法理學法律效力

㈠ 法理學上的"法律行為"和民法上的"法律行為"

大陸法系民法上的「法律行為」跟法理學通說理論的定義基本相同，法理學的概念來自於對傳統大陸民法概念的抽象，都是指能引起法律關系產生變更消滅的表意行為，有時候也用「民事行為」表示相同概念，比如民法會講「民事行為的效力」，實際上可替換為「法律行為的效力」。

強調合法性的「民事法律行為」是中國民法通則獨創的概念，用這個概念必然會引起混淆。因為分類標准都不一樣，大陸法系的「法律行為」相對於「事實行為」而言，區分標准在於「是否以意思表示為必備要素」，而「合法行為」相對於「違法行為」而言，區分標準是「合法性」，混在一起討論，必然產生很多不倫不類的東西。而合法行為和違法行為根本沒有多少理論探討的價值，小學生都明白。

學法理學和民法，應該掌握引起法律關系產生變動消滅的原因是法律事實，法律事實的下級分類是行為和事件，行為的下級分類是法律行為（又稱民事行為）和事實行為。這個劃分標准最明確、清晰，其他的概念都不能納入這個分類體系中。「法律行為」應採用這個定義：能夠引起法律關系產生、變更、消滅的表意行為。看到「民事法律行為」這個詞，不要去想它的含義，它只不過是立法者表現自己政治、道德素養，但會引起概念體系混亂的負價值的名詞。

㈡ 合同解釋怎樣產生法律效力

這被稱之為「有權解釋」。除此之外的其他任何主體對合同所作的解釋均為無權解釋，「即使可能有相當的精確度或合理性，或者具有一定的學理價值，但在司法實踐上僅具有參考價值」。由此可見，合同解釋能否產生法律效力是由作出解釋的主體的特定身份所決定的。那麼，法院或仲裁機構所作的合同解釋真的具有法律效力嗎? 一、什麼是法律效力?如何產生法律效力? 法律效力是法理學與法哲學的基本命題，大家都把它作為一種作用力或約束力來進行研究。張文顯認為，法律效力是指規范性和非規范性法律文件「對人的行為具有一種普遍性的法律上的約束力和強制力」。規范性法律文件就是指法律，它具有普遍的約束力;非規范性法律文件是指由有權機關依據法律所製作的僅對文件所涉當事人具有約束力的法律文書，比如生效的判決、裁定、裁決，公證債權文書以及行政處罰決定書等等。非規范性法律文件的效力是由法律賦予的，比如《民事訴訟法》《行政處罰法》等。 董安生在講到民事法律行為時指出：「法律行為有效與否則是一法律價值判斷問題，其著眼點在於：行為人從事的某一法律行為(或表意行為)是否符合法律的精神和規定，因而能否取得法律所認許的效力。」可見民事法律行為如果符合生效要件，能夠取得法律認許的效力。 張根大從法律效力的詞義出發，認為「法律效力一詞具有三種省略機構：(1)法律的效力;(2)法律上的效力;(3)法律認可的效力」。法律的效力即法律規范的普遍約束力，法律上的效力即生效的法律文書對特定當事人的法律約束力，法律認可的效力即民事法律行為的法律效力。因此，「法理學上的法律效力應是指法律規范的法律效力，這是法律效力一詞的主概念」，「裁判文書的法律效力是適用法律規范(指有法律效力的法律規范)的結果，民事行為的法律效力是遵守法律規范(指有法律效力的法律規范)的結果」。這種分析比較全面地揭示了法律效力概念的全貌，對我們正確認識法律效力有很大的幫助。 如何產生法律效力要解決兩個方面的問題：一是法律效力的本原問題，也就是法律為什麼會有效力;二是法律效力的載體問題，也就是什麼能產生法律效力。 法律效力的本原是法律產生效力的根本基礎。凱爾森的法律效力本原論認為，法律效力的本原是由於存在一種假定的最終的基礎規范①。哈特認為，法律效力的根本基礎是人們承認它有效力②。張根大提出一個新的主張，認為「知識和經驗是法律效力的實質本原」，「國家權力是法律效力的形式本原」。因此，法律為什麼能夠產生效力是法律產生之前已經解決了的問題。部門法學要分析的關鍵是什麼樣的規范能夠產生法律效力。 法律效力的載體是法律，只有法律才能產生法律效力。凱爾森指出：「法律的效力是指法律規范的特殊存在，是指法律規范對其行為由它所調整的人具有約束力。」 法律效力的載體在法律實踐中表現為：(1)規范性法律文件。從廣義的角度來講，構成法的淵源的所有規范都屬於規范性法律文件，包括法律、行政法規、地方性法規、自治條例、單行條例、國務院部門規章、地方政府規章，還有習慣、判例等。當然對於這些規范效力的審查必須注意「屬時、屬地、屬人、屬事四維度」范圍。(2)非規范性法律文件。非規范性法律文件產生法律上的效力，表現為各種生效的法律文書，如判決書、裁定書、裁決書、支付令、行政處罰決定書等。(3)民事法律行為。民事法律行為符合生效要件後，產生法律認許的效力。這種效力是生效法律行為本身所固有的，不需要經過特別程序宣告。 合同解釋包括不包括在上述載體中呢? 二、什麼是合同解懌?合同解釋要干什麼? 合同解釋就是意思表示的解釋。意思表示解釋是民法的基本理論，合同解釋屬於意思表示解釋中的「需受領的意思表示的解釋」或「有相對人的意思表示解釋」。圍繞有權解釋論的立論邏輯，合同解釋的概念分析首先應當從合同解釋的主體和解釋的對象兩個方面人手。誰有權解釋合同是由合同解釋的目的所決定的。 合同解釋是依照法定的原則和方式闡明並確定合同內容的活動。「意思表示解釋的一般目的在於使具體的意思表示符合內容明確、完整和統一的典型特徵要求。」合同解釋的目的可以概括為「明確」、「補足」和「統一」。 史尚寬指出：「為表示行為所用之言語、舉動，為惟有曖昧不明的表示力者，此時明確其表示行為之意義，為解釋之第一任務。」因此，「意思表示解釋的首要目的在於使某些內容曖昧或不明確的意思表示內容得到合理的確定，使之明確化、准確化」。在意思主義原則之下，無論是表意人的「真實意思」，還是受領人的「真實意思」，對不明確、不具體的意思表示的具體確定都具有決定性作用。因而，合同解釋中的「確定」工作最終是由合同關系的當事人去完成的，而不是法官，法官在合同中沒有「真意」。 「補足」也叫「漏洞的填補」。法律對於「補足」解釋的規則有兩個方面：一是合同關系當事人的「補足」解釋具有優先適用的效力，或者叫當事人享有優先解釋權。二是法律對於某些重要的法律行為規定了法定的補足規則，比如《合同法》第62條立法。因此，有學者指出：「在一定情形針對某些領域的意思表示的特點，直接規定了一些法定內容，以排除或限制解釋的適用……在這種情況下，立法限制了法官的解釋，即只有當事人的明確約定時，才不適用法律規定，而適用解釋。」這里的解釋顯然是指當事人的解釋。在法律規定有補足規則的情形下，法官是沒有解釋權的。由此可見，在「補足」解釋時，只有當當事人放棄了優先解釋權，並且法律沒有規定「補足」規則時，法官才有權對合同進行解釋。 合同解釋要將合同內容中的矛盾之處予以變更，使其統一、調和。法官有權利作統一的解釋。

㈢ 法理學題目：如何理解法的效力的概念

法的效力，即法律的約束力，指人們應當按照法律規定的那樣行為，必須服從。通常，法的效力分為規范性法律文件的效力和非規范性法律文件的效力。規范性法律文件的效力，也叫狹義的法的效力，即指法律的生效范圍或適用范圍。非規范性法律文件的效力，指判決書、裁定書、逮捕證、許可證、合同等的法律效力。這些文件在經過法定程序之後也具有約束力，任何人不得違反。但是，非規范性法律文件是適用法律的結果而不是法律本身，因此不具有普遍約束力。

㈣ 什麼是法理學他在法學體系中的地位和作用如何

導 論
1.法學是一門社會科學，以法（或法律）這一特定社會現象為其研究對象。
2.西方法學家對法的具體研究對象的理解：
⑴自然法學、哲理法學主張法代表正義、道德或哲理，認為法學應研究法的價值或最高目的（即正義的或理想的法）；
⑵分析法學主張法是國家權力的產物，認為法學應研究法的形式（即法律規范的效力來源、邏輯結構和概念分析等）；
⑶社會學法學主張法是一種社會現象，認為法學應研究法的事實（即法的社會功能、法的效果以及法和社會生活的關系等）。
以上三種理解都是片面的，作為科學的法學，以上三方面都應研究。即，法學既要研究法的內容和形式，又要研究法和其他社會現象的關系。
3.法學的詞源：
⑴中國：古代先秦（春秋戰國）時期開始的類似後世講的法學的名稱是「刑名法術之學」或「刑名之學」。'刑'指刑法、刑罰或廣義的法；'名'指循名責實、賞罰分明。'刑名'也可作刑種解。'術'泛指君主實行統治的策略、手段。自漢代開始，有'律學'的名稱，類似於後世的法學。
⑵西方：最早出現的法學一詞通常指古代拉丁語中Jurisprudentia，原意為「法律的知識」和「法律的技術」。古羅馬法學家烏爾比安對該詞下的定義是「人和神的事務的概念，正義和非正義之學」。
4.〔法學體系〕：是指法學研究的范圍和分科，是由法學的各個分支學科構成一個有機聯系的整體。
5.法學產生的前提：a首要條件是法律的產生；b立法已發展到相當復雜和廣泛的程度；c社會上已出現一個職業法學家的集團。
6.法的起源的一般規律：從習慣演變為習慣法，再發展到成文法（廣義的立法）。
7.法學的特徵（實踐性和階級性）：
⑴法學作為一門科學具有實踐性的特徵，是人們在社會實踐的基礎上建立和發展的，是實踐經驗的總結；它來源於社會實踐，又轉過來為實踐服務，因而它是合乎科學的，即實事求是的。
⑵作為階級社會的一種社會意識形態，法學又具有階級性的特徵。它的內容、性質和任務，歸根到底是由社會物質生活條件決定的。其階級性是指法學代表不同階級的意識形態，為不同階級利益服務。在階級社會中，作為一個整體來說的法學是有階級性的，超階級的法學是沒有的。
8.馬克思主義法學與以往法學的原則區別：
⑴以往的法學一般以唯心史觀為基礎，否認物質生活條件對法的決定作用。馬克思主義法學以唯物史觀為基礎，它認為法是國家意志的體現，是由這一社會的經濟基礎決定並反過來為經濟基礎服務的。
⑵以往的法學都以不同形式否認法的階級性，或者認為法是超階級的「公共意志」的體現。馬克思主義法學認為，法並不是超階級的，它是由掌握國家權力的階級制定出來並為一定階級的利益服務的。
⑶以往的法學大都認為法是超歷史的，永恆存在的，馬克思主義則認為，階級意義上的法並不是超歷史的，而是人類的社會發展到一定階段的產物，它是隨著私有制、階級和國家的出現而出現的。到了共產主義社會，隨著國家的消亡，階級意義上的法也將趨於消亡。
9.民主和法制的學說是鄧小平理論的重要組成部分，主要內容包括：
⑴沒有民主就沒有社會主義，民主與社會主義不可分。
⑵民主與法制不可分，民主和集中、民主和黨的領導不可分，民主與法制建設不能超越歷史階段。
⑶應「一手抓建設，一手抓法制」。
⑷要法治不要人治，必須使民主制度化、法律化，使這種制度和法律不因領導人的改變而改變，不因領導人的看法和注意力的改變而改變。
⑸在推進經濟體制改革的同時，必須積極推進政治體制改革。
⑹要遵循法制原則，不搞政治運動。
⑺解決消極現象的重要手段是教育和法制；要在「全體人民中樹立法制觀念」。
⑻要堅決打擊各種犯罪活動。
⑼「一個國家，兩種制度」。
⑽在政治體制改革中，「不能搬用資產階級的民主，不能搞三權鼎立那一套」。
10.法學自身的方法論：社會調查；歷史調查；分析和比較法律；詞義分析；社會效益和經濟效益分析。
第一編 法的一般原理（法的概念、價值、作用、歷史發展和資本主義法）
12.法、法律的詞源和詞義：
⑴ 在古代漢語中，法和律二字最初是分開使用的，'法'和刑通用，「律，均布也」，意思是一致遵循的格式、准則，可見它們的含義並不相同。在秦漢時，「法」「律」二字已同義，更合為法律一詞。一般地說，法的范圍較大，指整個制度；律則指具體准則，尤指刑律。
⑵ 廣義的法律指法律的整體。狹義的法律僅指全國人大和人大常委會所制定的法律。
⑶ 靜態的法通常指法律規則、制度；動態的法則泛指立法、執法、司法、守法等活動或過程。
13.法的本質和現象的關系：
⑴ 法是一種調整人們行為的規范，是由國家制定和認可的，是一種強制性規則，它規定了權利、義務和權力，這些都屬於法的現象，體現了法的外部聯系，依靠感官就能感覺出來；
⑵階級社會的法代表統治階級的意志，而這種意志歸根結底是由這一階級的物質生活條件所決定的等，這些才是法的不同層次的本質。體現了法的內部聯系，較深刻穩定，只有通過抽象思維才能把握。
14.法的本質屬性與非本質屬性：
⑴ 法的本質屬性即直接體現法的本質的屬性（如法的階級性、人民性等）；
⑵ 法的非本質的屬性，即直接體現法的現象的屬性（如國家強制性、規范性等）。
15.法不同於其他上層建築現象的基本特徵：
⑴ 法是調節人們行為的規范。
①這表明法不同於同一上層建築中的思想意識形態和政治組織（國家、政黨）的基本特徵。法是一種社會規范，是調整人們相互行為的准則。法主要由規范構成又不僅由規范構成；
②從現象上說，法具有規范性和一般性（或稱普遍性和概括性）的非本質屬性。法的規范性是指它為人們的行為提供了一個用以遵循的模式、標准或方向。法的一般性是指法律規范是一種抽象、概括的規定，即：首先，它的對象是一般的人或事而不是特定的人或事。其次，在這一法律生效期間內，是反復適用的，而不是僅適用一次的。再次，同樣情況同樣適用，即'法律面前人人平等'.
③從法的規范性和一般性還可以派生出其他一些屬性如連續性、穩定性和效率性。
④規范性文件屬於法的范圍，非規范性文件雖然也有一定法律效力，但不屬於法的范圍，只是適用一定法律規范的產物。如：委任令、逮捕證、營業執照、調解書等。在不承認法院判決是法的淵源之一的國家，法院判決也只是適用法律規范的產物。
⑵ 法由國家制定或認可。
①這表明法與其他社會規范的區別。法由國家制定或認可，也就是使法具有「國家意志」的形式。
②制定或認可表明法的產生的兩種方式。國家制定的法，通稱為成文法和制定法，習慣被國家依法認可後即成為習慣法或轉化為成文法。並具有普遍約束力。
③法由國家制定或認可，對以成文法和制定法為主的國家，如西方的民法法系國家（法、德等國）或當代中國而論，是特別適合的。對以英美等國為代表的普通法法系國家來說，他們以成文法和判例法並重，判例的形成則意味著國家授權特定法院對判例法的制定或認可。
④法由國家制定或認可表明法又具有權威性、普遍性和統一性的非本質屬性。權威性指法代表國家主權即最高權力的意志。普遍性和統一性則指在主權所及范圍內普遍有效並相互一致和協調。
⑶ 法規定人們的權利、義務、權力。
①這一特徵也表明法律規范不同於其他社會規范。如內容、范圍和保證實施的方式等方面。
②這里的'人們'是泛指，在法學上講是指能成為法律關系的主體，包括個人、社會組織、國家機關以至國家本身。這里講的'權利和義務'有時也可以泛指，其中包括國家機關及其代理人在執行公務時所行使和承擔的權利、職權和職責。
③這一特徵說明法的現實性屬性，即法律具體規定了人們可以和不可以、應該和不應該如何行為。
⑷ 法由國家強制力保證實施。
①思想意識不具有任何強制性的特徵。法律以外的社會規范也都具有一定強制力，但不同於以國家名義並由國家專門機關所實施的強制力。
②法必須由國家強制力保證實施，是指法具有制裁違法犯罪行為的功能。但法的強制力與法律制裁是既有聯系又相區別的。
③這一特徵表明法的強制性是法的一個非本質屬性。
16.法的要素：法由法律概念、法律原則和法律規則（規范）三個要素構成，法律規則是法的主體。
⑴[法律規則]：是一種社會規范，即特定社會群體中一般成員共有的行為規則和標准。
⑵[法律概念]：是法律上規定的和人們在法律推理中通用的概念。
⑶[法律原則]：法律原則是法律上規定的用以進行法律推理的准則。
17.法律規則的邏輯構成：從邏輯上看，法律規則由行為模式和法律後果兩個部分構成：
⑴ [行為模式]：是從大量實際行為中概括出來作為行為的理論抽象、基本框架或標准。
①可 以 這樣行為 → 授權性法律規范（鼓勵性規范、容許性規范）
②應 該 這樣行為 → 命令性法律規范（「令行」法律設定了積極的、行為的義務；）
③不應該這樣行為 → 禁止性法律規范（「禁止」法律設定了消極的、不行為的義務；）
⑵ [法律後果]：一般是指法律對具有法律意義的行為賦予某種結果。
①肯定性法律後果，即法律承認這種行為合法、有效並加以保護以至獎勵。
②否定性法律後果，即法律上不予承認，加以撤銷以至制裁。
18.法律規則的分類：
①授權性、命令性和禁止性三種，或者分為授權性與義務性（令行禁止）兩種；
②調控性和構成性規則；
③強行性與任意性規則；
④確定性、委託性和准用性規則。
19.法的本質：
⑴ 法是國家意志的體現是法的本質的第一個層次。國家意志也就是指掌握國家政權階級的意志；法並非全體社會成員的「共同意志」；階級意志和階級利益是不可分的。
⑵ 社會物質生活條件是國家意志內容的最終決定因素，它是法的第二層次的本質。社會物質生活條件一般指生產方式，也是社會經濟基礎，因而法是建立在經濟基礎之上的上層建築。既不能從「唯意志論」來理解法的本質，認為法是以意志為基礎的，甚至認為法能創造社會經濟關系；也不能否認法的階級意志而僅講法是物質生活條件的反映，這也等於將法與經濟規律混為一談。
⑶ 經濟以外的因素，如政治、思想、道德、文化、歷史傳統等，對法所體現的國家意志也有影響。他們是法的本質的第三層次。法和這些因素在經濟因素起最終決定作用的條件下相互作用。
20.當代中國社會主義法的本質：
⑴ 我國社會主義法的本質首先在於它的階級本質，即它是工人階級領導下的全國人民共同意志的體現。既體現了它的鮮明的階級性，又體現了它的廣泛的人民性，兩者是統一的。
⑵ 當代中國的法反映了工人階級的意志及其領導下的農民和知識分子（工人階級的一部分）的意志，還包括擁護社會主義的愛國者和擁護祖國統一的愛國者的意志。
⑶ 我國社會主義法是工人階級領導下的全國人民共同意志的體現，是指全國人民在黨的領導下所形成的共同意志具有法的形式，而決不是指法本身是以意志為基礎的，更不是說這種意志創造了社會物質生活條件。
⑷社會主義初級階段的法，研究我國法的本質應認識它是社會主義初級階段的法。我國還處於社會主義初級階段，這是我國的基本國情，是制定我國法律的根本依據。
法的價值——正義與利益
21.法的價值、正義與利益的概念
⑴ 法的價值，指三種含義：法促進哪些價值；法本身有哪些價值；在不同類價值之間或同類價值之間發生矛盾時，法根據什麼標准來對它們進行評價，或稱法的評價准則。
⑵ 正 義，泛指具有公正性、合理性的觀點、行為、事業、關系和制度等。從實質上講，正義是一種觀念形態，是一定經濟基礎之上的上層建築。不管哪類正義，都是歷史的、相對的、階級的概念。但也存在人類社會普遍接受的某些正義觀念。
正義的分類：
①美國法學家龐德，從經濟、政治、道德和法律等不同角度來劃分。
②古希臘思想家亞里士多德提出：
a、分配正義指根據每個人的功績、價值來分配財富、官職、榮譽。（適用於立法、公法）
b、改正的正義指對任何人都一樣地看待，僅計算雙方利益與損失的平等。
③美國哲學家羅爾斯：
a、社會正義指社會制度的正義；個人正義指個人在特殊環境中行動的原則。只有首先確定社會正義原則，才能進一步確定個人正義原則。
b、實質正義指制度本身的正義；形式正義是對法律和制度的公正和一貫地執行。形式正義可以指法治，雖不能保證實現實質正義，但它可以消除某些不正義。
⑶ 利益，通常指好處，或某種需要或願望的滿足。利益有不同分類法：
利益的分類：
①存在領域不同：物質（經濟）利益、政治利益、精神利益；
②計算角度不同：多數利益與少數利益、長遠利益與眼前利益、整體利益與局部利益；
③利益主體不同：個人利益、群體利益、社會利益（國家利益）；
④法律與利益關系：合法利益，即法律所承認和保護的利益；非法利益，即法律所反對和否認的利益；法律不加過問或法律地位不明確的利益。
22.中國古代思想中義與利益之爭：
⑴ 義通常指正義，泛指道德；利則指物質利益。義與利之爭，指義與利何者為重。
⑵ 以孔、孟為代表的儒家重義輕利，而以商鞅、韓非為代表的法家則重利輕義。雙方都主張義和利是對立的。
⑶ 墨子、荀子認為義和利應並重，並論證了求利的合理性。
23.西方法律思想史中關於法與正義的觀點：
⑴ 關於法與正義的關系主要有三種觀點：
①法本身代表正義，法與正義是等同的；
②正義是衡量法是否符合法的目的（正義）的標准。（如自然法學派）
③法與正義（道德）是無關的，至少兩者並無必然的聯系。（如分析法學派）
⑵ 西方法律思想史中也有正義論與功利主義之爭。但與中國古代的義與利之爭不同，西方的兩派都重視法的作用。
24.當代中國利益關系的特別復雜性：
⑴ 由於中國是一個擁有12億人口的大國，它的底子是薄的，經濟、文化發展很不平衡；
⑵ 中國是一個處於社會主義初級階段的國家；
⑶ 我國正在進行大規模的體制改革；
⑷ 市場經濟條件下社會和個人的心理因素的變化。
25.我國法律在調整正義與利益關系時的評價准則：
⑴ 兼顧國家、集體、個人三者利益；
⑵ 兼顧多數利益與少數利益、長遠利益與眼前利益、整體利益與局部利益；
⑶ 效率優先，兼顧公平；
⑷ 善於選擇最佳方案。
26.法在調節正義與利益關系中的作用：
⑴ 體制改革和市場行為都需要法律來加以調節，否則社會就可能陷入無序狀態或誤入歧途。
⑵ 從憲法到每一個法律、法規都離不開對各種利益關系的直接與間接的調節；
⑶ 法律調節利益關系的形式是多種多樣的。從積極方面講，包括對有關利益的確認、保護；對實現利益提供機會和條件；協調不同利益間的矛盾；預防利益矛盾的產生和激化等等。從消極方面講，包括對有關利益的限制、禁止；對利益糾紛的裁決；對受損害一方提供補救；對侵害他人利益的行為實行制裁等等。
27.法在調節利益關系中的作用的限制：
⑴ 美國法學家龐德曾講到以下三種限制：
①法律所能處理的只是行為，即人與事物的外部，而不能及其內部；
②法律制裁所固有的限制，即以強力對人類意志施加強制；
③法律必須依靠某種外部手段來使其機器運轉，因為法律規則是不會自動執行的。
⑵ 利益關系是復雜的，社會和國家用於調節利益的手段是多種多樣的，法律是一個重要手段，但也只是其中之一。
法的作用
28.[法的作用]：又稱法的功能，泛指法對個人及社會發生影響的體現。
29.法的規范作用與社會作用的關系：
⑴ 法的規范作用，法主要是由法律規范（規則）構成的，它是一種調整人們行為的規范。
⑵ 法的社會作用，從法的本質和目的這一角度來說，法是經濟基礎的上層建築，是為維護經濟基礎和發展生產力服務的。
⑶ 這兩種作用相輔相成、不可分割，但卻不是並列的。法通過調整人們行為這種規范作用（作為手段）來實現維護經濟基礎和發展生產力的社會作用（作為目的）。法的作用的特徵之一就在於它是以自己特有的規范作用來實現它的社會作用的。
30.法的規范作用的體現：
根據行為的不同主體來看，法的規范作用可分為以下5種作用：職業、評價、教育、預測和強制。
31.[法的指引作用]：指法的規范作用的首先體現，即對本人行為的指引。行為的主體是每個人自己。
⑴ 對人的行為的指引有兩種：
[個別指引] 即個別調整，指通過一個具體的指示就具體的人和情況的指引。
[規范性指引] 即規范性調整，指通過一般的規則就同類的人和情況的指引。法是一種概括性的社會規范，它的指引作用的性質自然屬於規范性指引。
⑵ 義務性規范和授權性規范分別代表兩種指引形式：
[確定的指引]指人們必須根據法律規范的指引而行為。即法律規定：人們應該這樣行為和不應該這樣行為，違反這種規定，就應承擔某種否定性的法律後果（如國家不予承認、加以撤銷或予以制裁等）。
[有選擇的指引]是指人們對法律規范所指引的行為有選擇餘地，法律容許人們自行決定是否這樣行為。即法律規定：人們可以這樣行為，如果這樣行為將帶來某種肯定性的法律後果（如國家承認其有效、合法並加以保護和獎勵等）。
⑶ 規范性指引的優點和局限：
規范性指引是建立社會秩序的一個必不可少的條件，具有連續性、穩定性和高效率的優點，也符合一般人的心理要求，即要求過一種符合理性的、較穩定的、個人有相對獨立性的生活。但是比較抽象，對個別情況不一定合適，還需要輔之以個別指引和其他補救辦法。
32.[法的評價作用]：
是指判斷、衡量他人行為是否合法或有無法律效力的作用。評價的對象是他人的行為。
優點和局限：法是一個重要的普遍的評價准則，它是客觀的，而不會感情用事；它是由較多的人認真研究所制定的；它比政策、道德等其他評價准則更為明確和具體。但它的局限性主要是一般只能作為判斷是否合法和有無法律效力的准則，很多行為並不由法律調整，或僅靠法律來評價是不夠的。
33.[法的教育作用]：
是指通過法的實施而對一般人今後的行為所發生的積極影響。這種作用的對象是一般人的行為。
34.[法的預測作用]：
又稱法的可預測性，即依靠法律人們可以預先估計到他們相互間將如何行為。這種作用的對象是人們相互的行為，包括國家機關的行為。
35.[法的強製作用]：
是指制裁、懲罰違法犯罪行為。這種作用的對象是違法犯罪者的行為。法的強製作用還在於預防違法犯罪行為，增進社會成員的安全感。
36.階級對立社會中法的兩種社會作用及相互間的聯系和區別：
⑴ 維護統治階級的階級統治，這是法的社會作用的核心。體現在：
①階級統治的含義極為廣泛，包括經濟、政治、思想等各個領域。
②法在維護階級統治方面，最重要的作用是確認和維護以生產資料私有制為基礎的社會經濟制度以及統治階級對被統治階級的專政。
③法在調整統治階級內部和統治階級及其同盟者之間的關系方面也具有重要作用。
⑵ 執行社會公共事務的作用。體現在：
①法執行社會公共事務方面的作用主要體現在：為維護人類社會基本生活條件的法律；有關生產力和科學技術方面的法律；有關技術規范的法律；有關一般文化事務的法律等等。
②隨著社會生產力的發展和社會制度的變革，執行社會公共事務的法律必然會日益復雜和增多。
⑶ 兩者的聯系和區別：
①這兩方面的作用是密切聯系的。首先，它們是相互依存的，缺少任何一方，另一方也就不存在了。其次，就具體法律而論，有的明顯地體現這一或那一方面的作用，有的則兩種作用交錯存在，或者以某一方面為主，另一方面為次。
②這兩方面作用的差別主要是：
首先，前一方面作用的對象是階級統治，後一種是階級統治以外的事務。兩者保護的直接對象是不同的。其次，維護階級統治的法律當然僅有利於統治階級，對被統治階級則是剝奪和壓迫；執行社會公共事務的法律，則有利於全社會而不是僅有利於統治階級。再次，執行社會公共事務作用的法律，即使在不同社會制度下，往往是相似的，可以相互借鑒。
37.從政治理論角度來看我國法的社會作用是什麼：
⑴ 保障和促進社會主義經濟建設和經濟體制改革；
⑵ 保障和促進社會主義精神文明建設；
⑶ 保障和促進社會主義民主建設和政治體制改革；
⑷ 保障和促進對外開放。
38.從法學角度來看我國法的社會作用是什麼：
⑴ 維護秩序，促進建設與改革開放，實現富強、民主與文明；
⑵ 根據一定的價值准則分配利益，確認和維護社會成員（公民和法人）的權利、義務；
⑶ 為國家機關和國家公職人員執行公務（行使權力）的行為提供法律根據，並對他們濫用權力或不盡職責的行為實行制約；
⑷ 預防和解決社會成員之間以及他們與國家機關之間或國家機關之間的爭端；
⑸ 預防和制裁違法行為；（法律良好的一個重要標準是預防違法行為，盡可能減少違法行為，對已發生的違法行為加以相應的制裁。）
⑹ 為法律本身的運行與發展提供製度和程序。（法律不同於其他社會規范的一個特點是法律本身應規定它本身健全運行和發展的制度和程序，這是其他社會規范不可能具有或不完全具有的一個特點。）
39.怎樣理解社會主義法律的作用的重要性：
法律在建設社會主義現代化國家這一根本任務中具有重大作用，這種認識是從建國以來正反兩方面經驗，特別是十一屆三中全會以來的有益經驗中總結出來的。黨的十五大報告明確提出「依法治國，建設社會主義法治國家」的號召。而且社會主義現代化建設事業越發展，社會主義法律的作用也必將隨之增長。經濟、政治等體制的改革，社會主義物質文明和精神文明的建設，社會主義民主的發展以及良好的社會秩序，是和社會主義法制並行發展的。
40.法的作用的局限性：
⑴ 法並不是調整社會關系的唯一手段，除法律外，還有經濟、政治、行政、道德等各種手段；法也不是唯一的社會規范。以國家名義規定社會生活的基本規則主要體現為憲法和法律。對社會生活的調整，法律具有主導地位，而對有些社會關系的調整，只能起輔助作用。有的問題不能應用法律。
⑵「徒善不足以為政，徒法不足以自行」。即使是制定得很好的法律，也需要合適的人正確地去執行和適用；還需要絕大多數社會成員的支持；法律的實現必須要有相應的社會、經濟、政治、文化條件的配合。
⑶ 法律的抽象性、穩定性與現實生活的矛盾。想制定一個包羅萬象、永久適用的法律只是一個幻想。法律本身存在缺陷也是難以避免的。
⑷ 法律所要適用的事實無法確定。

㈤ 法理學中，法的效力沖突與協調具體包括什麼

①上位法和下位法的沖突

不同層級的法之間經常發生矛盾和抵觸，即上位法和下位法的沖突。處理不同層級的法之間所發生的沖突，應遵循上位法優先於下位法的原則：

a.憲法具有最高的法的效力。

b.法律的效力高於行政法規、地方性法規和規章；行政法規的效力高於地方性法規和規章；地方性法規的效力高於本級和下級地方政府的規章；省、自治區人民政府制定的規章，效力高於本行政區域內較大市的人民政府制定的規章。

c.法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章超越許可權，它們中的下位法違反上位法規定的，由有關機關依照《立法法》第97條所確定的許可權予以改變或撤銷。

②特別法和一般法的沖突

常見的不同種類的法之間的沖突，就是特別法和一般法的沖突。同一機關制定的法中適用「特別法優先於一般法」的原則。不同機關制定的法中則要具體情況具體分析。

③新法和舊法的沖突

法是在不同時間產生的，它們對同一對象發生效力時，往往存在新法和舊法的沖突。

a.處理這種沖突應遵循有條件的「新法優先於舊法」的原則，即以同一位階特別是同一主體制定或認可為前提，來適用這一原則。

b.不同位階的法，不適用「新法優先於舊法」的原則；在許多情況下，屬於同一位階但卻不屬於同一立法主體所制定的法，也不適用「新法優先於舊法」的原則。

④根本法和普通法的沖突

這里專指成文法國家，其根本法是憲法，它是該國立法的基礎，其法律效力最高，普通法必須以它為基礎，不能與之相抵觸。

㈥ 法理學論文，關於法律的效力。求大神說幾個可行的思路。謝謝

1、先解釋法律效力的內涵與外延
關於什麼是法律效力，還存在諸多不同的看法。通常有廣義和狹義兩種理解。從廣義上說，是泛指法律約束力和法律強制性。不論是規范性法律文件，還是非規范性法律文件，對人們的行為都發生法律上的約束和強製作用。它們之間的區別在於：規范性文件對人們的行為產生普遍的約束作用，非規范性法律文件，如判決書、調解書、逮捕書、公證書等都不具有這種普遍約束力，只具有具體的或特定的法律效力。狹義的法律效力是指法律的生效范圍，即法律對什麼人、在什麼地方和在什麼時間適用的效力。」盡管這種解說在一定程度上也能說明法律效力問題，但明顯地是一種關於法律效力的發散式說明，缺乏邏輯上的嚴整性。並且該狹義的法律效力概念事實上所講的是法律效力的范圍，而不是法律效力這個概念本身。
2、法律效力是內含於法律規范中的對法律調整對象產生作用的能力。
其一，法律效力內含於法律規范之中。
其二、法律效力乃是法律規范對法律調整對象產生作用的能力。
法律規范由內部向外部（法律調整對象）的輻射力（包括規范力、調整力和強制力等等）。法律制定的目的，不在於法律本身，在於實現社會交往主體之間有序、自由與和諧的生活。這一目的的實現，只有法律發生效力時才可取得。因此，法律效力是法律從靜態的規則走向動態的實踐，從明晰的文本走向復雜的社會之力量源泉所在。
第一，法律的內部效力。它是指在國家體系內部不同板塊和不同層級之間法律的效力關系問題。一國的法律體系，既有橫向的板塊構造，其中公法、私法和社會法，以及內國法和國際法等之間事實上只能是板塊的構造。那麼，它們之間是否有效力關系？一國的法律，不論有多少板塊構成，其效力在總體上應是互補的。不同板塊之間的法律之間，發揮著構織法律秩序的整合效力。這就決定了在不同板塊的法律之間，具有明顯的制約、交涉和整合效力。顯然，它們之間的效力是通過橫向的、相互作用的機理而形成的。可見，在不同板塊之間的法律間所要解決的效力問題，乃是其間的效力合作問題。
至於在不同層級的法律之間，照樣存在著效力關系問題。這就是所謂法律的效力層級問題。在上、下不同的層級之間，低層級的法律要服從高層級的法律。但在同一級別的法律中，為了維護一個國家的整體秩序、安定和完整，必須在同一級別的法律之間保持效力合作。否則法律就不再是國家統一秩序的建構者，反倒是破壞者。這更需要高層級法律對低層級法律的有效制約。
我國盡管是單一制國家，在大陸完全按照單一制國家的法律層級效力准則在立法。但隨著一國兩制原則的施行，對於特別行政區我們實行了類似聯邦制國家之不同層級間法律效力的模式。這使得我國不同層級之間的法律效力關系體現出明顯的立體型和多樣性的特徵。
第二，法律的外部效力。它是指法律對其調整對象的作用能力。外部效力強調的是其實踐意義的效力。法律被公認為是有別於純粹理性的實踐理性，因此，法律制定的意義不在於僅僅追求邏輯形式上的圓滿（當然，這很重要），而在於法律制定後能否以規則來對社會實踐或者主體交往行為發揮實際效力。
首先，法律的空間效力。它所指的是法律在什麼空間范圍內有效的問題。可以將空間效力分為域內效力和域外效力兩個方面。
其次，法律的時間效力。它是指法律能夠對其調整對象產生效力的期間范圍。所涉及的具體問題有：法律的生效問題、法律的失效問題和法律的溯及力問題。
關於前者，一般存在兩種情形，其一是法律頒布即生效；其二是在該法律或其他法律中專門規定某一法律的生效日期。究竟選擇何種模式？乃由立法者所決定。
關於中者，大致存在三種情況：其一是法律明定的時間效力期限屆滿；其二是因相關的新法律制定而使與新法律沖突的原先的舊法律自然失效；其三是法律調整的對象不復存在。
關於後者，即新生效的法律對既往所發生的社會事件和主體行為有無追溯力的問題。如有，則為有溯及力；如無，則為無溯及力。大體說來，各國法例中不外乎如下幾種規定。即從舊原則，按此，則新法律無追溯力；從新原則，按此，則新法律完全有追溯力；從輕原則、從新兼從輕原則以及從舊兼從輕原則，按此，則新法律在符合法定條件時有部分溯及力。
3、、法律的合法性效力－－實質合理性追求
法律效力的邏輯前提是什麼？或者說法律為什麼對人們有效力？有人說，那是因為法律有國家強制力作後盾。無疑，某種強制力量的存在是法律能夠發揮效力的不可或缺的因素。完全歸諸於某種權力強制力量，顯然，只能使法律被動地發生效力。雖然我們知道，不間斷的強制也會形成某種自覺和「文化」，然而，這種以犧牲主體自治和自由為前提的「文化」，不去生產它也不值得遺憾。
詳細論述自己來……
4、法律的邏輯技術效力－－形式合理性追求
法律既然是一種規范表達方式，就在客觀上存在著如何表達這樣一個技術問題。法律規范要合乎形式邏輯之規定。法律規范要符合語法之規定。法律規范要符合修辭之規定。當然，要使得法律具備更大的效力，就需要程序自身必須正當。當然，法律效力的邏輯技術因素還包括了其外在的保障機制-即法律的強制性。
5、法律效力與司法
盡管法律效力是預先存在於法律規范中的，一般說來，司法活動只是根據具有法律效力的法律所進行的一種法律適用活動。法律效力與司法之間究竟是何種關系？
第一，司法是法律效力的實現機制。也是人們糾紛的最後救濟機制。
第二，司法是法律效力的創生機制。英美判例法模式中
第三，司法是法律效力的補救機制。法律的解釋機制

㈦ 不同的法律規定有不同的法律效力

按照法律解釋的主體和效力不同把法律解釋分為法定解釋和學理解釋兩大類。 （內1）法定解容釋 法定解釋又稱正式解釋、有權解釋，官方解釋和有效解釋，是指法律確定的國家機關或個人依據憲法和法律的授權對法律所作的具有法律效力的解釋。法定解釋的特點是：解釋的主體是法定的，不是任意的；所進行的解釋具有法律效力。一般與所解釋的法律具有同等法律效力。 對法定解釋，人們往往依據解釋主體的不同，劃分為立法解釋、司法解釋和行政解釋。 （2）學理解釋 學理解釋又稱正式解釋、無權解釋、任意解釋，是指非法定的國家機關、社會團體、法學工作者以及報刊等對有關法律、法規的內容和含義所做的說明。其特點是不具有法律效力。 －－李龍主編：《法理學》，武漢大學出版社，1996年版，第365頁。 法律解釋按照效力來劃分有法定解釋（有效解釋）和任意解釋（學理解釋）兩大類。法定解釋是指根據法定許可權由特定的主體進行的具有普遍法律效力的解釋。學理解釋是指沒有法定普遍約束力的解釋，主要表現為理論研究、案件辯論和法制宣傳。

㈧ 什麼是法律的效力等級

法律效力的等級 標簽: 法律效力
頂[5] 分享到 發表評論(0) 編輯詞條
開心001

人人網

新浪微博
體系是以憲法（或根本法）為核心，由不同層次或等級的法律有機結合組成的整體，在這個整體中，憲法（或根本法）屬於第一層次，而民法、刑法、行政法、訴訟等基本法律屬於第二層次，基本法之下還可能有第三和第四層次的法律等等。與此相適應，較低一級層次的法律的效力是或應當是來自並服從於（即低於）較高一級層次的法律的效力，而其他所有層次的法律的效力都是或者應當是來自並服從於第一層次的憲法或根本法的效力。
－－姚建宗：《法律效力論綱》，載《法商研究－－中南政法學院學報》，1996年第4期，第20頁。

在法學理論中，法的效力層次有時也被稱為法的效力等級，或法的效力位階。影響法的效力層次的因素主要有：（1）制定主體；（2）適用范圍；（3）制定時間。
法的效力層次的一般規則，即指不同等級的主體制定的法有不同的法的效力，等級高的主體制定的法，效力自然高於等級低的主體制定的法。在各個法的體系中，法的效力層次要貫徹以下兩個規則：（1）在整個法的效力層次體系中，憲法是具有最高效力的。（2）除憲法的效力統攝所有法的效力之外，上一級法的效力均高於下一級法的效力。
法的效力層次除要貫徹它的一般規則外，由於法的復雜性，法的效力層次還存在一些特殊規則：（1）特別法效力優於一般法；（2）新法優於舊法；（3）法律文本優於法律解釋。
－－張文顯主編：《法理學》，法律出版社，1997年版，第90－92頁。

法的效力層次就是指在一個國家法律體系的各種法的淵源中，由於其制定主體、程序、時間、適用范圍等不同，導致各種法的效力也不同，由此而形成的一個法的效力等級體系。
法的效力層次遵循一定的原則，主要包括：（1）憲法至上原則；（2）等差順序原則；（3）特別法優先原則；（4）實體法優先原則；（5）國際法優先原則；（6）後法優先或新法優先原則。
－－葛洪義主編：《法理學》，中國政法大學出版社，1999年版，第341－344頁。

由於法律本身是有層次或等級劃分的，因而其效力當然具有層次或等級性。我們都有一個基本的共識，那就是一個國家或地區的法律如果是地方性的法律，則其效力范圍施於其所轄地方范圍內。全國性法律的效力層次高於地方性法律的效力層次。
我國法律的效力層次是多層次性的結構體系。在法律效力層次結構體系中，各種法律的效力既有層次之分，又有相互聯系，從而構成一個龐大的我國法律效力體系。對於法律效力層次的具體劃分，尚有不同看法，但大致可以概括為四個層次。
最高層次：憲法具有最高法律效力。
第一層次：全國人民代表大會制定的基本法律的效力層次屬第一層次。
第二層次：全國人民代表大會常務委員會制定的法律的效力為第二層次。
第三層次：國務院制定的行政法規的法律效力層次為第三層次。
地方層次：地方立法主體制定的地方法規，包括一般性地方法規和自治地方法規，特別行政區地方法規，其法律效力的層次為地方層次。
－－張根大著：《法律效力論》，法律出版社，1999年版，第180－181頁。

可以根據法律的位階高低來識別法律效力的層次高低。識別法律效力層次高低的具體標准主要有三條：（1）根據主體識別。立法主體的地位高，其制定出來的法律的效力層次也相應比較高。（2）根據立法依據識別。一個法律依據另一法律而制定，則這個法律的效力層次低於另一個法律的效力層次。（3）根據效力范圍識別。如果是全國性的法律，則其效力范圍施於全國，法的有效條件是指法律規范得以實施生效的內部環境和外部環境。法的有效條件就內部環境而言，有以下幾點：（1）必須是現行有效的法律規范；（2）必須與上一等級的法律規范不相沖突或抵觸；（3）法律規范必須在它約束的時間、對象和范圍之內才有效。就外部環境而言，其條件為：（1）它必須是在合法政權機關的制定或認可下產生的；（3）它必須有合法有效的國家強制力保障。
－－葛洪義主編：《法理學》，中國政法大學出版社，1999年版，第341頁。

應然法律效力可分為兩個層次。第一個層次是完全的應然法律效力；第二個層次是相對的應然法律效力。
完全的應然法律效力，它是指某一法律在生效日之後失效日之前這一連續的時間段中法律所具有的應然作用力。相對的應然法律效力，它是指某一法律在其公布後生效日之前這一時間段和法律失效日之後因溯及力問題仍被適用而產生的某一時間段中法律所具有的一定條件下的應然作用力。
－－張根大著：《法律效力論》，法律出版社，1999年版，第194頁。

由於法律規范之所以有效力是因為它是按照另一個法律規范決定的方式被創造的，因此，後一個規范便成了前一個規范的效力的理由。調整另一個規范的創造的那個規范和另一個規范之間的關系，用空間比喻語來說，可以表現為高級和低級的一種關系。
－－[奧]凱爾森著：《法與國家的一般理論》，沈宗靈譯，中國大網路全書出版社，1996年版，第124頁。

凡是這樣一個承認規則被接受的地方，就為私人和官員提供了確認主要的義務規則的權威性標准……在一個有各種不同的法的「淵源」的現代法律制度中，承認規則相應地比較復雜：即確認法的標準是多重的，通常包括一個成文憲法，立法機關的法規和司法判例。在大多數情況下，通過將這些標准排列為相應從屬和優先的次序的方法，對可能發生的沖突作出規定。正是按照這種方法，在我們的制度中，「普通法」從屬於「制定法」。
－－[英]哈特著：《法律的概念》，張文顯、鄭成良、杜景義、宋金娜譯，中國大網路全書出版社，1996年版，第101－102頁。

㈨ 法理學重點知識梳理有哪些

法理學重點知識如下：

1、根本法：在整個法的形式體系中居於最高地位的一種規范性法律文件。

2、比例原則的關鍵點在手段和目的之間的關系，為了達到目的，必須要侵犯其他價值時，應當選擇侵害最小的手段。只要題目中出現「必須的」「不得不」這樣的字眼，基本就可以確定是比例原則了。

3、法是調整人們行為的規范，具有規范性和普遍性。

4、律的起源是一個長期的、漸進的發展過程。

5、政治權利和自由：選舉權和被選舉權、言論、出版、集會、結社、遊行、示威的自由。

㈩ 法律實效和法律效力的區別

一切公證行為都產生證據上的效力。①任何法律行為和有法律意義的版文書、事實經過公證權證明，國家證明它的真實性、合法性，即產生法律上的證據效力。人民法院審理案件中，如果在收集、調查證據時涉及某項文書，而這項文書業經公證證明，即應確認其效力，可以直接采證。但有相反證據足以推翻公證證明的除外。②依照法律必須公證證明的法律行為，則公證證明就成為這些法律行為生效的必要條件。法律對於不同的法律行為有不同的形式要求，包括口頭、書面及公證證明，取決於該法律行為所產生（或變更、消滅）的法律關系的重要性、復雜性和它對於第三者的作用。雖未為法律規定而當事人自行協議公證證明作為雙方法律行為必要的形式條件之一的，這一法律行為也必須公證證明方能成立。③債權文書，如債權人和債務人對權利義務關系沒有爭議、並經公證證明具有強制執行效力的，當債務人拒不履行時，債權人可以直接申請人民法院強制執行，不需要向人民法院起訴要求作出裁判。