業主方現場代表的法律責任
① 業主現場代表對工程量簽證負什麼責任(工程量不實,監理已簽字,施工方是領導的熟人)
對工程量的確認意味著業主承認完成的工作量,並且即將按此工程量付款。
如果超過預算,財務部門和工程主管領導或公司領導責問此事,要求重新復核,作為業主代表會被問責。如果企業有監察機構,那就嚴重了。
② 國家規定甲方現場代表擔當的條件
甲方現場代表擔當的條件:
1. 根據項目實施關鍵節點控制計劃和部分土建設計工作,包括產品結構設計、工程圖紙繪制等;
2. 編制項目本專業施工總進度控制計劃、材料(設備)總供應計劃,工程外包部分供應商評估以及外包部分技術的引進和轉化;
3. 依據項目特點准確提出本專業分部(子分部)控制重點、難點及控制措施;全過程式控制制本專業項目工程質量、成本、進度及安全文明施工。
4. 具體業務職責包括工程項目管理(合同、計劃、現場協調)、工程技術管理(總圖、施工圖、施工現場技術、客戶敏感點)、知識管理等。
任職要求:
1. 工民建、土木工程等相關專業統招本科及以上學歷;
2. 具有5年以上房地產行業工作經驗,熟悉甲方現場管理程序,獨立擔任過10萬平方米以上的現場管理;
3. 熟悉國家、行業規范、強制性標准條文及法律、法規文件;
4. 工程管理不同階段的管控重點和思路清晰,具有較強的系統思考與分析解決問題能力;
5. 對於安全隱患及客戶敏感點保持高度敏感,能及時發現與事前控制並緊密跟蹤解決;
6. 具有較強的甲方管理能力。
甲方現場代表職責:
1、貫徹執行國家有關工程建設法律、法規及公司各項規章制度。組織圖紙會審,嚴把工程技術、質量關,組織主要建築材料及設備的考察、選型。協調好設計、勘探、質檢、監理、施工單位的關系。
2、安排(督促)工程進度,審查施工單位報表並如實上報。檢查工程質量、進度是否滿足目標要求,及時報告指標的偏離。
3、參與分管工程前期與施工單位、設計單位協調溝通工作,並做好相關書面文件整理。參與分管工程各項招投標工作,核對工程量清單及清單復核報告,參與分管工程招標答疑及現場踏勘工作,參與分管工程圖紙會審並審核圖紙會審紀要。
4、參與合同管理,處理分管工程的日常事務,對合同及相關合同的實施提出優化建議。落實分管工程實施前業主應提供的條件,並督促相關人員做好前期資料整理工作。
5、督促監理單位、承包商履行合同,檢查其工作績效,提出改進意見。
6、負責辦理分管工程的合同進度款、工程結算及其他業主應付款的支付與核對工作。經主管領導審批後,按時向施工方支付工程款項。支付款項時,應與財務處、收款方進行認真核對,核對無誤後方能辦理工程款支付手續。
7、協助協調分管工程合同履約過程中的各種矛盾和各方關系。
8、及時報告分管工程發生的重大、緊急事件。
9、參加分管工程的各級驗收,參與竣工驗收,協調、組織設計、施工、監理等單位進行初驗,負責分管工程的工程資料的收集、整理、送檔工作。
10、參加工地例會,貫徹業主指示精神,促進安全文明施工;負責分管工程現場的文明、安全管理工作。
11、負責分管工程的工程計量、協助造價科進行工程決算初步審核工作;
12、負責分管現場與設計、施工、材料供應、監理以外的單位的工作聯系;
13、負責分管工程的竣工交付後的使用服務質量保修等工作;
14、負責分管工程的進度控制的檢查督促工作;
15、完成領導交辦的其他工作。
③ 工程建設安全管理中施工合同有關各方的職責
工程安全在我國和國際上都是一個十分受到關注的問題。廣義的工程安全包含兩個方面的含義:一是指工程本身的安全,也就是建築物質量是否達到了合同要求,能否在設計規定的年限內安全使用,工程本身的安全又涉及到設計的質量和施工的質量,二者缺一不可;另一方面是指在工程施工過拆配程中人員的安全,特別是合同有關各方在現場工作人員的生命安全。本文討論的主要指後者。
安全管理在全世界已被提到很高的地位,國際勞工組織(ILO)制定了「職業安全健康管理體系導則(OSH2001)」。許多國家也都有專門的規定。1996年,英國標准化協會(BSI)制定並發布了英國國家標准BS8800:1996《職業衛生安全管理體系指南》;BSI先後與南非標准局等13個組織在1999年聯合制定了職業健康安全管理體系的「規范」OH2SAS18001:1999及「指南」OHSAS18002:2000。這些文件綜合了世界各國和有關組織在職業健康安全管理方面成功的經驗,發布後受到世界各國的廣泛關注[1]。美國很早就開始關注工程的安全管理問題。在1970年即頒布了「職業安全與健康法」[2],1996年美國工業健康協會(AIHA)制定了《職業健康安全管理體系AIHA指導性文件》[1]。我國政府一直十分重視工程建設中的安全管理問題,制定了很多規章制度和管理辦法,如JGJ59-99《建築施工安全檢查標准》等,並且採取了很多措施。但是由於我國的工程建設規模巨大,而建設管理水平參差不齊,安全生產的管理和職工安全教育比較滯後,因而「當前建設系統的安全形勢嚴峻……建築施工重大事故又呈上升趨勢,2001年四級以上重大傷亡事故1004起,死亡1045人,其中三級(一次死亡3鶫9人)以上事故30起,死亡149人,比2000年死亡人數上升了23.14%」[3]。為了進一步加強對各類工程建設以及其他各個領域的安全生產,國家制定了「安全生產法」,並已於2002年11月1日開始實行該法是我國第一部全面規定安全生產的專門法律,是各有關單位安全生產所必須遵循的行為准則。該法的正式實施必將運改大大提高我國工程建設安全管理水平我國的「注冊安全工程師」的專業資格認定也將在全國展開。
本文主要討論的問題是在工程建設安全管理中合同有關各方的職責,此處「合同有關各方」的含義是指:簽訂施工合同的業主方和承包商方,以及受業主委託對工程項目進行管理的監理工程師(以下引用國外文獻時用工程師或建築師)。
2.1 我國的法律和合同範本中的規定
我國的「建築法」中規定:「施工現場安全由建築施工企業負責。實行施工總承包的,由總承包單位負責。分包單位向總承包單位負責,服從總承包單位對施工現場的安全生產管理」(第45條)。「建築施工企業必須為從事危險作業的職工辦理意外傷害保險,支付保險費」(第48條)[4]。
「安全生產法」中也明確規定:「建築施工企業……應當設置安全生產機構或者配備專職安全生產管理人員」(第19條)。生產經營單位的主要負責人對本單位安全生產負有的職責包括:健全安全生產責任制;檢查安全生產工作,消除隱患;制定安全生產事故應急救援預案;及時,如實地報告生產事故等(第17條)。生產經營單位還應重視安全教育和培訓,並應告訴工作人員現場存在的危險因素和應採取的防範措施(第21條,第36條);。生產經營單位必須依法參加工傷社會保險,為從業人員旅悄指繳納保險費。(第43條)[5]。此外有許多有關的安全生產保障的規定在此不一一列舉。在「安全生產法」中還明確規定:「建設項目安全設施的設計人,設計單位應當對安全設施設計負責」(第26條)[5]。施工安全設施是為了保障工程項目建設過程中的人身和工程安全的,安全設施的設計和實施一般都應由承包商一方完成,安全設施的設計或是實施如果出了問題,都應由承包商一方負完全責任。
建設部制定的《建設工程施工合同(示範文本)》有關「安全施工」中規定:「承包人應遵守工程建設安全生產有關管理規定,嚴格按安全標准組織施工……由於承包人安全措施不力造成事故的責任和因此發生的費用,由承包人承擔」(第20.1款),「承包人必須為從事危險作業的職工辦理意外傷害保險,並為施工場地內所有人員生命財產和施工機械設備辦理保險,支付保險費用」(第40.4款)[7]。
2.2 國際上權威性行業組織範本中的論述
下面我們再看一下國際上權威性的行業組織所編制的合同條件範本對工程實施中的安全職責問題是如何論述的。國際咨詢工程師聯合會(FIDIC)在1999年出版了幾本新版合同條件,在「施工合同條件」(新紅皮書),「工程設備與設計P建造合同條件」(新黃皮書)以及「EPC交鑰匙項目合用條件」(銀皮書)中對安全生產的職責均有明確的規定:這三本合同條件均在承包商的一般義務中明確規定「承包商應對所有現場作業,所有施工方法和全部工程的完備性,穩定性和安全性承擔責任」(第4.1款)。在「安全程序」中規定:承包商應遵守所有適用的安全規則;照料現場所有人員的安全;除去現場的危險障礙物;提供安全設施等(第4.8款)[8]。
英國土木工程師學會(ICE)編制的ICE合同條件(1991年第6版,93年修正版)規定:「承包商應為一切現場操作和施工方法的足夠穩定性和安全性負責。」(第8條)「承包商在工程實施全過程中,應全面關心有機留在現場上的任何人員的安全,並保持現場(在承包商控制范圍內)和工程(尚未竣工或尚未為僱主佔用者)處於秩序良好狀態,以避免對上述人員造成危險」(第19(1)款)。還要求提供各種防護裝置和安全標志[9]。美國建築師協會(AIA)的合同條件AIA-A201「施工合同通用條件」(1997年版)中對工程安全的責任也有明確的規定:「如果合同條件中對施工手段,方案,技術,順序或程序都專門做了明確的規定,承包商則需對施工現場的安全做出評估……承包商對所要採用的施工手段,方案,技術,順序或程序在施工安全方面要獨自擔負全部責任」(第3.3.1款)[10]。
2.3 承包商應對工程的安全生產承擔主要責任
為什麼在法律條文,我國和國際組織的合同示範文本中均明確規定承包商要對工地的安全承擔主要責任呢?因為在與業主方簽訂的工程承包合同中,承包商的最基本的義務就是應該在合同規定的竣工時間內,將一個質量合格的工程按時交付給業主。在工程建造過程中的一切事宜(包括施工組織設計,施工方法及施工機械的選用,安全管理,環境管理等)都是承包商為完成要交付給業主的永久性工程所採用的各種臨時性措施,盡管監理工程師可以對這些措施進行審查!監督和檢查,提出要求和建議,但對這些臨時性措施的安排和決定權是承包商的,因而承包商應對其生產中的安全性負全部責任。
關於對工作人員的工傷社會保險,「建築法」,「安全生產法」以及《建設工程施工合同(示範文本)》中均有明確的規定。但在這里要強調的一點是,如經業主批准工程延期竣工,則承包商要及時補辦延長保險期限,否則將對此期間發生安全事故時涉及的有關工傷人員承擔全部賠償責任。
3 業主在安全生產中的職責
3.1 我國的法律和合同範本中的規定
在我國相關的法律文本中,沒有直接規定業主方(發包人)在安全生產方面的職責,在建設部《建設工程施工合同(示範文本)》中規定:「發包人應對其在施工場地的工作人員進行安全教育,並對他們的安全負責。發包人不得要求承包人違反安全管理的規定進行施工。因發包人的原因導致的安全事故,由發包人承擔相應責任及發生的費用」(第20.2款);「在工程開工前,發包人為建設工程和施工場地內所有人員及第三方人員生命財產辦理保險,支付保險費用」(第40.1款)[7]。
3.2 國際上權威性行業組織範本中的論述
FIDIC在1999年編制的前述3個合同條件範本中,對業主方在安全方面的要求僅限於業主方應負責保證在現場的業主方人員和其他承包商根據「安全程序」和「環境保護」有關條款的要求,採取與要求承包商採取的類似行動(第2.3款)[8]。ICE合同條件中規定,「如業主方使用自己的工人在現場工作,則業主應全面關心現場所有人員的安全……如業主在現場僱用其他承包商則應要求他們同樣的關心安全,避免危險」(第19款(2))[9]。前文提到,AIA-A201合同通用條件中要求承包商對業主方提供的合同文件中現場施工安全措施要進行評估,要求承包商在評估後,如感到合同條件中的規定不夠安全,應及時書面通知業主和建築師,並暫停有關部分施工。如業主不接受承包商建議,執意要執行合同中的規定,則由此產生的損失和損害由業主一方獨自承擔(第3.3.1款)。
3.3 業主在工程安全生產中的職責
如前所述,既然承包商應對工程實施中的安全負責,因此業主方一般不承擔這方面的責任。但是在工程建設中,以下幾項工作應該由業主方負責組織和落實:
(1)如工地有兩個以上承包商在同一作業區工作,可能危及對方生產安全時,應由業主方組織各方簽訂安全生產管理協議,明確各自的安全生產職責和應採取的安全措施,並指定專職安全管理人員對安全工作進行檢查和協調[5]。
(2)對業主方在工地的工作人員應進行安全教育,提出安全生產的要求和做出相應的規定[7]。
(3)如果在某些項目合同中明文規定由業主方辦理保險,則業主方作為投保人要為在工地工作的有關人員(業主方人員,工程師,承包商方人員,第三方人員等)辦理保險。
依照我國的法律,法規和參照國際慣例,在下列幾種情況下,業主是要承擔安全事故的法律責任的:
(1)業主將工程發包給不具有相應資質的承包商,從而產生管理不善,造成安全事故的;
(2)業主要求建築設計單位或建築施工企業降低設計,施工標准,從而造成安全事故的[4];
(3)如果由於業主方人員腐敗,受賄,允許承包商採用不合格的材料,從而影響工程質量,造成安全事故的;
(4)如果是由業主方提供全部設計文件(包括施工組織設計中的安全生產設計),當承包商對安全生產設計進行研究評估後,提出該設計不滿足安全施工要求,而業主方堅持採用自己提供的安全生產設計文件,從而造成安全事故的;
(5)如果由於業主方要求承包商違反安全管理的規定和生產規律,進行施工或趕工,對承包商提出的合理建議不予採納,從而造成安全事故的;
(6)如果由業主方作為投保方辦理保險,當工程經業主方批准延期竣工時,業主方未及時補辦延長保險期限,而在此期間出現安全事故時。
4 監理工程師在安全生產中的職責
4.1 我國的法律和合同範本中的規定
「建築法」中沒有直接涉及監理工程師對安全的職責,只是規定「工程監理人員認為工程施工不符合工程設計要求,施工技術標准和合同約定的,有權要求建築施工企業改正」(第32條)[4]。這當中隱含著監理工程師應了解設計!施工技術標准和合同中有關安全的規定,並對承包商的安全管理進行監督,有權要求承包商改正。
4.2 國際上權威性行業組織範本中的論述
FIDIC「新紅皮書」「工程師的職責與權力」中規定:「業主應任命工程師,工程師應履行合同中賦予他的職責」,「工程師的任何批准!校核!證明!同意,檢查,檢驗,指示,通知,建議,要求,試驗或類似行動(包括未表示不批准),不應解除合同規定的承包商的任何責任,包括對錯誤,遺漏,誤差和未遵辦的責任」(第3.1款)[8]。
AIA-A201合同通用條件「建築師的合同管理」中對建築師的職責有十分明確的界定。「……總之,對於工程的施工手段,方案,技術,操作順序或程序,安全防範以及施工計劃,建築師既無權控制支配,也不必承擔義務。因為按照第3.3款規定,上述責任完全是承包商的職責」(第4.2.2款)[10]。「建築師對承包商!分包商或二者的代理或雇員等,既不需控制支配他們的行為,也不必為他們的疏忽和後果承擔責任。」 (第4.2.3款)[10]。「建築師對承包商報批文件和材料的復審不代表對承包商的施工手段,方案,技術,操作順序或程序等方面在安全防範上通過了合法的批准。」(第4.2.7款)[10]。
4.3 監理工程師在安全生產中的職責
4.3.1 對監理工程師的地位與作用的理解
在合同條件中,監理工程師這一角色在國外一般叫咨詢工程師或建築師。監理工程師一般指一個實體公司,或是指個人,我國的「總監理工程師」即是由監理公司指派的在工程項目上的總代表,履行相當於FIDIC和ICE合同條件中的「工程師」或AIA合同條件中的「建築師」的職責和行使相應的權力。監理工程師是受雇於業主,按照業主與監理工程師的合同中規定的職責范圍,以及業主和承包商簽訂的合同中規定的監理工程師的職責和許可權,行使合同中賦予的權力,為業主進行項目管理。監理工程師屬於業主的人員,不是獨立的第三方[8],他無權更改合同,也無權解除業主和承包商任一方的義務或責任。監理工程師應按照業主和承包商簽訂的合同管理工程項目的實施,以使業主按合同規定的工期得到一個質量合格的工程,同時協助業主控制投資。監理工程師應對承包商的施工工作進行檢查,監督和管理,而不宜對承包商的施工方法,各類臨時工程的修建和施工措施(包括安全措施)具體指揮和干預。如果監理工程師發現承包商的工作計劃拖延或施工措施不當,將影響到工程質量時,他可以及時提出意見和建議,但這是為了業主的利益,具體的改進措施應該由承包商來決定和負責。如果工程師由於瀆職或未盡到其監督和管理的職責,從而給業主造成了損失,他也應承擔一定的賠償責任,但以監理合同中的約定為限"在國外這種賠償一般均通過職業責任保險來解決。
4.3.2 監理工程師在安全生產中的工作
為了保證工程的進度和質量,監理工程師也應該關心工程的安全生產。根據業主的要求和合同中的規定,他可以審查承包商的安全措施設計方案,督促承包商建立安全監管機制,關心工程和人身保險,對工地的安全設施可以提出意見和建議;如發現重大安全隱患應及時向承包商發出警告,當遇到緊急情況時監理工程師有權下令停工。監理工程師也有權向主管部門和施工安全監督機構報告[11]。但這僅僅是提出意見和建議,安全責任仍應由承包商承擔。
4.3.3 工程師對安全生產應承擔的法律責任
依照我國「刑法」規定:「建設單位,設計單位,施工單位!工程監理單位違反國家規定,降低工程質量標准,造成重大安全事故的,對直接責任人員,處五年以下有期徒刑,或者拘役,並處罰金;後果特別嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑,並處罰金」(第131條)[6]。在下面一些特殊情況下,監理工程師應對安全生產承擔法律責任:
(1)「建築法」規定:「工程監理單位與建設單位或者建築施工企業串通,弄虛作假!降低工程質量的,責令改正,處以罰款,降低資質等級或者吊銷資質證書;有違法所得的,予以沒收;造成損失的,承擔連帶賠償責任;構成犯罪的,依法追究刑事責任」(第69條)[4]。
(2)「建築法」規定:「工程監理單位與承包單位串通,為承包單位謀取非法利益,給建設單位造成損失的,應當與承包單位承擔連帶賠償責任」(第35條)[4]。由於上述情況引發安全事故的,當然要承擔法律責任。
(3)監理工程師在施工過程中未對工程進行認真驗收,從而發生工程質量事故,造成重大安全事故的;
(4)監理工程師存在腐敗!受賄行為,批准不合格的分包商進場施工,從而造成工程質量事故,引發重大安全事故的;
(5)監理工程師存在腐敗!受賄行為,與供貨商勾結,批准使用不符合安全要求的材料和設備,從而導致重大安全事故的;
4.3.4 某電視台演播中心工程的安全事故
該工程在2000年10月25日由於模板支撐系統整體倒塌,造成6人死亡,1人重傷,33人輕傷的重大傷亡事故,除承包商的項目經理被判刑外,監理公司駐工地總監理工程師因「未對施工方案進行審查認可,未對模板支撐系統驗收進行監督,對事故方的違規行為沒有下達停工令,無監理工程師資格證書上崗,對事故的發生應負全部責任,被判處有期徒刑5年」[12]。除去「資格證書」問題應屬監理公司的責任外,筆者認為對總監判刑的依據既不符合我國的「刑法」,「安全生產法」和「建築法」,也不符合國際慣例。模板支撐系統,僅是臨時性的工序,工程施工中還有很大數量的各類臨時性工程和工作(如施工橋梁架設,各類輔助車間的加工,設備和材料的裝卸等),這完全是承包商的工作,承包商應負責採取可靠的安全措施。要求工程師對這一類工作中的安全事故承擔責任是沒有法律依據的。前面引用的國內外合同條件範本對這個問題的觀點已表述的很清楚,下面再引述一位英國法官Salmon對著名的Clayton訴Woodman一案的評述:
「建築師沒有任何權力指示承包商的工作方法以及採取的安全預防措施。規范和合同清楚地表明由承包商決定安全預防措施。建築師與承包商之間沒有任何合同關系,法律沒有對建築師施加任何責任來建議承包商有關安全事宜,即使建築師知道承包商所做事宜是高度危險的。即使建築師缺乏注意或知識,其未能重視承包商所做事宜的危險,其仍沒有多大責任」[13]。
5 結語
綜上所述,施工企業及其委派在工地實施項目的代表(即承包商派往工地的項目經理)是工地安全生產的負責人,而業主和監理工程師除去上文所述的幾類特殊情況外,對安全生產和安全事故是不承擔責任的,更不應「對事故的發生負全部責任」。這就是筆者根據我國的法律和國際慣例得出的必然結論。
參考文獻:
[1] 陳元橋.GBPT28001-2001職業健康安全管理體系規范.理解與實施[M].北京:中國標准出版社,2001
[2] 方東平,等.工程建設安全管理[M].北京:中國水利水電出版社,2001
[3] 汪光燾.2002年5月27日在全國建設系統安全生產電視電話會議上的講話.
[4] 中華人民共和國建築法[M].北京:法律出版社,2002
[5] 中華人民共和國安全生產法[M].北京:法律出版社,2002
[6] 中華人民共和國刑法[M].北京:法律出版社,2002[7] 建設部.工商行政管理局.建設工程施工合同(示範文本)[E8].1999,12
[8] [M].(1999年,第1版).朱錦林譯.北京:中國機械工業出版社,2002
[9] ICEICEConditionsofcontract.(1991年第6版,1993年訂正版)[M].張琰譯.北京:中國建築工業出版社,2001
[10] [M].(1997年版).孟慶禹等譯.北京:中國經濟出版社,1998
[11] 都貽明.工程安全生產的監管與事故責任問題的探討[J].建設監理,2002年(3):55鶫57
[12] 魏鏡宇.總監判刑與法不合.中國建設監理簡訊[J].2002
[13] 邱闖.國際工程合同原理與實務[M].北京:中國建築工業出版社.2002
更多關於工程/服務/采購類的標書代寫製作,提升中標率,您可以點擊底部官網客服免費咨詢:https://bid.lcyff.com/#/?source=bdzd