致又在各自國內立法轉化過程中表現出法律的趨同。
(二)國際私法趨同化的表現
國際私法的趨同化大致表現在以下三個方面:沖突規范的「軟化」處理,涉外民事法律尋求統一和各國立法模式逐漸趨同。
傳統沖突法強調一致性,難以適應社會不斷發展變化的需要。因此,一個國要想在法律選擇問題上取得突破,以求得明確性和靈活性之間的平衡,有一種途徑就是對傳統型客觀規范進行「軟化」處理,例如採用「分割」方法對相同類案件中的不同爭議規定設置補充性連接點等 。
其次,各國在涉外民事法律問題的選擇問題和法律適用上都更加側重於對當事人的利益的保護。國際社會對當事人屬人法的適用更加普遍;重要的一點還有「物之所在地法」原則成為了各國普遍採用但又各具特色的原則,例如美國除了有些州的民法還保留有從1865年義大利民法典中借鑒的「動產隨人」的原則外,其他各州都採用了「物之所在地法」 ;又如我國1986年《民法通則》中就規定了「不動產所有權適用不動產所在地法」等。通過對各國的相關問題的法律分析可見,物之所在法已經成為了世界各國國際私法中普遍承認和應用的原則。
近年,各國都主動地相繼拋棄了早先的立法模式——分散模式,而朝著集中化發展。主要表現在民法典中專章專節的方式進行集中立法、做出專門性的法律法規。並且在法典結構上拋棄了過去的只解決法律適用問題的單一做法,而是集法律選擇,法律承認(主要是承認外國判決),法院管轄及判決執行等於一身,更充實和完善了法典體系。例如1974年的阿根廷民法典等。另外,各國對條約、公約的國內轉化也是國際私法趨同的一大推力和重要表現之一。
中國和國際私法

(一)中國國際私法的立法現狀和問題
中國國際私法最早出現在民國後期。1918年8月5日北洋政府頒布了《法律適用條例》,一直沿用到新中國建國初期。但是,《法律適用條例》更多涉及的是法律選擇問題,並簡單的全部以國籍為連接點,缺乏靈活性和明確性。新中國成立後,由於種種原因國際私法立法工作未能被重視,立法工作長期停滯不前。改革開放以後,國際私法有了前所未有的巨大發展,但是不能不看到在諸多領域仍然存在著許多問題,我國的研究工作依然處於較低水平。
首先,導致國際私法立法出現不足的原因是因為缺乏科學的、一以貫之的現代化立法技術,沒有正確地統籌立法工作和法律結構。
其次,我國沖突規范的數量有所增長,但是質量不高。主要問題是沖突規范不全面,如財產法方面主要規定了不動產的適用而未明確規定動產的法律選擇規范;有些沖突規范已經不適應當代處理問題選擇;有些沖突規范與現行法律法規相抵觸;有些法律規范和司法解釋不和諧等。而導致這些缺點和不足的原因是缺乏應有的、一以貫之的現代化立法技術,沒有正確地統籌立法工作和法律結構。
最後,在2010年之前中國採取分散式立法形式,主要以《民法通則》第八章規范為主。但很多新制定的法律和民法通則有沖突,或者產生重復立法的問題,給司法過程造成重大的並不必要的麻煩,所以產生大量的司法解釋代替立法,立法和司法解釋的沖突和矛盾,可見我國的現行立法模式落後於時代。
(二)中國國際私法立法完善的必要性
中國早已不是改革開放之前的綜合國力薄弱,法律體系極不完善的模樣,現今中國以經濟綜合實力世界第二和外貿出口大國的實力向世界昭示著其勃勃活力,中國必須以完善的法律保障制度期待更深層次更廣范圍的國際交流與合作。
完善國際私法立法工作是我國堅持發展中國特色法律體系的需要。要堅持完善中國特色社會法律體系,就必須綜合考慮各種社會問題。尤其是世界經濟交流頻繁的社會現狀下必須深入完善國際私法立法和適用制度;完善國際私法立法工作是發展經濟的必然要求。
完善國際私法立法是解決我國立法遺留問題的重要途徑。我國此前的涉外民商事立法都是分散在《民法通則》、《合同法》等不同法律部門之中的,在2011年4月1日《涉外法律關系適用法》頒布實施之後,產生了關於新法實施舊法是否當然失效,是否廢止的問題討論。並且,兩者間的關系是否有先後順序,以及法律清理工作都處在討論之中,所以只能通過更加完備的立法理念和立法模式來解決立法遺留問題,推動國際私法立法的完善之路;完善國際私法立法是當代司法發展的必然選擇。
(三)關於中國私法完善的建議
我國現行國際私法仍存在諸多問題是我國國際私法研究和立法工作完善的重大推力。要讓國際私法與當前我國的市場經濟體制相適應,與中國特色法制體系相適應,筆者認為要做到以下幾點。
首先,在立法過程中學習先進的立法理念。立法者要盡量地制定出能充分保障各方當事人利益的法律,盡可能的制定既能指定外國法律也能指定內國法律體系的開放式沖突規則。 所以要求我國立法者在國際私法立法過程中更多的和外國立法者以及國際私法學者進行交流,充分地借鑒世界范圍內國際私法立法成功的理念和經驗,用以完善和充實中國國際私法,從而形成中國國際私法特有的理論體系和理念。
其次,不斷發展和完善立法技術。要求立法者在立法過程中一定要面向世界,遵從國際私法趨同化的趨勢,全面分析我國現當代社會問題和國際問題,總結經驗技術,發展和完善有中國法律特色的國際私法立法技術,不斷改革和發展立法方式,用先進的立法方式武裝我國國際私法,賦予其先進性和生命力。
再者,要處理好國際條約和國際公約的國內立法轉換和適用問題。綜合考慮條約和公約在國內立法中進行轉換或直接立法對我國造成或可能造成的影響,處理好轉化問題和保留問題,使我國國際私法成為綜合性法律適用規范。
最後,要堅持發展和完善《中華人民共和國涉外法律關系適用法》,盡快對《法律關系適用法》和《民法通則》等法條之間的適用關系,優先性問題等加以研究和解決,處理好潛在的沖突,確立其法律適用地位。同時應不斷加強對國際私法的研究和討論,用法學理論研究成果推動立法進程的發展,不斷將國際私法理論加以研討和完善,盡可能的使《法律關系適用法》涵蓋到涉外關系的方方面面,使我國擁有完備的有中國法律體系特色的中國國際私法法典這一美好願景和終極目標得以實現。
隨著國際經濟和社會各方面的不斷發展和聯系,國際私法趨同化的趨勢大大加深,各國不可避免的參與國際社會各方面,進行經濟交往與合作,跨國人員流動和國際合作,要求各國要用不斷發展的法律保障不同國籍的當事人權利和利益,綜合考慮和解決各方面矛盾。因此各國發展國際私法、國際私法趨同化成為必然趨勢,中國自恢復聯合國合法席位以來,國際地位不斷提高,入世以後,國際影響力不斷增強,在立法過程中必須綜合考慮以維護當事人合法利益,所以必須在國際私法趨同化的大環境中借鑒別國先進立法理念和經驗技術發展我國國際私法,致力於使我國國際私法立法更加先進和完善。

6. 我國哪些立法中規定有國際私法規范

在我國現復行國際私法制的國內立法中,關於外國人的民商事法律地位規范主要規定在憲法、民法通則、對外貿易法、公司法、國家科學技術獎勵條例。

商標法、專利法、著作權法、中外合資經營企業法、中外合資經營企業法實施條例、國務院關於鼓勵外商投資的規定、中外合作經營企業法、外資企業法、外資企業法實施細則等法律法規中。

(6)我國哪些立法中規定有國際私法規范擴展閱讀:

國際私法規范中的沖突規范:

是指規定確定某種涉外民商事法律關系當事人權利義務應適用何國法律的規范,又稱為「法律適用規范」或者「法律選擇規范」。

如我國《民法通則》第147條規定:「中華人民共和國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法」。這一規定並沒有指明結婚有什麼條件和要求,而只是指出,婚姻的條件和要求應當由婚姻締結地法律來確定。因此,沖突規范是一種間接規范,是國際私法所特有的規范。它一直是國際私法的核心規范。

7. 中國國際私法的立法模式選擇

文章摘要: 無論從各國國際私法立法的歷史發展來看,還是從我國目前國際私法立法的現狀來看,我國國際私法的立法都應該選擇法典形式。對其體系結構的選擇應該採取總分結構,總則主要是關於國際私法基本原則的規定,分則不僅包括法律適用規則,也應包括國際民事程序方面的規則。
文章關鍵詞: 國際私法 立法模式 立法結構
文章快照: 要術語的解釋、引用和涉及具體的法律條文附錄、因生效而被廢除的相同或相似立法的具體條文、國際條約的保留、時效的適用等內容。根據以上的分析,筆者認為設計我國未來國際私法法典可採取總分的結構形式。但是,我們對於總則部分必須區別統領整個國際私法制度的總則和統領法律適用的總則,分別進行規定;對於分則採用兩個部分並行規定的方式,即先規定法律適用的內容,然後再規定國際民事訴訟的內容,不採取我國《示範法》將管轄權和司法協助分開規定的結構。應該說,《示範法》的結構在我國沒有理論的支撐。在我國國際私法的學理上,從來就沒有將管轄權的內容置於法律適用的前面,況且將訴訟部分分為兩處規定,即前面規定管轄權,後面規定司法協助,這樣規定會將訴訟中的例如外國人的民事訴訟地位、期間和訴訟保全等內容遺漏。我們將管轄權和司法協助等程序內容合並規定在法律適用之後,不僅可以解決立法的遺漏問題,而且這種做法具有理論上的支撐,從我國目前的國際私法經典教科書來看,也都是將它們放在一起論述的。例如,韓德培主編的《國際私法新論》(武漢大學出版社1997年版)第4編規定了國際民事訴訟法,包括概述、管轄權、送達、取證、期間、保全、判決的承認與執行、國際司法協助等內容,第5編規定了國際商事仲裁;】29李雙元等著的《中國國際私法通論》(法律出版社2003年第2版)第5編規定了國際民事程序法,包括國際民事訴訟和國際商事仲裁兩個部分的內容,在國際民事訴訟中又包括概述、外國人民事訴訟地位、國家豁免、外交豁免和國際組織豁免、國際民事管轄權、平行訴訟與不方便法院原則、期間與訴訟時效、財產保全、海事強制令與證據、國際司法協助、外國法院判決的承認與執行等內容;黃進主編的《國際私法》(法律出版社1999年版)卻將所有解決爭議方法放在一編中,即第4編國際民商事爭議的解決;肖永平在其《國際私法原理》(法律出版社2003年版)中將程序問題放在全書的最後幾章,即第18章國際民事管轄權、第19章國際民事司法協助、第20章外國法院判決的承認與執行、第21章國際商事仲裁協議、第22章國際商事仲裁的法律適用、第23章仲裁裁決的承認與執行,最後,增加國際商事關系和國際海事關系的法律適用的內容,其中,國際商事關系包括國際代理關系、國際投資關系、國際金融關系、國際票據關系、國際破產關系、國際運輸關系、國際保理關系、國際服務貿易關系、國際信託關系等內容;海事關系包括船舶國籍的確定、船舶所有權、船舶優先權、船舶抵押權、海事責任賠償限制、海事契約、船舶碰撞、海難救助、共同海損等內容。綜合上述分析,筆者對我國未來國際私法法典的結構作出了如下設計:④序言(主要規定國際私法立法目的和宗旨等內容)。第1編,法律適用。包括第1章,法律適用的一般規定。第2章,民事關系的法律適用,包括第1節,民事主體;第2節,物權;第3節,知識產權;第4節,債權(包括第1分節,合同,第2分節,侵權,第3分節,不當得利和無因管理);第5節,婚姻家庭;第6節,繼承。第3章,商事關系的法律適用,包括第1節,國際代理;第2節,國際保理;第3節,國際破產;第4節,國際信託;第5節,國際服務貿易;第6節,國際運輸;第7節,國際投資;第8節,國際票據;第9節,國際金融。第4章,海事關系的法律適用。第2編,國際民商事程序。包括第l章,一般規定;第2章,管轄權;第3章,司法協助;第4章,國際仲裁。附則。④這只是筆者對我國國際私法未來的法典結構作的粗線條設計,對每一部分條文的具體安排以及所涉及的內容,另撰文進行具體說明。參見徐偉功:《中國國際私法典體系結構初探》,《法商研究》2005年第2期。130

相關文章:
[1] 論弱者權益保護之沖突法視野 《鄭州航空工業管理學院學報:社會科學版》2008年06期
[2] 論當代國際關系對國際私法的影響與作用 《天津市政法管理幹部學院學報》2008年04期
[3] 柔性憲法下國際私法的重大變革——英國國際私法之憲法解讀及啟示 《福建政法管理幹部學院學報》2008年02期
[4] 歐洲公共秩序的獨立 《華東政法大學學報》2009年01期
[5] 從比較法的角度論歐洲法律選擇方法的新發展 《江淮法治》2009年04期
[6] 試論我國國際私法的健全與完善 《四川警察學院學報》2009年01期
[7] 比較法視野下的國際私法淵源——兼論一般國際慣例不是國際私法的淵源 《時代法學》2009年02期
[8] 傳統國際私法與現代國際私法論略 《河南省政法管理幹部學院學報》2009年03期
[9] 論「直接適用的法」——以立法與司法實踐為視角 《遼寧師范大學學報:社會科學版》2009年03期
[10] 我國國際私法領域採用判例制度可行性探究 《貴州工業大學學報:社會科學版》2008年04期

8. 當代國際私法立法的變革反映在哪些方面

摘要:中國現行的國際私法根植於計劃經濟的土壤,與時代的要求與我國改革開放的要求相距甚遠。在世紀之交及中國即將加入WTO之際,中國國際私法的變革面臨歷史性機遇。本文著重論述中國國際私法的特點,分析其存在的種種弊端,並就完善中國國際私法的立法提出具體構想。

關鍵詞:中國國際私法的特點;立法缺陷;立法走向

在當代中國整個法律體系中,實體法、程序法與沖突法三位一體,構成了我國社會主義法律體系的整體,但是,三者的發展極不平衡。其中,作為國際私法核心部分的沖突法的立法長期以來一直嚴重滯後於我國司法實踐與改革開放的實踐。然而,在中國法律發展的歷史長河中,國際私法的立法有著燦爛輝煌的昨天。淵源流長的中國國際私法最早可以追溯到公元七世紀的大唐盛世,唐朝《永徽律》「名例章」中有關「化外人相犯條」的沖突法規定在立法技術上堪稱一流 ,說明中國是國際私法立法最早的國家之一。但是,由於唐朝以後的歷代封建王朝實行閉關自守的政策,唐朝形成的中國古代國際私法的萌芽未能延續下來,中國的國際私法立法一直沉寂了一千多年,直至1918年北洋政府頒布《法律適用條例》。 新中國成立後,由於歷史的原因,我國國內立法步履蹣跚,國際私法的立法更是裹足不前,成文的國際私法長期闕如,直到實行改革開放政策的第七個年頭,具有中國特色的國際私法規范才正式登上立法的舞台。

在人類跨入新世紀及中國即將進入WTO的歷史轉折關頭,回顧中國國際私法立法的曲折歷程,正確評估與分析立法現狀,對於完善我國國際私法的立法,促進我國社會主義法律體系的協調發展,確保我國依照WTO的規則正確地行使權利、承擔義務,無論在理論上還是實踐上,都具有十分重要的現實意義。

一、當代中國國際私法立法的特點

現代意義上的國際私法作為一種「舶來品」,屬於國際通用的「游戲規則」,與一般的國內法迥然不同。國外的一些國際私法同行總是用一種懷疑的眼光來看待中國的現行立法,不相信中國也具有現代意義上的國際私法規范,除了偏見以外,更多的是缺乏對中國國際私法的了解,國內的有些學者也妄自菲薄,總以為中國的國際私法一無是處。當然,從總體上看,中國現行國際私法落後於國際社會國際私法發展的平均水平,但相當部分的法律規定與其他國家的國際私法相比,各有千秋,有些條文甚至不乏創新之舉,與國際私法立法水平先進的國家相比,毫不遜色。 在短短的十五年中,中國的國際私法經歷了從無到有,從少到多的歷史性變革,具有中國特色的國際私法的法律框架已初步形成。與其他國家的國際私法相比,中國的國際私法呈現出以下顯著的特點:

第一,立法起步晚,但起點很高,一些國際私法的規定借鑒了現代國際私法立法的先進經驗以及國際私法理論研究的最新成果。

國內學者一般認為,新中國成文的國際私法立法始見於1985年3月、4月我國相繼頒布的《涉外經濟合同法》與《繼承法》,這兩部法律分別規定了涉外合同與涉外繼承的准據法。但從嚴格意義上講,當代中國國際私法成文的法律規定最早出現在國務院1983年發布的《中外合資經營企業法實施條例》中,該條例第15條規定:「合營企業合同的訂立、效力、解釋、執行及其爭議的解決,均適用中華人民共和國法律。」雖然這是一條單邊沖突規范,但意義非同尋常,標志著中國告別了缺乏成文的國際私法的時代。盡管中國國際私法的起步較晚,但客觀上為我國立法借鑒、移植國外及國際上國際私法的最新的立法成果創造了條件。如有關涉外合同的准據法制度,採用了最密切聯系原則這一當代國際私法最新的理論,最高人民法院的有關司法解釋更是採納了推定最密切聯系點的「特徵性履行說」(Theory of Characteristic Performance),並對通常情況下如何按最密切聯系原則推定十三種合同的准據法一一作了具體規定,其中有些規定是直接從1985年海牙國際私法會議通過的《關於國際貨物買賣合同法律適用公約》中移植過來的。這種區分合同的不同種類,分別確定準據法的方法反映了合同准據法發展的趨勢。再如,《民法通則》第148條將最密切聯系原則適用於扶養關系,並以與被扶養人而非扶養人有最密切聯系的法律作為涉外扶養關系的准據法。第146條則將當事人共同的本國法、住所地法作為侵權行為之債法律適用的補充原則。這些規定不僅在立法上頗具新意,同時也體現了當代國際私法立法所創導的保護弱者利益的原則。

9. 論我國國際私法的淵源

國際私法的淵源即國際私法規范存在和表現的形式。

相對於其他法律部門而言,國際私法的淵源具有兩個特性:

一、是淵源的復雜性和特殊性,這個是由其調整對象決定的國際私法淵源的雙重性;

二、是由於各國立法者對國際私法的內容和范圍認識不一致,即具體到各國,哪些法律、國際條約是國際私法的淵源,不同國家有不同的認識。

具體就我國而言,我國學者普遍認為國際私法淵源有國內淵源和國際淵源。

(9)我國哪些立法中規定有國際私法規范擴展閱讀

國內淵源主要包括國內立法和司法判例(司法解釋)。

1、國內立法是國際私法最古老的淵源。

在國際私法的發展史上,國內立法是最早的國際私法淵源。最早的成文國際私法規范當屬1756年的《巴伐利亞法典》,早期影響最大的當屬1804年《法國民法典》。

隨著經濟的發展,各國都開始在國內立法中接受國際私法,但是各國的立法模式並不完全一致,大致分為三種:

(1)分散立法式;

(2)專章專篇式;

(3)單行立法式。

國內立法在國際私法上的發展趨勢為:呈現出法典化的發展方向;調整對象不斷擴大,適用范圍愈加廣泛;沖突規范靈活性加強。

2、司法判例是國際私法的重要淵源。

在我國現行法律體制下,所謂的判例,還並沒有被承認其具有法律約束力,所以也不是法律淵源的構成部分。但是國際私法是處理國家間的爭議,必須在一定條件下,承認外國法律在內國的域外效力,而英美法系國家的司法判例具有法律約束力,所以將其作為國際私法的淵源毫無爭議。

10. 請問國際私法中,我國現行立法中,以國籍為主的和以住所為主的法律各有哪些我國主要以什麼為主

國際私法中,用國籍和住所(或慣常居所)為連結點通常解決人的身份,能力,親屬,繼承等問題。
民法通則》第147條規定,中國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法。
我國在受理涉外離婚案件時,採取原告就被告的原則,只要被告在我國有住所或居所,我國法院就有管轄權。同時,對於被告不在我國境內居住的離婚案件,如果原告在我國境內有住所或居所,則原告住所地或居所地法院也有管轄權。
民法通則第147條規定,離婚適用受理案件的法院所在地的法律。根據該條規定,如果我國法院為受理案件的法院,我國法院就只適用中國法。
根據最高院發布的《關於貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第190條規定,監護的設立、變更和終止適用被監護人的本國法律。但被監護人在我國境內有住所的,適用我國的法律。
《民法通則》對有關扶養義務的准據法問題也規定了適用最密切聯系原則,即適用與被扶養人有最密切聯系國家的法律。此處的扶養包括父母子女之間的撫養關系、夫妻之間的撫養關系和其他有關人員之間的撫養關系。扶養人和被扶養人的國籍、住所以及供養被扶養人的財產所在地均可視為與被扶養人有最密切聯系
我國最高院1988年意見中規定:在我國境內死亡的外國人,遺留在我國境內的財產,如果無人繼承又無人受遺贈的,依照我國法律處理,兩國締結或者參加的國際條約另有規定的除外。

樓上的朋友地回答值得商榷.
所說的刑法行政法是公法范圍的,不涉及國際私法。另外合同法適用的是最密切聯系原則.

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