商法法律效力依據

1. 論述國際商事慣例的法律效力。謝謝了。

國際商事慣例法律效力的表現形式
國際商事慣例取得什麼樣的法律效力取決於國內法和國際條約的具體規定，各國國內法和國際條約的規定可歸納為三種情況： ⒈契約性效力 一般說來，有關國內法和國際條約都賦予國際商事慣例以契約上的效力。所謂契約上的效力，是指國際商事慣例只有在當事人同意適用時才對當事人產生約束力，即國際商事慣例的拘束力源於當事人適用該慣例的合意。它是相對於具有強制拘束力的法律而言的。1980年《聯合國國際貨物銷售合同公約》第9條就賦予國際商事慣例以契約上的效力，而不是強制性拘束力。這種契約上的法律效力往往是通過國內法和國際條約對當事人意思自治原則的承認而間接賦予的。 ⒉強制性效力
如果一個國家通過立法賦予國際商事慣例以普遍約束力，該國際商事慣例就有強制性效力。《國際貿易術語解釋通則》在西班牙和伊拉克已取得國內法的效力。還有些國內法和國際條約雖未將特定國際商事慣例全盤移植，但也對其效力作了強制性規定。 在上述情況下，國際商事慣例的法律效力直接源於法律的規定，不再需要藉助當事人意思自治原則。也就是說，不管當事人是否協議選擇，已取得了等同於國內法效力的特定國際商事慣例都必須適用，其效力是強制性的。 ⒊替補性效力
有些國家的國內法確定了國際商事慣例的替補性效力，即在有關國內法和國家締結或參加的國際條約對有關事項未作相應規定時，適用特定國際商事慣例填補其空缺。

2. 商法的性質如何

法律分析：對於以商事關系為調整對象的商法，其性質是什麼，在當代中國的法學界雖未見有學者，以「性質」為篇名作系統的闡發，但許多學者在談到商法的特徵時多少有所涉及，而其中所涉及的內容似乎尚有深入研討的必要。商法的性質即商法的本質屬性，從普遍的意義上說，此處並不涉及其政治性質問題，因為中國法律毫無疑問是社會主義性質的。

法律依據：《中華人民共和國保險法》 第一百八十二條 海上保險適用《中華人民共和國海商法》的有關規定；《中華人民共和國海商法》未規定的，適用本法的有關規定。

3. 商法的地位和作用

法律分析：商法的地位集中體現在商法的獨立性上，商法的獨立性又集中表現在商法與民法的關繫上。（西方國家商法的獨立性表現於商法與經濟法的關繫上） 關於商法與民法的關系理論有三種： 一、民商分立； 二、民商合一； 三、民法是商法的特別法，且是獨立的部門法。

法律依據：《中華人民共和國公司法》 第五條 公司從事經營活動，必須遵守法律、行政法規，遵守社會公德、商業道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監督，承擔社會責任。公司的合法權益受法律保護不受侵犯。

4. 商事登記的法律效力

商事登記效力是指已經過登記的事項在法律上所產生的約束力。商事登記的目的在於使社會公眾知曉登記者的基本信息和經營管理狀況，其功能就是向公眾公開商事主體的信息。
(一)對商主體的效力
各國法律關於商事登記對商主體的效力規定不盡相同，歸納起來有三種立法例：
1.商事登記是商法人獲得法律人格的必要條件，未經登記和公告，商法人不得成立，其行為不能視為商行為。但對於商個人、商合夥，商事登記僅僅具有宣告性，是其商人身份的法律確認。如果行為人未經登記而從事商事活動，其不享有商人的權利，但必須履行商人的義務。德國、法國、瑞士的商法奉行這一原則。
2.商事登記的作用僅僅在於保護商事名稱權、商標權及其他與商主體相關的特殊權利。荷蘭商法奉行這一原則。
3.商事登記是各類商主體成立的必要條件。行為人未經商事登記而實施商事經營活動的，既不能享受商人的權利，也不履行商人的義務，該行為被認定為無效行為。我國現行法律奉行這一原
(二)對第三人的效力
合法有效的商事登記必然對第三人產生效力。這種效力也包括三個方面。
1.第三人基於信任登記事項而與商主體發生的交易受法律保護，在登記事項不實的情況下，第三人因信任該登記事項所受損失，商主體有賠償損失的責任。
2.合法登記的事項具有對抗第三人的效力。對於經依法登記的事項，無論相對人知曉與否，均對其產生法律效力。如商事名稱經登記注冊後就受法律保護，第三人不得侵害其商事名稱權。
3.必須登記的事項在未履行登記或應當登記並公告的事項、已履行登記但尚未公告的情況下，不得以該事項對抗善意第三人。例如，公司變更法定代表人未經辦理變更登記手續，就不得以其變更對抗不了解其法定代表人已經發生變更而與原法定代表人進行交易的第三人。

5. 商法的概念

商法的概念如下：

法律分析：注冊商標的有效期為十年，自核准注冊之日起計算。注冊商標有效期滿，需要繼續使用的，商標注冊人應當在期滿前十二個月內按照規定辦理續展手續；在此期間未能辦理的，可以給予六個月的寬展搜困脊期。每次續展注冊的有效期為十年。

自該商標上一屆有效期滿次日起計算。期滿未辦理續展手續的，注銷其注冊商標。

商標注冊人的權利主要是指對注冊商標所享有的專用權。我國《商標法》規定：經商標局核准注冊的商標為注冊商標，商標注冊人對該注冊商標享有商標專用權，受法律保護。商標專用權應當包括：

1、使用權：商標注冊人有權尺行在其注冊商標核准使用的商品和服務上使用該商標，在相關的商業活動中使用該商標。

2、獨占權：商標注冊人對其注冊商標享有排他性的獨占權利，其他任何人不得在相同或類似商品或服務上擅自使用與注冊商標相同或近似的商標。

3、許可使用權：商標注冊人有權依照法律規定，通過簽訂商標使用許可合同的形式，許可他人使用其注冊商標。

經許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產地。許可他人使用其注冊商標的，許可人應當將其商標使用許可報商標局備案，由商標局公告。商標使用許可未經備案不得對抗善意第三人。

6. 公司法和商法的區別

法律分析：1、在有關部門的法律理念、法律機能不同。2.宗旨、原則均不同公司法宗旨是保護社會中的公共利益基本原則就是保證經濟的公平。商法的宗旨是促進營利，其基本原則則是商事自治。3.法律屬性有區別公司法屬於公法，主要用來干預國家經濟。商法屬於私法，主要用來調節商事交易。而商法又包含公司法。中心內容和體系不同。公司法是商法的一種，主要調整的是商業主體之間的關系，比如有限責任公司和股份有限公司。在我國境內的經營的公司，都在公司法的調整范圍內。商法的范圍更廣一些，還包括物權法、保險法及破產法等。

法律依據：《中華人民共和國公司法》 第一條 為了規范公司的組織和行為，保護公司、股東和債權人的合法權益，維護社會經濟秩序，促進社會主義市場經濟的發展，制定本法。

7. 簡述商事登記有何法律意義和法律效力

商事登記法律意義：
（一）實行商業登記是國家對商事主體的商事行為進行各種法律調整的重要前提。
（二）商業登記是國家對商事主體進行行政管理的重要手段。
（三）商業登記是商法維護商事主體的合法地位，保護第三人合法權益和社會公共利益的重要手段。
（四拿哪帶）商業登記是保障商事主體依法進行正常經營活動的必要形式。
（五）商業登記是維護第三人利益和社會公共利益的基礎。
商事登記的效力如下：
1、商事登記只有進行了登記並公告才發生效力，應登記事項在未進行登記並公告時，不得以此對抗善意第三人。
2、商事登記具有創設效力和免責效力
一、商事登記的效力在哪些
根據工商登記法規的規定，商事登記不僅是商法人取得法人資格的前提條件，也是不具備法人條件的商事主體取得商事經營資格的前提條件。我國法律嚴禁未經登記的無照經營行為。
商事登記公告完成後，商事主體還享有登記簿及附屬文件抄閱請求權。商事主體得以正當理由，向登記主管機關請求查閱、抄錄、復印登記簿及附屬文件的權利。除顯無必要者得以拒絕或限定范圍外，登記主管機關不應拒絕。
二、對第三人的效力
合法有效的商事登記，必然對第三人產生效力。但是，登記與公示是密切相聯的一個完整的法律行為。主要包括以下幾個方面。
(一)必須登記的事項在未履行登記或已履行登記但尚未公告的情況下，對第三人的效力。
目前多數國家法律規定，在商事交往中，必須在商事登記簿上登記的事項未履行登記或未予以公告的，任何該必須登記事項的參與人都不得以該事項來對抗第三人，除非第三人已經了解了該事項的真實情況。凡應登記的事項未經登記公告的，該事項存在與否，第三人自然難以知悉，在無特別理由的情況下，法律當然推定為第三人不知情。因此，在事項公告前，不得以該事項對抗第三人。這一規則的前提是，第三人必須是真正的不知情人，必須對緩扮當事人在履行商事登記之前是否已具備商行為能力真正不知曉。由於這種不知情推導出，第三人必須是登記相關事項的局外人，而不是參與人;第三人的不知情必須是善意的、積極的，而不能是由於第三人自己的嚴重過失所導致的不知情。此外，第三人由於不知情而產生的對原有事實的信任是導致其法律行為的直接原因。法律規定這一原則將直接導致兩個結果：第一，未經登記的事項在法律上所導致的直接後果不能有利於負有登記義務的未登記事項參與人;第二，未登記事項在法律適用上必須有利於第三人。
(二)應登記事項在得到正確登記和公告之後對行為人和第三人的效力。一些國家法律規定，如果登記事項已經登記並已經公布，該事項對第三人生效。但是，如果在登記事項公布之後一定時間以內，第三人既不知道，也無責任必須知道該登記事項，那麼，該登記事項對其法律行為不生效力。對於這種不生效力的有效期限，在時間上各國法律都有一個嚴格的限定。如德國商法典規定的有效期為15天。
另有觀點認為，登記公告完成以後，不僅得以對抗知情的第三人，而且也可以對抗不知情的第三人。登記與公告的效力，在於公示商事營業上的一定事實，形成對抗力。
此外，商事登記公告完成後，第三人也享有登記簿及附屬文件抄閱請求權。第三人得以正當理由，向登記主管機關請求查閱、抄錄、復印登記簿及附屬文件的權利。除顯無必要者得以拒絕或限定范圍外，登記主管機關也不應拒絕。
(三)已登記事項在公告發生差錯的情況下對第三人的效力。一些國家法律規定，如果登記事項公告有誤，第三人可以針對負有登記義務的登記人，根據已公告之事實為法律行為。除非第三人已經知道公告事實有誤。在此，第三人必須是善意第三人，必須是該事項的局外人，不能是該事項的直接參與人;同時，第三人對公告內容之信任必須是導致其法律行為的直接原因。這一規則的目的在於保護善意第三人，它加大了登記義務人的責任。
三、對商主體的效力
各國法律關於商事登記對商主體的效力規定不盡相同，歸納起來有三種立法例：
（一）商事登記是商法人獲得法律人格的必要條件，未經登記和公告，商法人不得成立，其行為不能視為商行為。但對於商個人、商合夥，商事登記僅僅具有宣告性，是其商人身份的法律確認。如果行為人未經登記而從事商事活動，其不享有商人的權利，但必須消蘆履行商人的義務。德國、法國、瑞士的商法奉行這一原則。
（二）商事登記的作用僅僅在於保護商事名稱權、商標權及其他與商主體相關的特殊權利。荷蘭商法奉行這一原則。
（三）商事登記是各類商主體成立的必要條件。行為人未經商事登記而實施商事經營活動的，既不能享受商人的權利，也不履行商人的義務，該行為被認定為無效行為。我國現行法律奉行這一原。
法律依據
《中華人民共和國公司法》
第六條
設立公司，應當依法向公司登記機關申請設立登記。符合本法規定的設立條件的，由公司登記機關分別登記為有限責任公司或者股份有限公司；不符合本法規定的設立條件的，不得登記為有限責任公司或者股份有限公司。
法律、行政法規規定設立公司必須報經批準的，應當在公司登記前依法辦理批准手續。
公眾可以向公司登記機關申請查詢公司登記事項，公司登記機關應當提供查詢服務。
第七條
依法設立的公司，由公司登記機關發給公司營業執照。公司營業執照簽發日期為公司成立日期。
公司營業執照應當載明公司的名稱、住所、注冊資本、經營范圍、法定代表人姓名等事項。
公司營業執照記載的事項發生變更的，公司應當依法辦理變更登記，由公司登記機關換發營業執照。

8. 商法和民法的區別

商法和民法的區別分為四類，分別為：
1、調整的主體不同：民法調整的主體是民事主體（自然人，法人，其他組織，國家），商法調整的是商事主體。（自然人，法人，其他組織）；
2、調整的對象不同：民法調整的對象涉及到生活的方方面面。商法只調整流通領域；
3、立法目的不同：民法追求的是社會的公平公正，商法注重交易的安全；
4、在國家的法律體系中的地位不同：民法是國家的部門法，是基本法。商法不是，是民法的特別法。
民法與商法的聯系：
1、民法與商法同屬私法范疇，是調整民商事行為的法律；
2、民法的主體制度是對民事法律關系主體資格的一般規定，商法上的主體制度是對民事主體制度的具體化和特殊化；
3、民法的物權制度是對從事商品經濟活動的正常條件的一般規定，商法中的物權制度則是對商事交易中的物權制度作出的補充規定，其適用以民法物權制度為前提；
4、民法的債權制度是關於流通領域中的商品交換活動的一般規定，商法中的債權制度是市場交易活動中的特殊規定與補充規定，其適用以民法債權制度為基礎。
法律依據：《中華人民共和國民法典》第一條
為了保護民事主體的合法權益，調整民事關系，維護社會和經濟秩序，適應中國特色社會主義發展要求，弘揚社會主義核心價值觀，根據憲法，制定本法。
第二條
民法調整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關系和財產關系。
第三條
民事主體的人身權利、財產權利以及其他合法權益受法律保護，任何組織或者個人不得侵犯。