陳勝崇州法院

『壹』 建築公司因為欠農民工資被法院列為失信。如果工人工資還沒給的情況下法院有權自行撤回失信嗎

有，法院撤回失信，不需要徵得農民工的許可。
擴展延伸
討薪最怕的是老闆太窮了，無薪可討，要命一條，要錢沒有。就算依法討薪，贏了官司，錢不但仍然要不到（法院不可能把自己的錢拿來替老賴付你薪酬），還得倒貼黃瓜二條（倒貼伙食車船費誤工費等）。

為了討回辛苦一年賺來的工資，農民工兄弟可謂費盡心機，討薪的手段也在不斷地翻新，有集體下跪討薪的，有給企業（老闆）送「缺心」錦旗的。花樣繁多的討薪招數更折射出民工討薪之難。

老子曰：「民不畏死，奈何以死懼之。」

列子曰：「性命本非吾有，生死不過往來」。

莊子曰：「生為徭役，死為休息」。

某打工者跳樓討薪時，模仿宋朝大詩人陸游口氣留給兒子的遺言：「死去原知萬事空，但悲討薪不成功。血汗工資發放時，家祭無忘告乃翁」。

找錢要賣力，吃飯要拚命。

農民工的本錢唯一的就是命，為了討薪的勝利成功，農民工視死如歸、湯蠖在前,斧鉞在後，赴湯蹈火，面不改色，死不旋踵，由此產生了不少討薪英雄，有「跳樓討薪的」、有「爬塔吊討薪」的，有「爬上巨型廣告牌討薪」的，有「爬上水塔頂部討薪」的，有「割腕討薪」的，有「殺包工頭討薪」的，有「自殺討薪」的，有「喝農葯討薪」的多不勝數。

為什麼我說他們是英雄，理由是盡管他們的討薪之路走得很悲愴，但他們做人所未敢做。為人所未敢為，他們在用鮮血與生命逐步推動法律的健全和社會的發展，享受英雄稱號當之無愧。

當前，政府要求農民工不要惡意討薪，要善意討薪。

善意討薪是指什麼？就是不能到工地去找老闆要錢，不能到家裡去找老闆要錢，也不能在馬路上找老闆要錢，還不能集體去找老闆要錢，那麼到哪裡才能去找老闆要錢呢？有關部門對此做出了專門規定，就是只能去勞動仲裁部門和法院打官司要錢，而且還要帶齊各種證據，如用工合同，工作證，工資條，考勤本等等，少一樣都不行。

重慶市清欠辦有關負責人告訴記者，政府有關部門支持通過正當渠道解決工程款和工資糾紛問題，堅決打擊通過非法渠道（回答者註：沒有通過勞動仲裁與法院判決的討薪都屬於'非法渠道'）和過激手段「惡意討薪」。

這名負責人告訴記者，五種行為應認定為建設領域「惡意討薪」行為：一是違反社會治安管理規定，採取拉橫幅、堵塞道路、阻礙交通、封鎖出入口等方式，造成嚴重影響的；二是採取爬樓、爬塔吊、切斷水電、沖擊施工現場等方式，妨礙正常施工現場管理、辦公秩序，造成嚴重損失的；三是採取敲詐、勒索、脅迫索取建設領域工程款、材料款、勞務款或農民工工資等方式，涉嫌欺詐或以合同糾紛為由蓄意鬧事的；四是組織農民工或非施工現場人員參加聚集或鬧事的，如圍堵國家機關，沖擊辦公區域等；五是不服從政府部門管理，威脅相關政府工作人員人身安全等嚴重影響政府有關部門調處的。

這位負責人稱，對於建設領域「惡意討薪」行為，公安部門將依法嚴格處置，特別是對因惡意追討行為引發的突發社會治安事件，堅決予以打擊，絕不手軟。同時，建設、勞動等部門根據建築市場從業人員信用評價制度，通報批評惡意追討人員，依法限制或禁止其參與重慶市建築市場的勞務隊伍。

回答者評論：

政府的措施治標不本，欠薪不存在了，討薪自然就消失了，討薪消失了，那些跳樓討薪的，集體下跪討薪的，給企業（老闆）送「缺心」錦旗討薪的，懸賞臘肉討薪的、「爬塔吊討薪」的，「爬上巨型廣告牌討薪」的，「爬上水塔頂部討薪」的，「割腕討薪」的，「殺包工頭討薪」的，「自殺討薪」的，「喝農葯討薪」，拉橫幅討薪的、堵塞道路討薪的、阻礙交通討薪的、封鎖出入口討薪的，切斷水電討薪的、沖擊施工現場等千奇百怪方式討薪的都通通隨著消失了。

不欠薪是防止惡意討薪的最好方案。

欠薪如果繼續存在，不管政府怎麼打擊，惡意討薪仍會不斷。拖欠幾百幾千元錢，對於富人來說，無所謂，沒有必要去冒險，對於貧窮的農民工來說，那是他一家老幼的命根子，他要拚命保護，哪怕冒難涉險也在所不辭，哪怕湯蠖在前,斧鉞在後，赴湯蹈火，為討得那微薄的薪酬，亦面不改色，死不旋踵。從過往的過激討薪就可以看出，農民工有不要命的特性，命都不要的人，處罰「惡意討薪」政策條款是很難阻當他行動的步伐，雪上加霜的農民工可能會做更出格的事來，要加強安全防衛工作，防止出大事。

大秦的法律夠殘，大唐的法律夠酷，大明朝的法律夠嚴，尚沒有阻止身為「草民」的陳勝吳廣黃巢李自成的腳步。導致大秦帝國風雨飄搖，大唐王朝劇烈動盪，大明朝崇禎皇帝弔死梅山樹上。

大禹治水尚知「堵不如疏」，今「肉食者」不知乎？古人曹劌曰：『肉食者鄙，未能遠謀』。唐人李牧賦雲：「後人哀之而不鑒之，亦使後人而復哀後人也」

「欠薪討薪」是改革開放出現的新問題，「敲鍾吃飯蓋章拿錢」的時代是沒有「欠薪討薪」的，隨著我國快速發展，各個領域會遇到許多的新問題，出現的新事物越來越多，在我們尚未搞清楚問題的性質，事物的發展趨勢時，如果對這些問題與事物一概禁止與排斥打壓，無疑會使情況更糟糕，我們應當合理引導，將其中不安因素剔除，讓問題得到和平解決，讓事物助力於社會發展。

刑法修正案（八）規定：

以轉移財產、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數額較大，經政府有關部門責令支付仍不支付的，構成惡意欠薪罪，依法判處三年以下有期徒刑或者拘役，並處或者單處罰金；造成嚴重後果的，處三年以上七年以下有期徒刑，並處罰金。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，並對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定處罰。有前兩款行為，尚未造成嚴重後果，在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，並依法承擔相應賠償責任的，可以減輕或者免除處罰。

回答者評論：該規定對還有一定資金的老闆有威懾力，對一屁股兩肋骨債務的窮老闆作用不大，他們死豬不怕漲水燙，要判刑就判，要錢就是沒得。

推薦黑白道討薪方案：

一、欠工資白道的解決方案如下：

1、向當地勞動監察部門投訴，或撥打熱線12333。

2、去人力資源與社會保障局申請勞動仲裁。

3、去當地人民法院打官司，申請支付令。

依據《勞動合同法》

第三十條 用人單位應當按照勞動合同約定和國家規定，向勞動者及時足額支付勞動報酬。用人單位拖欠或者未足額支付勞動報酬的，勞動者可以依法向當地人民法院申請支付令，人民法院應當依法發出支付令。

第七十七條 勞動者合法權益受到侵害的，有權要求有關部門依法處理，或者依法申請仲裁、提起訴訟。

第八十五條 用人單位有下列情形之一的，由勞動行政部門責令限期支付勞動報酬、加班費或者經濟補償；勞動報酬低於當地最低工資標準的，應當支付其差額部分；逾期不支付的，責令用人單位按應付金額百分之五十以上百分之一百以下的標准向勞動者加付賠償金。

二、黑道的解決方案如下：

找幾個同志者設法弄到其人，問其要支付工資還是留下手腳，或者留下兩個耳朵做紀念。如果你有唐雎的勇氣，一個人也可以討薪，唐雎曰：「夫專諸之刺王僚也，彗星襲月；聶政之刺韓傀也，白虹貫日；要離之刺慶忌也，倉鷹擊於殿上。此三子者，皆布衣之士也，懷怒未發，休侵降於天，與臣而將四矣。若士必怒，伏屍二人，流血五步，天下縞素，（魚死網破）今日是也。」挺劍而起，秦王色撓，長跪而謝之曰：「先生坐！何至於此！要工資給你就是了」。

回答者評論：黑白解決方法各有其優缺點。白的解決方法優點是安全，缺點是見效慢，麻煩，是否能夠三兩月解決還是未知數。

黑的解決方法優點是見效特快，最多一天就可以完全解決，缺點是搞不好自己會有麻煩事。

其他的「跳樓」討薪方案，這方案討薪之路實在走的太悲慘，不推薦。

以上是最佳方案，沒有更好的了，如都不管用，那隻有自認倒霉透頂了。

時至今日，「討薪難、難討薪」依舊尚未從根本上得到緩解。如果從法律健全與完善角度看，在解決欠薪問題上已是「無障礙」，但殘酷的現實是，惡意欠薪是普遍的，惡意欠薪入罪是「個例的」。據悉，自「惡意欠薪入罪」以來，兩年時間里，全國范圍內有80餘名企業主被依法入刑追責。法律「很豐滿」，執法「很骨感」；欠薪「很豐滿」，討薪「很骨感」。

有相關人士指出，取證困難、法律操作性差是欠薪入罪難的主要原因。很多工程被層層轉包，發生拖欠農民工工資的糾紛後，不好追究主體。此外，繁瑣復雜的程序和取證難度，對於普通的勞動者，維權門檻無疑太高了，農民工的維權腳步很難邁入。

法律的威懾力不是無限大，尤其是遭遇維權成本高、維權難度大以及「執行難」等之後，法律的正義力量就會削減，惡意欠薪反而又會猖獗起來。正如相關專家曾建議的，要發揮政府的主導作用，增強政府的責任意識，變農民工維權為政府維權。就業是最大的民生，就業獲取足額的勞動報酬是「民生的最大」，從改善民生角度上講，政府有責任保障農民工利益，尤其是勞動監察部門不能坐等欠薪成為事實，必須事先介入監管，消滅於萌芽狀態，才可能「事半功倍」的解決欠薪問題

『貳』 【可追分】誰給我一些民訴的案例綜合分析題

民事訴訟法案例1 司法管轄和訴訟保全

1997年，甲縣A公司和乙縣B公司在丙縣訂立了一份水泥供銷合同。合同約定：「運輸方式：由A公司代辦托運；履行地點：A公司在丁縣的倉庫。」A公司依約履行了合同，B公司尚欠A公司30萬元的貨款。四個月後，B公司在當地報紙上刊登了「大幅度降價處理水泥」的廣告。同時，著手准備分立為兩個公司。為此，A公司以B公司的行為影響貨款的償還和B公司即將分立為由，向乙縣人民法院申請訴前財產保全，要求凍結B公司銀行存款30萬元，同時提供了同等數額的資金擔保。人民法院審查以後依法作出了凍結存款的裁定。後由於B公司向該法院提供了同等數額的財產擔保，法院依法作出解除凍結的裁定。後A公司向法院提起訴訟。一審中，被告B公司反訴要求原告A公司承擔由於其申請訴前財產保全給自己造成的損失。

[問題]
（1）對於本案何法院有管轄權？為什麼？
（2）如果B公司提出管轄權異議應當在何時間提出？該異議能否成立？
（3）A公司能否在訴前申請財產保全？
（4）B公司的反訴請求是否正確？

[正確答案]
（1）乙縣人民法院、丁縣人民法院對本案有管轄權。見《民事訴訟法》第二十四條的規定。本案中乙縣是被告人B公司所在地，丁縣是雙方約定的合同履行地。
（2）管轄權異議應當在提交答辯狀期間提出，該異議不能成立。見《民事訴訟法》第三十八條的規定。
（3）A公司可以在訴前申請訴訟保全。《民事訴訟法》第九十三條第一款規定了訴前財產保全的條件。法律對訴前財產保全規定的條件要比訴訟保全的條件更嚴格。本案中A公司符合訴前財產保全的申請條件：爭議的財產存在著現實危險。本案爭議的財產為30萬元的貨款，B公司大幅度降價處理水泥會直接影響其還債能力，對債權人A公司構成威脅，可能使其債權無法或不能得到充分實現；B公司著手准備分立的行為又會使將來的判決難以執行。符合訴前保全的實質要件，即情況緊急，如果等到起訴後申請財產保全，由於相對人的主觀原因會導致A公司利益受損，同時會影響將來判決的執行。作為利害關系人A公司提供了與保全財產相應的擔保。乙縣人民法院既是財產所在地法院，又是具有管轄權的受訴法院。故A公司有權申請訴前財產保全，法院依法作出裁定是正確的。
（4）B公司的反訴請求不正確。《民事訴訟法》第九十六條規定的申請錯誤有兩種情況：一種是指訴前財產保全實施後，申請人在法定期限內沒有起訴。另一種情況是指申請人在訴訟中敗訴。在第一種情況下，由於訴前財產保全是以起訴為基礎的，申請人不按法定期限起訴，實為濫用這一權利，故被申請人有權向法院起訴請求賠償。在第二種情況下，通過法院審理，申請人敗訴，實體權利義務關系已明確，作為非權利人應當向對方當事人賠償損失，這體現了權利義務對等的原則。對方當事人可以在同一訴訟程序中提起反訴，也可在訴訟終結後另案起訴。本案中被告的反訴要求是以本訴為條件的，符合反訴要件。由於在本訴中被告敗訴，故原告即訴前財產保全申請人是權利人，其申請無誤，被告即被申請人的反訴請求不能成立。

[考點集成]
關於司法管轄，根據我國民事訴訟規定的地域管轄，可以劃分出一般地域管轄與特殊地域管轄。一般地域管轄權，是指按照當事人所在低於其所在地法院的隸屬關系確定的管轄。一般訴訟由被告所在地法院管轄，這是一般地域管轄的原則。特殊地域管轄，使指以訴訟標的的特殊性與特定管轄法院的必要性所確定的管轄權。
關於財產保全，財產保全是指為及時地、有效地保護利害關系人或者當事人的合法權益，人民法院在訴訟前或者作出判決前，根據利害關系人、當事人的申請，或者主動依職權，採取的限制有關財產處分或者轉移的強制性措施。財產保全分為訴訟財產保全和訴前財產保全。

民事訴訟法案例2 先予執行

甲區王某和孫某系鄰居，平日關系融洽。1996年王某自己動工修建新瓦房，孫某便主動幫忙。一日孫某不慎從腳手架上跌落，腿骨被摔斷，因搶救及時未造成癱瘓，但需做一次大手術方能康復。醫院讓孫某交7000元醫葯費，孫某家境貧寒無力交付，王某雖有支付能力但支付了2000元後就拒絕支付。醫葯費沒有著落，致使手術遲遲不能進行。孫某無奈只好向甲區人民法院起訴，並申請讓王某先行支付5000元醫葯費。王某私下對孫講：「你申請先予執行，法院會讓你提供擔保。你沒錢提供擔保，法院不會支持你的請求的。」人民法院經審查認為孫某請求不符合法定條件，裁定駁回先予執行申請，孫某因此未得到及時治療。人民法院受理案件後，王某舉家遷居至乙區，於是王某提出管轄權異議，要求案件由乙區人民法院審理。人民法院經過審理判決王某負擔孫某醫療費等共計11000元。

[問題]
（1）本案中，人民法院裁定駁回孫某先予執行的申請是否合法？
（2）孫某申請先予執行是否必須提供擔保？
（3）若孫某對駁回申請不服能否申請復議？.
（4）王某提出的管轄權異議是否正確？

[正確答案]
（1）人民法院的裁定不合法。《民事訴訟法》第九十七條規定了適用先予執行制度的案件范圍。本案中孫某向王某追索醫療費用，符合先予執行適用范圍。
（2）孫某申請先予執行並不必須提供擔保。參見《民事訴訟法》第九十八條第二款規定。法律規定的提供擔保是「可以」而非「必須」。這是由於先予執行制度本身是為解決生活或生產經營上的急迫困難而設，如果要求申請人一律提供擔保，這顯然是難以做到的。而且該申請並非會給權利人帶來損害，如要求申請人必須提供擔保則與制定的目的相悖。
（3）孫某不能申請復議。對《民事訴訟法》第九十九條的規定,對裁定不服包括對肯定裁定和否定裁定的不服，故應當允許申請人申請復議。本案中孫某對駁回申請的裁定可以申請復議。
（4）王某的管轄權異議是錯誤的。參見《最高人民法院關於適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第三十四條之規定。

[考點集成]
關於先予執行，先予執行是指人民法院在審理案件的過程中，因當事人一方生產或生活上的迫切需要，在作出判決前，裁定一方當事人給付另一方當事人一定的財物，或者立即實施或停止某種行為，並立即執行的措施。
人民法院可以根據案情的具體情況，以及申請人是否有能力提供黨報的情況決定是否要求申請人提供擔保。
當事人對先予執行的裁定不服的，可以申請作出裁定的人民法院復議一次，但復議期間，不停止裁定的執行。
此外，先予執行的使用還應當具備如下條件。第一、當事人之間的權利義務關系明確。本案當事人之間的糾紛屬於事實清楚，權利義務關系明確、具體的案件。第二、申請人有行使權利的迫切需要。醫療費用如不能及時解決將會使手術不能及時進行，導致孫某不能康復，客觀上存在急迫性。第三、被申請人有履約能力。本案被申請人是有履行能力的。第四、須由當事人提出申請，法院於受理案件後終審判決作出前採取。本案當事人的申請符合法定范圍和條件，法院裁定駁回先予執行是不合法的。

民事訴訟法案例3 共同訴訟與訴訟代表人

陳某去世後，其親屬將死者骨灰存放在青山殯儀館，每年交寄存費用十元。死者陳某的親屬除其弟陳甲外還有其妻王女，其子陳勝，其父母老陳、老劉，其兄陳乙，其妹陳丙。每年死者祭日之時上述人員均到殯儀館去寄託哀思。1999年，死者親屬去祭拜時，被殯儀館人員告知骨灰已經丟失，致使者親屬異常痛苦。經多方尋找無效，2000年12月陳甲向人民法院提起訴訟，認為殯儀館丟失其親屬骨灰，給其造成的極大痛苦，要求殯儀館進行賠償。人民法院受理了本案，經審理認為殯儀館工作人員過失致使原告之兄的骨灰遺失，給原告造成痛苦，殯儀館應當賠償。經法院主持調解，雙方自願達成了調解協議：由殯儀館賠償陳甲1500元，陳甲同意撤回起訴。人民法院裁定準予陳甲撤回起訴。

[問題]
（1）陳甲是否具有訴訟主體資格？
（2）人民法院是否應當通知陳某的其他近親屬參加訴訟?如果應當通知，陳某的近親屬們的訴訟地位如何?
（3）假設陳某的近親屬都參加訴訟，他們可否採取代表人訴訟的方式?
（4）人民法院的結案方式是否正確?
[正確答案]
（1）陳甲在本案中具有訴訟主體資格。這涉及到當事人的條件問題。一般來說，死者的近親屬是與死者關系最親密的人，死者死亡對他們的精神打擊最大，他們是和本案有直接利害關系的人，因此類案件的訴訟主體應當限定在近親屬范圍內。法律上沒有規定此類案件只能由近親屬中的那些人提起，或者限定起訴的順序，因此應當認為全部的近親屬都有提起訴訟的權利。本案中陳甲是死者的弟弟，屬於死者的近親屬范圍，應當認為由其提起訴訟並無不當。因此，陳甲在本案中具有訴訟主體資格。
（2）人民法院應當通知陳某的其他近親屬參加訴訟。陳某的近親屬應當以原告身份參加訴訟。陳某的其他近親屬也同樣因為死者骨灰的遺失遭受精神打擊，是本案的直接利害關系人，他們與陳甲之間的權利義務關系是共同的，屬於必要的共同訴訟。因此，人民法院應當通知死者的其他近親屬參加訴訟。他們應當同樣取得原告的訴訟地位。
（3）如果陳某的近親屬都參加訴訟，他們不可以採取代表人訴訟的方式。
（4）人民法院的結案方式是不正確的。本案的調解是在人民法院主持之下進行的，並且由雙方當事人達成了調解協議，這不屬於案外和解，是訴訟內的調解。所以人民法院應當以調解方式結案，而不應當以裁定準予撤訴的方式結案。

[考點集成]
民事訴訟中的當事人，是指因民事上的權利義務關系發生糾紛，以自己的名義進行訴訟，並受人民法院裁判拘束的直接利害關系人。
所謂共同訴訟，即當事人一方或雙方各為兩人以上的訴訟。共同訴訟分為兩種，即必要的共同訴訟和普通的共同訴訟。在訴訟過程中，必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟，人民法院應當通知其參加訴訟。
訴訟代表人，即群體訴訟中人數眾多當事人的代表人，當事人一方人數眾多，一般指十人以上。《民事訴訟法》第五十四條之規定以及《最高人民法院關於適用<民事訴訟法>若干問題的意見》六十條之規定。本案中陳某近親屬所進行的訴訟在其他條件上均符合法律要求的進行代表人訴訟的條件，但其原告的總數達不到民事訴訟法解釋所要求的十人以上的人數要求，所以不能進行代表人訴訟。

民事訴訟法案例4 必要共同訴訟人加入二審及財產保全的管轄法院

1998年元月26日，西安市A區工商銀行與遠大保溫瓶廠、紅發傢具廠簽訂書面借款擔保合同一份。合同規定：由西安市A區工商銀行貸給保溫瓶廠15萬元，期限自1998年元月26日至1999年元月26日止，由紅發傢具廠作為保證人。他們同時在此合同中約定：今後若產生糾紛，由西安市A區人民法院管轄。該筆貸款到期後，西安市A區工商銀行多次向保溫瓶廠催要，保溫瓶廠一直拖欠不還；又多次向保證人紅發傢俱廠催要，傢具廠也拒不還款。1999年3月8日，西安市A區工商銀行以紅發傢具廠為被告向西市安A區人民法院提起訴訟。
[問題]
（1）西安市A區人民法院是否有管轄權？為什麼？
（2）遠大保溫瓶廠是否應參加訴訟？他在訴訟中的訴訟地位是什麼？
（3）若保溫瓶廠沒有參加一審，一審判決後，傢具廠上訴至上一級人民法院，上一級人民法院受理後應如何處理？
（4）如果西安市A區工商銀行也不服一審判決提出上訴，在二審人民法院接到報送的案件之前，工商銀行發現傢具廠有隱匿財產的行為，應當向哪個人民法院申請財產保全？

[正確答案]
（1）西安市A區人民法院對此案有管轄權。民事訴訟法第25條規定：「合同的雙方當事人可在書面合同中協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定。」本案中，西安市A區為工商銀行的住所地，原告與傢俱廠、保溫瓶廠合同中約定西安市A區法院為管轄法院是合法的，也沒有違背民事訴訟法對級別管轄和專屬管轄的規定，因此，西安市A區法院對此案有管轄權。
（2）被保證人保溫瓶廠應參加訴訟，其地位是共同被告。適用民事訴訟法的意見第53條規定：「因保證合同糾紛提起的訴訟，債權人向保證人和被保證人一並主張權利的，人民法院應當將保證人和被保證人列為共同被告；債權人起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔連帶責任的外，人民法院應當通知被保證人作為共同被告參加訴訟。」本案中，債權人西安市A區工商銀行僅起訴保證人傢具廠，但他們簽訂的合同中並未明確傢具廠承擔連帶責任，因此，被保證人保溫瓶廠應參加訴訟，其地位是共同被告。
（3）上一級人民法院可以根據當事人自願的原則予以調解，調解不成的發回西安市A區人民法院重審，發回重審的裁定書不列保溫瓶廠為應當追加的當事人。適用民事訴訟法的意見第183條規定，必須參加訴訟的當事人在一審中未參加訴訟，第二審人民法院可以根據當事人自願的原則予以調解，調解不成的發回重審，發回重審裁定書不列應當追加的當事人。本案中，保溫瓶廠是被保證人，保證合同中也沒有約定保證人承擔連帶責任，根據適用民事訴訟法的意見第53條之規定，被保證人保溫瓶廠是必須參加訴訟的當事人。因此，如果保溫瓶廠沒有參加一審，一審判決後，傢具廠上訴至上一級人民法院，上一級人民法院可以根據當事人自願的原則予以調解，調解不成的發回西安市A區人民法院重審，發回重審的裁定書不列保溫瓶廠為應當追加的當事人。
（4）適應當向西安市A區人民法院申請財產保全。用民事訴訟法的意見第103條規定，對當事人不服一審判決提出上訴的案件，在第二審人民法院接到報送的案件之前，當事人有轉移、隱匿、出賣或者毀損財產等行為，必須採取財產保全措施的，由第一審人民法院依當事人申請或依職權採取。因此，本案中，若在二審人民法院接到報送的案件之前，工商銀行發現傢具廠有隱匿財產的行為，應當向西安市A區人民法院申請財產保全。

[考點集成]
關於必須參加訴訟的當事人在一審中未參加訴訟的情況下，二審法院的處理。民事訴訟法的意見第183條規定，必須參加訴訟的當事人在一審中未參加訴訟，第二審人民法院可以根據當事人自願的原則予以調解，調解不成的發回重審，發回重審裁定書不列應當追加的當事人。
關於財產保全的管轄法院，對當事人不服一審判決提出上訴的案件，在第二審人民法院接到報送的案件之前，當事人有轉移、隱匿、出賣或者毀損財產等行為，必須採取財產保全措施的，由第一審人民法院依當事人申請或依職權採取。

民事訴訟法案例5 訴訟第三人的種類及其地位

1998年9月余某在甲縣病逝，其生前在乙縣居住過的三間平房由其大兒子余大接管。余大在原來房屋的基礎上加蓋了二層三間房屋，余大全家搬進去居住。余大的弟弟餘二認為房屋是父親留下的，應當有他一份，於是向人民法院提起訴訟，主張其對父親遺產的一半的所有權。當被告和原告就房屋分割爭執不下時，其堂兄余兄從海外歸來，也向法院提出了房屋產權要求。余兄稱爭議房屋不是余某的遺產，而是余兄在出國前借給余某居住的。當時由於余大、餘二都不給余某提供住處，老人無處可居。余兄辦好一切出國手續後，就提出讓余某居住並負責照管房屋，待余兄歸國後再返還，余某表示同意。因此，余兄要求加入到訴訟中來，認為雙方所爭房產產權完全歸自己享有，原被告無權分割房產，並要求余大賠償改造房屋給自己造成的損失。人民法院同意余兄參加訴訟。在法庭辯論期間，餘二發現余大的訴訟代理人是審判長的妻子，於是提出要求審判長迴避的申請。在法庭辯論終結前，原告餘二親自向人民法院遞交了撤訴申請書。人民法院准許了原告餘二的撤訴，裁定終止本案的審理。

[問題]
（1）對於本案何人民法院具有管轄權？
（2）余兄是否有權利參加訴訟？其參加訴訟，應當具有怎樣的訴訟地位？
（3）在法庭辯論期間，餘二能否申請迴避？
（4）對於餘二的申請人民法院應當怎樣處理？
（5）人民法院的准予撤訴的作法是否正確？原告撤訴後有獨立請求權的第三人的地位有什麼變化？

[正確答案]
（1）對於本案乙縣的人民法院具有管轄權。參見《民事訴訟法》第三十四條第一項的規定。
（2）余兄有權利以有獨立請求權的第三人的身份參加訴訟。有獨立請求權的第三人的是指對他人之間的訴訟標的認為有獨立的請求權，並提出獨立的訴訟請求而參加到訴訟中來的第三方當事人。
（3）餘二可以在法庭辯論期間提出迴避申請。參見我國《民事訴訟法》第四十六條的規定。
（4）人民法院應當決定審判長迴避，並將案件延期審理。申請迴避是否合法，至少需要兩個條件，一是迴避理由成立，二是時間正確。在本案中，被告代理律師與合議庭成員有夫妻關系，屬於法定的迴避事由之一。原告據此提出迴避申請，其理由是合法的，符合上述第一個條件。但由於這一理由在開庭後得知，因而在法庭辯論終結前提出，在時間上也是合法的。因此，原告申請迴避理由成立，形式合法，法院應該予以准許。依據我國《民事訴訟法》第一百三十二條的規定，當事人臨時提出迴避申請的，可以延期開庭審理。
（5）人民法院應當准許餘二撤訴。余兄由第三人變為了原告，餘二、余大則成為被告。見我國《民事訴訟法》第一百三十一條第一款的規定以及《最高人民法院關於適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百六十條之規定。至於法律所規定的「訴訟另行進行」，應當理解為本訴訟轉變為以有獨立請求權的第三人為原告，以本訴訟的原、被告為被告的訴訟。

[考點集成]
第三人分為兩種：一是有獨立請求權的第三人，即對他人之間的訴訟標的，不論全部或者一部分，以獨立實體權利人的資格，提出訴訟請求而參加訴訟的人。二是無獨立請求權的第三人，即對他人之間的訴訟標的，沒有獨立的實體權利，只是參加到當事人一方機型訴訟，以維護自己利益的人。有獨立請求權的第三人在訴訟中的地位相當於原告，即以本訴中的原告和被告作為被告。
以有獨立請求權的第三人的身份參加訴訟應當合乎以下條件：1、必須是他人之間的訴正在進行；2、必須針對訴訟標的提出獨立的訴訟請求；3、必須以本訴訟的原、被告為共同的被告；4、必須向管轄本訴訟的人民法院提出。本案中，余兄認為自己是房屋的所有者，而向本訴訟的人民法院提出了對房屋的獨立主張。合乎有獨立請求權的第三人的條件。

民事訴訟法案例6 簡易程序

李某失蹤多年，其妻劉某生活艱難，欲與王某結婚。遂向有管轄權的人民法院提起訴訟，要求人民法院判決離婚。人民法院的派出法庭於1998年9月31日受理了本案並適用簡易程序審理本案，由審判員林某一人獨任審理，同時自己擔任記錄。審理過程中，李某回家，發現妻子另有新歡，也欲離婚。庭審中，劉某提出分割李某在失蹤期間所取得的財產。人民法庭經審理，當庭做出了判決：判決劉某和李某離婚。1999年1月10日，法庭向雙方當事人送達了判決書，判決書上加蓋了人民法庭的印章。在上訴期間內劉某上訴。

[問題]
（1）人民法院能否適用簡易程序審理本案？
（2）本案中的簡易程序有哪些方面與法律的規定不符？
（3）人民法院對於劉某在訴訟期間提出的分割李某失蹤期間所取得的財產的訴訟請求應當如何處理？
（4）二審人民法院應當如何處理本案？
（5）假定本案被發回重審能否適用簡易程序？

[正確答案]
（1）人民法院不能適用簡易程序審理本案。參見《最高人民法院關於適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百六十九條的規定。本案在人民法院受理之時被告人下落不明，不能適用簡易程序審理。
（2）適用簡易程序審理民事案件，由審判員一人獨任審理。但必須有書記員擔任記錄，不得自審自記。人民法院1998年9月31日受理本案，1999年1月10日結案，超過了法律規定三個月的簡易程序審理案件的最長期限。判決書應當加蓋人民法院的公章而不是人民法庭的公章。參見《最高人民法院關於適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百七十二條的規定。參見我國《民事訴訟法》第一百四十六條的規定。參見《最高人民法院關於適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百七十三條的規定。
（3）第一審程序中，原告可以增加訴訟請求。根據我國《民事訴訟法》第一百二十六條的規定，對於增加的訴訟請求，人民法院可以合並審理。本案中，原告在庭審時提出分割李某失蹤期間所取得的財產，這屬於訴訟請求的增加。由於這一請求與其他訴訟請求都是基於同一婚姻法律關系提出的，法庭對其應一並予以審理。但法庭對原告的這一請求未進行審理，這在程序上是不妥的。
（4）本案不能適用簡易程序審理，而且人民法庭在審理過程中出現多處程序錯誤，可能影響案件公正處理，應當發回重審。參見我國《民事訴訟法》第一百五十三條第四項的規定。
（5）參見《最高人民法院關於適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百七十四條規定。

[考點集成]
簡易程序是第一審程序中普通程序的簡化，是基層人民法院和它派出的法庭審理簡單的民事案件所使用的程序。
簡易程序的適用范圍：簡易程序適用於繼承人民法院和它的派出法庭審理案件。事實清楚，權利義務明確、爭議不大的簡單民事案件使用簡單程序審理。
簡易程序的特點： 起訴方式簡便，原告可以口頭起訴。傳喚當事人、通知證人的方式簡便。實行獨任審判。審理程序簡單。

民事訴訟法案例7 專屬管轄權

劉德仁有子女三人。兒子劉海洋，大女兒劉海燕，小女兒劉海鷗。劉德仁的妻子王淑艷於五年前因病去世；大女兒劉海燕於1994年嫁到沙河縣，並在那裡工作；小女兒劉海鷗於1996年嫁到南平縣，後與丈夫一起調到來水市工作，並在那裡居住。兒子劉海洋一家與老漢共同居住在老家安明縣。1997年8月11日，劉德仁在進城途中不幸發生車禍身亡，留下私房六間，劉海燕與劉海鷗聞訊趕至，十分悲痛，未與劉海洋提及繼承遺產之事。1997年12月10日，劉海洋獨自去河上釣魚，因冰凍不實，掉進冰窟，因周圍無人相救，劉海洋不幸被淹死。次年2月，劉海洋之妻沈愛花將六間私房中的一間留下自己居住，其餘五間賣給了同村居民李達明。不久，劉海燕得知此事，遂向法院起訴，要求確認她對房屋的所有權。

[問題]
（1）本案應由哪個法院管轄？為什麼？
（2）本案中哪些人應參加訴訟？他們各自的訴訟地位是什麼？

[正確答案]
（1）本案應由安明縣人民法院管轄。此案屬於專屬管轄，而非一般的地域管轄。《民事訴訟法》第34條規定：「因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地人民法院管轄。」房屋屬於不動產，因此，本案應當由不動產所在地安明縣人民法院管轄。
（2）劉海燕、沈愛花、李達明應當參加本案訴訟。劉海燕認為沈愛花侵犯了其房屋所有權而向人民法院起訴，應處於原告的地位。沈愛花被訴稱侵犯了劉海燕的房屋所有權，應處於被告地位。李達明屬於無獨立請求權的第三人。所謂無獨立請求權的第三人是指他對別人之間爭議的訴訟標的不具備獨立請求權，但案件的處理結果與其有法律上的利益關系的人。在本案中，李達明對於劉海燕與沈愛花之間發生的所有法律關系糾紛，不享有全部或部分獨立的請求權，但是案件處理結果與他有直接的利害關系，如果沈愛花敗訴，他的利益必將受到影響。因此，為了維護自己的利益，李達明作為無獨立請求權的第三人應當參加訴訟，並且這樣也有利於案件公正、迅速的審理。作為人民法院，也可以通知李達明參加訴訟。本案中，對於劉海鷗，法院可以先徵求其意見，如明示放棄繼承權，則她可以不參加本案訴訟；如未明示放棄或明示不放棄的，劉海鷗應當作為共同原告參加訴訟，以維護自己的權益。

[考點集成]
關於專屬管轄權，以是否是法律強制規定和任意規定為標准，可分為專屬管轄權和協議管轄權。
專屬管轄，是指對特定的案件確定專屬於特定的法院管轄。根據我國民事訴訟法第三十四條的規定，由下列三種訴訟屬於專屬管轄：對不動產的管轄；對港口作業訴訟的管轄；對繼承遺產訴訟的管轄。

『叄』 老闆拖欠工資向人民法院起訴需要費用嗎

分以下幾種情況：

1、經過勞動仲裁後，到人民法院起訴的，勞動爭議案件每件交納10元；

2、勞務欠款類的，按照訴訟標的比例分段累計交納；

3、用人單位拖欠勞動者工資，勞動者不能直接到人民法院起訴，勞動爭議仲裁是前置程序。

《訴訟費用交納辦法》第十三條案件受理費分別按照下列標准交納：

（一）財產案件根據訴訟請求的金額或者價額，按照下列比例分段累計交納：

1.不超過1萬元的，每件交納50元；

2.超過1萬元至10萬元的部分，按照2.5%交納；

3.超過10萬元至20萬元的部分，按照2%交納；

4.超過20萬元至50萬元的部分，按照1.5%交納；

5.超過50萬元至100萬元的部分，按照1%交納；

6.超過100萬元至200萬元的部分，按照0.9%交納；

7.超過200萬元至500萬元的部分，按照0.8%交納；

8.超過500萬元至1000萬元的部分，按照0.7%交納；

9.超過1000萬元至2000萬元的部分，按照0.6%交納；

10.超過2000萬元的部分，按照0.5%交納。

（二）非財產案件按照下列標准交納：

1.離婚案件每件交納50元至300元。涉及財產分割，財產總額不超過20萬元的，不另行交納；超過20萬元的部分，按照0.5%交納。

2.侵害姓名權、名稱權、肖像權、名譽權、榮譽權以及其他人格權的案件，每件交納100元至500元。涉及損害賠償，賠償金額不超過5萬元的，不另行交納；超過5萬元至10萬元的部分，按照1%交納；超過10萬元的部分，按照0.5%交納。

3.其他非財產案件每件交納50元至100元。

（三）知識產權民事案件，沒有爭議金額或者價額的，每件交納500元至1000元；有爭議金額或者價額的，按照財產案件的標准交納。

（四）勞動爭議案件每件交納10元。

(3)陳勝崇州法院擴展閱讀：

勞動法之所以把勞動爭議仲裁作為訴訟的必經程序，是有原因的。

首先，為了緩和雙方當事人的對立情緒，立法者不希望把勞動爭議都推倒法院以訴訟方式解決，而是希望主要由勞動爭議仲裁委員會來解決，即使勞動爭議仲裁委員會解決不了，也可以對當事人之間的矛盾產生一定的緩沖作用，避免矛盾激化。

其次，有些勞動爭議涉及的專業性很強，先經過勞動仲裁機構的處理可以發揮勞動仲裁部門勞動業務熟悉的優勢，在勞動仲裁部門作出裁決後，再由法院審理，更有利於法院及時、准確地處理勞動爭議案件。

再次，法院的民事糾紛案件種類繁多，審理期限較長，而勞動爭議仲裁結案期限相對較短，將仲裁作為訴訟的前置程序，使一大批勞動爭議案件在仲裁階段得到處理，能夠使勞動爭議處理期限縮短，防止久拖不決，損害勞動者利益。