關於涉煙的法律知識

① 涉煙違法行為有哪些

一、非法經營罪

我國對煙草實行專賣管理，《中華人民共和國煙草專賣法》（以下簡稱「《煙草專賣法》」）對於經營煙草製品的許可制度有明確的規定，簡列如下：

根據兩高《關於辦理非法生產、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條的的規定，違反國家煙草專賣管理法律法規，未經煙草專賣行政主管部門許可，無煙草專賣生產企業許可證、煙草專賣批發企業許可證、特種煙草專賣經營企業許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明，非法經營煙草專賣品，情節嚴重的，依照刑法第二百二十五條的規定，以非法經營罪定罪處罰。

從規定來看，只要無證經營煙草專賣的相關業務，就足以構成非法經營罪，

那麼如何界定情節的嚴重程度呢？該解釋第三條接著作出了規定：

簡列如下：

另外，值得注意的是，《關於辦理假冒偽劣煙草製品等刑事案件適用法律問題座談會紀要》（以下簡稱「《煙草座談會紀要》」）卻對單位犯罪有特別的數額規定：未經煙草專賣行政主管部門許可，無生產許可證、批發許可證、零售許可證，而生產、批發、零售煙草製品，單位非法經營數額在五十萬元以上的，或者違法所得數額在十萬元以上的，依照刑法第二百二十五條的規定定罪處罰。

二、生產、銷售偽劣產品罪

根據該解釋第一條的規定，生產、銷售偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額在五萬元以上的，依照刑法第一百四十條的規定，以生產、銷售偽劣產品罪定罪處罰。根據刑法的規定，銷售金額與處罰的關系簡列如下：

值得注意的是，該解釋第二條對銷售偽劣產品的未遂情節有做特別規定：偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品尚未銷售，貨值金額達到刑法第一百四十條規定的銷售金額定罪起點數額標準的三倍以上的，或者銷售金額未達到五萬元，但與未銷售貨值金額合計達到十五萬元以上的，以生產、銷售偽劣產品罪（未遂）定罪處罰。而根據《關於辦理假冒偽劣煙草製品等刑事案件適用法律問題座談會紀要》的規定。

銷售金額和未銷售貨值金額分別達到不同的法定刑幅度或者均達到同一法定刑幅度的，在處罰較重的法定刑幅度內酌情從重處罰。

三、侵犯知識產權犯罪

另外，盡管涉煙犯罪多為觸犯非法經營罪，但相關侵犯知識產權的犯罪，亦不容忽視：根據該解釋第一條的規定，涉煙侵犯知識產權犯罪，多為侵犯商標權益，簡列如下：

在實踐中，經常有販賣者以不知道香煙為假冒以及香煙並未販賣出去等理由進行抗辯，但實際上《煙草座談會紀要》對是否明知有明確界定：「明知」是指知道或應當知道。有下列情形之一的，可以認定為「明知」：

1、以明顯低於市場價格進貨的；

2、以明顯低於市場價格銷售的；

3、銷售假冒煙用注冊商標的煙草製品被發現後轉移、銷毀物證或者提供虛假證明、虛假情況的；

4、其他可以認定為明知的情形。

另外，關於銷售假冒注冊商標的商品、銷售他人非法製造的注冊商標標識犯罪案件中尚未銷售或者部分銷售情形的定罪問題，在《關於辦理侵犯知識產權刑事案件適用法律若干問題的意見》的第八條、第九條，有明文規定，簡列如下：

四、罪名競合與幫助行為

涉煙經濟犯罪產業從上游到下游觸犯的罪名可謂不勝枚舉，那麼如果行為人從上游到下游犯罪皆有涉獵，該如何論處呢？該解釋第五條對此也有明確規定：行為人實施非法生產、銷售煙草專賣品犯罪，同時構成生產、銷售偽劣產品罪、侵犯知識產權犯罪、非法經營罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰。因此，在實踐中對行為的定性存在著辯護空間，比如銷售的是假冒品牌香煙還是劣煙，這對於罪名與量刑都有極大的影響。

② 被人投訴了煙草局來查有權利沒收煙嗎

根據煙草專賣法律規定，煙草專賣局有權依法對執行《煙草專賣法》及《煙草專賣法實施條例》的情況進行監督、檢查，查處違反《煙草專賣法》有關的涉煙案件。煙草專賣局在辦理涉煙案件過程中發現證據可能滅失或者以後難以取得等情況下，依照《中華人民共和國行政處罰法》第三十七條第二款規定和《煙草專賣行政處罰程序規定》第三十二條第一款規定，經部門負責人批准之後，依法對涉案物證進行先行登記保存。因此，煙草專賣局在依法查辦涉煙案件過程中，對涉案卷煙進行先行登記保存是符合法定程序的。

相關法律規定內容如下：

《中華人民共和國煙草專賣法》（法律）第三條國家對煙草專賣品的生產、銷售、進出口依法實行專賣管理，並實行煙草專賣許可證制度。

《中華人民共和國煙草專賣法實施條例》（行政法規）第四十四條煙草專賣行政主管部門依法對執行《煙草專賣法》及本條例的情況進行監督、檢查，查處違反《煙草專賣法》及本條例的案件，並會同國家有關部門查處煙草專賣品的走私販私、假冒偽劣行為。

《中華人民共和國行政處罰法》（法律）第三十七條第二款 行政機關在收集證據時，可以採取抽樣取證的方法；在證據可能滅失或者以後難以取得的情況下，經行政機關負責人批准，可以先行登記保存，並應當在七日內及時作出處理決定，在此期間，當事人或者有關人員不得銷毀或者轉移證據。

《煙草專賣行政處罰程序規定》（工業和信息化部令第12號）第三十二條 在證據可能滅失或者以後難以取得的情況下，經本煙草專賣行政主管部門負責人批准，可以依法對與涉嫌違法行為有關的證據進行先行登記保存。

煙草專賣行政主管部門先行登記保存證據，應當出具先行登記保存通知書，由執法人員、當事人簽字或者以其他方式確認後，分別交當事人和本煙草專賣行政主管部門。當事人若拒絕確認或者不在場的，應當有二名以上見證人在場確認；見證人不足二名或者拒絕確認的，執法人員應當在先行登記保存通知書上註明情況並簽字。

③ 煙草移送案件立案依據

法律分析：1、未持有煙草專賣許可證，經營煙草專賣品的違法行為

未持有煙草專賣零售許可證，非法經營數額在五萬元以下，或者違法所得數額在二萬元以下的

二、涉煙刑事案件的移交處理：

1、生產、銷售偽劣產品罪

2、假冒注冊商標罪

3、銷售假冒注冊商標的商品罪

法律依據：《中華人民共和國煙草專賣法》

第三十二條 無煙草專賣零售許可證經營煙草製品零售業務的，由工商行政管理部門責令停止經營煙草製品零售業務，沒收違法所得，並處罰款。

第三十七條 走私煙草專賣品，構成走私罪的，依照刑法有關規定追究刑事責任；走私煙草專賣品，數額不大，不構成走私罪的，由海關沒收走私貨物、物品和違法所得，可以並處罰款。

④ 一個地區內，無准運證運輸煙草[真煙]，金額6萬多，按法律怎麼處理！需要刑事責任嗎

樓上完全外行，法律亂套而已。
樓主問的就是無證運輸可能得到的處罰而已。
根據煙草專賣法及其實施條例，應該給予沒收運輸的煙草專賣品。承運人明知道是煙草專賣品且沒有準運證的仍然運輸的，按貨值的20%予以罰款。
根據最高人民法院、檢察院、公安部、國家煙草專賣局聯合下發關於辦理涉煙案件的規定，超過5萬元的，應該移交司法部門偵查是否涉及刑事犯罪。
所以，樓主最大的可能是被公安機關拘留，偵查是否犯罪，然後交錢取保候審，然後在將案件移交給煙草作行政處罰，也就是沒收和罰款了。一般來說，是不會判的，但碰到嚴打或者樓主還有其他情節，有可能被追究刑事責任。但6萬的金額真的不算大，很少判的。

⑤ 探討制售假煙等涉煙案件未遂該如何定罪

關鍵詞：假冒注冊商標罪 銷售假冒注冊商標的商品罪 生產、銷售偽劣產品罪 非法經營罪 假煙 銷售金額

制售假煙行為既擾亂了煙草經營秩序,侵犯知識產權,又危害了人們的身心健康。煙草專賣部門及司法機關對制售假煙行為歷來是從嚴從重進行打擊。但由於煙草案件涉及生產、銷售偽劣產品罪、侵犯知識產權犯罪和非法經營罪,還有各罪既未遂認定;主從犯區分及參與數額認定等,使得司法實務中處理該類案件時常常無從下手。為此,高法、高檢出台了涉煙案件的若干司法解釋,但在援引司法解釋時,公、檢、法機關也產生了不少分歧意見。為此,筆者以辦理的多件煙草案件為例,結合司法解釋的規定,對煙草案件中的一些疑難問題進行探討。

一、煙草案件中非法經營數額的認定問題

在辦理涉煙案件時,首先要確定非法經營數額。司法解釋規定一般是依據銷售金額或違法所得數額來定罪量刑。違法所得數額通常是犯罪分子以銷售金額扣除成本後賺取的利潤,而利潤彈性空間很大,且很難查清,通常情形下以銷售金額來認定非法經營數額。對於已經生產成產品並成功銷售的,非法經營數額表現為銷售金額,而對於產品尚未售出,在生產或運輸環節被查獲的,非法經營數額表現為貨值金額。

(一)銷售金額的認定

1、綜合全案的證據材料認定銷售金額。對於已經售出的煙草製品,不能僅憑嫌疑人的供述來認定價格和數量,還要查證購買產品的下家,用下家的證言來印證嫌疑人的供述,如果兩者不一致,按有利於被告的原則就低認定。如果僅有被告人供述,無法查證下家的,要結合案件其他證據材料來認定被告人的供述是否屬實。如王××銷售假煙中,其假煙全部售往外地。案發後,為了逃避偵查,王××將手機扔了,偵查機關無法查找下家,但王××供述銷售所得貨款均是通過銀行轉帳的方式收取,偵查機關調取了銀行的轉帳憑證,證實了其供述的真實性。據此,我們以王××的供述為依據來認定銷售金額。

2、應重視書證的收集。記錄生產和銷售數量、價格等的記錄本是認定銷售金額的重要書證,對此類證據要及時進行固定。此外,要對嫌疑人和證人等進行訊(詢)問,對銷售記錄本記載內容真實性進行核實,記載銷售或購買假煙的品種、數量和單價等要核實清楚。如我們辦理的劉××、黃××生產假煙案中,黃××對每批次假煙的銷售單價、數量、品種都有詳細的記載。公安機關從其家中搜出此記錄本並扣押,隨後黃××和劉××均對記載內容的真實性進行了供述,我們以該記錄本記錄的假煙品種、數量、單價認定嫌疑人的銷售金額。

(二)貨值金額的認定

對於在生產現場或運輸途中被查獲的假煙,沒有來得及銷售,也就沒有銷售金額。司法解釋規定此種情形以貨值金額來定罪處罰,且按犯罪未遂來處理。如何認定貨值金額,司法解釋規定了三種方法:①能夠查清銷售價格的,按照實際銷售價格計算;②無法查清實際銷售價格,有品牌的,按省級煙草專賣行政主管部門出具的零售價格計算;③無品牌的,按省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度卷煙平均零售價格計算。

這里需要注意的是,如果銷售價格只有嫌疑人的供述,沒有其他證據印證嫌疑人的供述情況下,是否以嫌疑人的供述來認定銷售價格。我們的觀點是,如果嫌疑人的供述具有合理性,如高於購買價格、除去運輸費用還有結余、結合銷售目的地假煙的價格等因素綜合判斷,則以嫌疑人的供述確定銷售價格符合案件的客觀事實,況且嫌疑人供述也是法定的證據種類。盡量不按煙草部門確定的零售價格來計算,因為二者之間差距很大,如假冒的雲煙,假煙的售價是70元一條,真煙的售價則200多元一條,如按真煙算構成犯罪,按假煙算則不構成犯罪,造成的結果是假煙銷售出去不構成,而假煙尚未銷售還構成犯罪,既社會危害性小的構成犯罪,社會危害性大不構成犯罪,顯然違背立法的初衷。

二、煙草案件中主從犯犯罪金額的認定問題

生產假煙共同犯罪案件中,如果制煙現場的半成品、成品、原材料、煙草專用機械被擋獲,公安機關一般會委託鑒定機構對涉案物品全部進行鑒定。如何運用該鑒定結論來認定共同犯罪中各嫌疑人的責任,有必要探討。

我們辦理的制假煙中,一般有老闆和其僱傭的工人被查獲,如公安機關查獲的彭州市通濟鎮制假煙案中,現場擋獲9名制假小工;彭州市致和鎮制假煙案中,連老闆在內共有7人被擋獲;在什邡的假煙案中的,有連老闆在內共有9人被擋獲。通常情況下,老闆和小工是共同犯罪,小工是受雇參加勞動,只是按月掙取工資,在共同犯罪中所起作用較小,一般認定為從犯。小工一般分為兩種情況,一種是參與整個生產過程,從假煙開始生產直至被查獲,中途從未離開。如張××制假煙案件,僱傭的小工是來自安徽省,參與整個制煙過程。還有一種情況是,小工就是老闆就近找的農民工,他們不是按月領取工資,而是採用計件制,老闆根據每位小工每天的工作量發工資,小工也不是每天參與假煙的生產,農忙時在家幹活,農閑時又來幫助生產幾天。如什邡劉××制假煙案中的小工就是如此,老闆劉××雇請附近的賦閑在家的農村婦女幫忙裹煙,每支煙按5厘或6厘錢計價發工資。

對假煙生產的老闆和其他組織者或積極參與者應認定為主犯,主犯對整個犯罪承擔刑事責任,查獲的涉案物品鑒定後的金額應當全部認定為主犯的犯罪金額。

小工在共同犯罪中系從犯,只能就其參與的犯罪承擔刑事責任。而在假煙案件的犯罪未遂中,鑒定機構全部把查獲的與假煙有關的物品均作了物價鑒定。有人認定犯罪金額時,直接採用物價鑒定結論來認定小工的犯罪金額,這是不妥當的。通常情況下,應把煙草專用機械的價值扣除,以查獲卷煙、半成品、制假原料為依據來認定小工的犯罪金額。因為煙草專用機械是老闆購買回來供員工使用,這部分金額不應算作是共同犯罪金額。因為小工沒有參與購買煙草機械。仔細分析司法解釋,也規定對購買、銷售、生產煙草專用機械的行為定罪,沒有規定對使用煙草機械的定罪,就是這個原因。如辦理的張××等9人制假案中,抓獲的全是小工,假煙生產的組織者在逃。鑒定結論以查獲的制假原料、半成品、查獲的卷煙和煙草機械為依據作出認定,總共價值33萬元,煙機一台價值就是5萬元,在認定9名小工的犯罪金額時,將煙機的金額從總金額中扣減,以28萬元的犯罪未遂起訴9名小工,同時認定為從犯。

三、想像競合犯擇一重罪處理問題

涉煙案件中,認定非法經營數額後,根據非法經營數額多少,比較生產、銷售偽劣產品罪、非法經營罪、假冒注冊商標罪或銷售假冒注冊商標的商品罪,擇一重罪處罰。

在只有貨值金額的場合,按上述各罪的犯罪未遂形態定罪處罰。需要討論的是,生產銷售、銷售偽劣產品罪司法解釋規定有未遂形態,貨值金額需達到既遂金額的三倍。而假冒注冊標罪司法解釋也明確規定有未遂,金額沒有作特別的規定,比照犯罪既遂的定罪起點來認定。而唯獨對非法經營罪是否有未遂形態,司法解釋沒有作明確的規定。我們認為,非法經營罪也應有未遂的犯罪形態。理由是:非法經營罪的保護的客體是國家的煙草專賣制度。我國對煙草實行許可證制度,沒有取得許可經營煙草的,構成該罪。但是在只有貨值金額的,嫌疑人購買回原材料、購買回煙機准備生產或在生產過程中被擋獲,沒有製成產品對外銷售,沒有侵犯國家的煙草專賣制度,但嫌疑人已經著手實施犯罪,由於意志以外的原因犯罪未得逞,以未遂認定是比較客觀。對未遂金額是否按既遂的金額認定,或是既遂的金額的多少倍,沒有明確的法律規定,但可參照假冒注冊商標罪中數額認定的方法定罪處罰。

四、假煙數量定罪的問題

司法解釋規定,非法經營卷煙二十萬支以上的,是非法經營罪情節嚴重,非法經營卷煙一百萬支以上的,是非法經營罪情節特別嚴重。這里是指卷煙二十萬支或一百萬支,如果嫌疑人經營的是雪茄煙,不能按該解釋規定的數量來認定犯罪。理由是:卷煙和雪茄煙是不同種類的煙,卷煙是用卷煙紙將煙絲卷製成條狀的煙製品,又稱紙煙、香煙、煙卷。雪茄煙是屬於香煙的一類,是用經過風干、發酵、老化後的原塊煙葉卷制出來的純天然煙草製品。司法解釋中對卷煙和雪茄煙是作了並列式的列舉,如「生產、銷售偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品,銷售金額在五萬元以上的,依照刑法第一百四十條的規定,以生產、銷售偽劣產品罪定罪處罰」。所以對卷煙可按數量規定認定非法經營罪,而對於雪茄煙則不能依照數量作為定罪量刑的標准。

五、涉煙案件中侵犯知識產權案件改變定性後的管轄權問題

如公安機關通過上級公安機關指定管轄方式獲得某案的管轄權,公安機關將假煙案件以侵犯知識產權案件移送起訴,檢察機關審查後認為應按擇一重罪處罰的規定認為非法經營罪,此種情形下,檢察機關以非法經營罪起訴,法院是否具有管轄權。因為司法解釋規定,侵犯知識產權的案件,公安機關通過指定管轄方式取得某案件的管轄權後,公安機關所在地的檢察院和法院當然獲得管轄權,可不再指定管轄。那麼案件改變定性後,公安機關所在地的司法機關是否具有管轄權?答案是肯定的。仔細分析司法解釋發現,這里的規定是案件,而不是罪名,盡管檢察機關改變了罪名,但仍然屬於侵犯知識產權的案件,因為涉煙案件往往侵犯的法律所保護的多重客體,定罪只是案件的處理方式,不會改變案件的性質,此類涉煙案件,公安機關有管轄權的,其所在地的司法機關當然具有管轄權,可不再行指定。

⑥ 煙草文明執法要求

文明執法的基本要求
第四條 執法嚴格。要嚴格履行法律賦予的煙草專賣執法職能，做到有案必查、違法必究，嚴厲打擊煙草專賣違法行為。
第五條 行為合法。要嚴格按照法定許可權和程序實施檢查、監督、許可、處罰等執法行為。
第六條 政務公開。各級煙草專賣行政主管部門應當運用廣播、電視、公示欄等形式，公開煙草專賣法律法規和煙草專賣許可證的審批事項等內容，做到法律法規透明、程序公開。
第七條 服務熱情。要堅持管理與服務相結合的原則，在管理中要耐心做宣傳教育、說服解釋工作。
第八條 用語文明。要講禮貌，使用文明執法用語。
第九條 衣著整潔。佩戴執法標識要規范統一。