法院異質權

1. 契約鎖有申訴渠道嗎

訴訟契約所面臨的問題，是作為公權的法院審判權與作為私權的當事人訴權之間的如何相互作用。對於契約、契約自由等概念，我們相當熟悉，但契約、契約自由歷來被視為適用於實體法領域而為民法尤其是合同法研究的范疇，一直未在民事訴訟領域引起重視和關心。契約自由是合同法的靈魂所在，是合同法乃至民法的固有理念。這是因為合同法甚至民法范圍內，調整的是當事人私權；與此不同，在民事訴訟法律關系中，國家審判權已經出現，有的甚至對訴訟進程起主導決定作用。盡管不同法系、不同國家在不同時期，國家審判權對於訴訟進程所起作用不同，由於民事訴訟法律關系已不僅涉及當事人私權，訴訟契約的法律效果相對復雜。訴訟契約是當事人行使處分權的結果，但是否對審判權形成 制約，以及在多大程度和范圍內形成制約，值得研究。

一、訴訟契約

所謂訴訟契約，指當事人之間以直接或間接發生民事訴訟法上效果為目的的合意。法院對訴訟契約是否進行干預？其本質在於法院是否干預當事人處分權的行使。此處討論的處分權，與實體法上如拋棄所有權、免除債權不同，與一般意義上的處分訴訟權利如放棄上訴、放棄申請迴避權也不同，它指訴訟當事人就有關訴訟事項達成合意產生處分權，因此，當事人之間對於處分的訴訟事項並無爭議。對此問題，存在兩種不同的觀點：1、肯定說。這種觀點認為：民事訴訟法是公法，而民事訴訟法律關系是當事人與法院之間的公法關系，這種公法上法律關系不得由當事人以私人間的訴訟契約加以隨意變更。因此 ，對於當事人在訴訟上或訴訟外所作有關訴訟程序和實體內容的合意，必須嚴格限制其合意的訴訟內容和范圍。只有民事訴訟法明文規定的合意，才被嚴格適用。否則，法院工作效率和程序的安定性將無法得到保障。2、否定說。這種觀點認為：對於訴訟契約，即使法律沒有明文規定的合意也不當然禁止。隨著現代公法、私法之間的交融，民事訴訟法上的處分原則與選擇主義就是私法自治在公法領域的直接延伸。我們承認當事人對其民事權利享有支配和處分權，在當事人要求國家通過訴訟方式解決糾紛時，國家必須最大限度地尊重當事人處分權；民事訴訟的目的之一是解決當事人之間的糾紛，如果 當事人具體地就某個訴訟行為約定實施或不實施，或對爭執的實體權利義務達成合意，只要其合意內容符合民事訴訟目的，即使這種約定或合意沒有明文規定，也沒有解釋為法律禁止的必要。

我國傳統民事訴訟在超職權主義訴訟模式的影響下，在訴訟過程中，法院處於主宰地位，對當事人處分權的漠視使訴訟契約原則上不被認可，只有有限 的例外。如調解、撤訴等，但按民事訴訟法的規定，即使調解、撤訴亦需經法院審查認定才產生相應的法律效果；同時，不經當事人申請，法院亦可啟動再審程序，可見當事人的處分權並未對法院審判權形成真正意義上的制約關系。而從處分原則的本質分析，處分權的行使以權利主體單方意志決定為的行為，且能產生相應法律效果，並不需要另一主體的審查准允才具有意義。現代民事訴訟理念強調對當事人處分 權的尊重，對當事人訴訟主體地位的尊重，意思自治得以擴張，法院職權干預被逐漸淡化，法院在訴訟中的作用被弱化。訴訟契約的合理性隨之被提到相當重要的地位。公正是民事訴訟中最上位階的價值，由當事人協商訴訟事項，有助於確保當事人對訴訟公正的信心，加強法院的權威和公信力。我國民事訴訟法與最高法院《關於適用民事訴訟法的若干意見》中，只規定了當事人可以對於少量訴訟事項達成訴訟契約，，如協議管轄。於2002年4月1日實施的《關於民事訴訟證據的若干規定》（以下簡稱《證據規定》），是近年推行審判方式改革經驗的總結。其中，訴訟契約在一定程度被認可，對民事訴訟原有規定有一定突破，並將約束審判權的行使，民事審判人員的觀念面臨重大轉變。如不從訴訟契約對審判權影響的角度理解，將無法准確適用其中相關規定。[page]

二、《證據規定》所明文規定的訴訟契約

1、當事人舉證。當事人舉證中的自認，是指訴訟過程中，一方當事人對於他方當事人主張不利於己方的事實予以承認的表示，其本質是對於部分待證案件事實，當事人達成了訴訟契約。當事人自認是一種特殊的當事人陳述方式，其與普通陳述的異質在於：法官將自認內容作為案件事實，而無需提交當事人進行辯論。這種訴訟上的自認產生兩方面法律效果：對於當事人，免除了相對一方的舉證責任；對於法官，無論法官如何看待案件事實，但應把當事人對其不利益的自認作為事實對待，不必對其真實性進行審查。當然，當事人的自認不得損害他人利益和公共利益。一般而言，自認不僅約束一審法院，而且對其上級法院裁判產生約束力。審判中值得注意的是，自認不僅免除了相對一方的舉證責任，同時，對自認的事實，當事人不必進行辯論，法官也無需提交當事人進行辯論。

已為先前裁判所確認而作為 另一未決案件待證事實的事實，在訴訟法上稱之為預決的事實。如此部分事實是由當事人以訴訟契約方式形成的法律事實，對於未決案件的事實認定產生什麼法律效果？這種他案中的自認屬訴訟外的自認，只是證據的一種形式，而不直接在審判上產生證明效力，對方當事人可以提出反證。這是很多國家立法、司法和學理上相似的地方，我國對訴訟外的自認尚沒有作出規定。

自認的撤銷。自認原則上不可撤銷，但經對方當事人的同意，當事人可以撤回自認，並且不能免除對方當事人的舉證責任。這體現了訴訟契約原則，只不過其訴訟契約內容是合意撤回自認；而自認則是就部分或全部案件事實達成合意。對撤回自認達成的訴訟契約，也約束審判權行使：不能免除對方當事人的舉證責任，相關待證事實應當進行辯論。審判實務中，因利益沖突，當事人很少就撤回自認達成合意。

2、人民法院調查收集證據。

關於鑒定人的確定（指作為組織的鑒定機構和作為自然人的鑒定人），《證據規定》第26條規定了兩種方式：當事人合意確定和人民法院指定，當事人合意確定是當事人之間對鑒定問題達成訴訟契約，是委託鑒定的一項原則，法院指定鑒定機構是例外。這種模式是批判法院壟斷鑒定人選任權的基礎上尋求的救濟，也是訴訟契約在訴訟中的重要體現，是民事訴訟有關鑒定中的新內容。當事人不能就鑒定問題達成訴訟契約的，人民法院方能指定鑒定人。

合意產生了鑒定人，當事人不能再就鑒定人的鑒定資格提出異議。但合意對於鑒定結論有無效力？即當事人能否對鑒定結論提出異議？《證據規定》沒有作出規定。有觀點認為：當事人合意產生了鑒定人，意味當事人就委託鑒定問題達成了一個訴訟契約，鑒定的最終結論理所當然地包括在這個訴訟契約中，並受當事人合意的約束，無需經過雙方當事人的相互質證而自然成為裁判所依據的證據。此種觀點對當事人合意內容進行了擴張解釋，我們持不同觀點。理由是：1、形式上，當事人合意標的是鑒定人，而不包括鑒定結論的效力。2、由於合意產生鑒定人時，鑒定結論尚未形成。鑒定人能否盡到合理的謹慎與注意義務，能否恪守職業規范，尚不可知。而如果將鑒定結論的效力也作為合意內容，則因其涉及重大訴訟權利和實體權利，當事人達成合意的機率將大為減少，程序設計的價值難於實現。3、在我國民事訴訟體制下，鑒定結論是一種證據，但有與一般證據存在區別。鑒定人被視為法官助手，執行准司法權，鑒定結論對法官就事實的認定具有重大影響力，甚至代替法官從事了部分職務活動。當不服法院裁判時，當事人尚有上訴、申訴等程序救濟；而合意產生了鑒定人，鑒定結論不經辯論當然成為裁判所依據的證據，則當事人失去了救濟渠道，顯然不當。

3、舉證期限與證據交換。

舉證期限是證據開示制度的組織部分，而證據開示制度在我國已是大勢所趨，關於舉證期限的確定，《證據規定》第33條規定了兩種方式：當事人合意確定和人民法院指定。這是首次由司法解釋賦予當事人確定舉證期限的權力，表面似乎是當事人訴訟權利的擴張，其實是加重了當事人的舉證責任。同時，由當事人合意確定舉證期限，有助於確保當事人對訴訟公正的信心，加強法院的權威和公信力。審判務實中，為訴訟成本計，在送達訴狀、傳票同時，人民法院即指定了舉證期限，而沒有給予當事人協商舉證期限空間。當法院指定舉證期限後，當事人能否合意改變？這涉及當事人合意的舉證期限與法院指定舉證期限發生沖突的處理。從訴訟契約角度考慮，我們理解，當事人可以合意改變法院指定的舉證期限。在允許當事人約定的訴訟事項上，當事人的約定應當優先適用。同時，《證據規定》首先規定的即當事人可以協商舉證期限。《證據規定》沒有規定當事人合意舉證期限的上限、下限，人民法院是否對當事人約定的舉證期限進行限定，以免拖延訴訟？我們認為，這種擔心是多餘的，因為一方當事人惡意拖延訴訟，另一方斷不會與其達成訴訟契約。[page]

逾期舉證的法律後果，視為當事人放棄舉證權利，人民法院審理時對逾期舉證的證據不組織質證，這是舉證期限最本質的內容，證據失權制度得以正式確立，對原民事訴訟立法採用的證據隨時提出主義是重大突破，對當事人訴訟權利義務存在重大影響。但證據失權制度之目的是防止當事人進行證據突襲，使對方當事人在訴訟中處於不利地位。因此，如當事人並非故意不按期提交證據，對方當事人出同意質證的（可能基於查明案件事實考慮），人民法院就應當尊重當事人之間就訴訟證據逾期提供達成的合意，對此部分證據組織質證，並作為法院裁判的依據。

三、就審級利益達成的訴訟契約

在二審期間，當事人能否提出反訴，我國民事訴訟法中沒有作出規定；根據《關於適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》，在第二審程序中，原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據當事人自願的原則就反訴進行調解；調解不成，告知當事人另行起訴。實際意味上訴法院不對當事人提出的反訴進行審理。與此處理相同的還有對於原審原告在二審中提出的新的訴請。這種做法忽視了當事人的意願，不利於訴訟效率價值的實現。這是因為，為了及時解決糾紛，當事人可能願意放棄審級利益，而這是私人利益，在不損害社會公益和他人利益的情況下，應當允許自由處分，尊重當事人的程序選擇權。如德國《民事訴訟法》第530條和我國台灣地區的《民事訴訟法》存在類似規定。所以我們認為：如果當事人就審級利益達成訴訟契約，二審法院可以對反訴進行審理，但有待立法正式明確。

四、當事人責問權的放棄

按我國民事訴訟法規定，一審判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，第二審法院一律裁定發回原審法院重審。發回重審是基於當事人審級利益的考慮，以維持審級制度為目的。但在理論上有忽視當事人責問權放棄之問題。所謂責問權，指當事人對法院違反法定訴訟程序的行為提出異議，主張無效的權利。當事人在知道違反有關訴訟程序規定的情況下，如臨時調整審判組織組成，以至間接影響當事人申請迴避權的行使 ；如答辯期未到而開庭的；如審判人員沒有在庭審筆錄、合議筆錄上簽字；均是一審程序存在重大瑕疵。經法官明確提出，當事人不提出異議，則喪失了對此陳述異議的權利。基於程序安定性的要求，一審存在違反訴訟程序的情形，當事人放棄責問權的，二審法院不得發回重審。

五、對於其他訴訟程序上的問題可否達成契約並對審判權產生制約

法定審限已屆滿或審判組織准備當庭宣判，而當事人雙方請求給予一定的寬期限協商，如何決定？我們理解民事訴訟法中存在部分規定，如立案期限、送達傳票的期限、審理期限等，均是約束法院的審判行為，而非為當事人負擔的訴訟義務。如果當事人合意請求法院延期作出裁判，則法院延期裁判不會造成不當後果。至於當庭宣判，亦是法院為自身內部管理而設計，其目的是快審快結，及時保護當事人利益，如當事人合意請求不予當庭宣判，則法院應尊重其意思。對於當事人達成的訴訟契約，法院應當尊重當事人的程序選擇權，尊重當事人訴訟主體地位，在訴訟過程中不過分介入當事人之間的糾紛和協議，以誠實信用原則處理法院與當事人的民事訴訟法律關系。

湖北省宜昌市中級人民法院·谷曉峰 韓用交

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2. 婚姻有哪些法律知識要點

一、結婚離婚是自由，妨害自由受制裁

禁止包辦、買賣等於涉婚姻自由的行為

包辦婚姻主要是父母等無視當事人的意志，強迫其結婚離婚的行為。

買賣婚姻是以索取大量財物為目的強迫他人結婚的一種包辦婚姻的行為。近年來，由於經濟利益的刺激和落後的思想觀念，在一些農村地區甚至一些經濟較為發達的地方，買賣婚姻日益增多，拐賣婦女的現象也日益嚴重。

其他干涉婚姻自由的行為，其表現形式也很多，例如：父母干涉子女婚姻、子女干涉喪偶或離異的父母再婚、干涉離婚自由、干涉復婚自由、干涉男到女家落戶，等等。

對以上行為《婚姻法》第3條明確規定：「禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為……。」

禁止借婚姻索取財物

嚴重干涉婚姻自由的，將受到刑法制裁

我國《刑法》第257條規定：「以暴力干涉他人婚姻自由的，處二年以下有期徒刑或者拘役;犯前款罪，致使被害人死亡的，處二年以上七年以下有期徒刑。」《刑法》第240條規定：「拐賣婦女、兒童的，處五年以上十年以下有期徒刑，並處罰金;

二、婚約法律無規定，處理不好惹糾紛

婚約引發人身關系糾紛，法院不予受理

法律對婚約不予保護，不強制履行。雙方同意解除婚約的，可自行解除。一方要求解除婚約的，也無須徵得對方的同意，單方就可以解除。因此，如果訂婚的一方當事人到法院去要求法院保護或者解除他們之間的「未婚配偶關系」，甚至是要求強制履行「結婚的義務」，人民法院是不會予以受理的。

贈送的財產，酌情返還

對正常的因婚約引發的財產糾紛，一般的解決原則有以下幾點：(一)對以結婚為目的而贈送的財產(包括訂婚信物)，價值較高的，應酌情予以返還;(二)對訂婚期間，當事人雙方一般性的經濟往來或者是贈送的價值不高的物品，受贈人可以不予返還。

「青春補償費」，法律不支持

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在實際生活中，有些不法分子假借談戀愛、訂婚的手段騙取當事人的財物。對此，一經發現，不但騙取的財物要返還受害者，對行為人也要給予一定的制裁措施。我國《刑法》第266條規定：「詐騙公私財物，數額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，並處或者單處罰金;……。」據此，行為情節嚴重的，將受到刑法的懲處。

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必須要進行結婚登記

我國《婚姻法》第8條明確規定：「要求結婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機關進行結婚登記。符合本法規定的，予以登記，發給結婚證。取得結婚證，即確立夫妻關系。未辦理結婚登記的，應當補辦登記。」結婚登記是使婚姻合法有效的程序，只要是辦理了結婚登記手續，取得了結婚證的，婚姻即告成立，在法律上就是合法夫妻，受法律的保護。如果沒有進行結婚登記手續，即使雙方都認為相互之間是夫妻關系，包括已經舉行了婚禮、兩人已經同居、財產共享，這些都不為法律所認可，當然也就不能享受到法律對夫妻關系的保護。

四、辦理結婚登記，要邁幾道門坎?

結婚是人生的大事。在結婚的過程中，婚姻登記又是最重要的一個環節。那麼辦理結婚登記需要履行哪些手續呢?

結婚登記申請須雙方親自到場

當事人雙方進行結婚登記，必須雙方親自到場，向婚姻登記機關提出結婚登記的申請，結婚登記申請時應持有下列證件：

(一)本人的身份證和戶籍證明;

(二)所在單位、村民委員會或居民委員會出具的寫明本人出生年月和婚姻狀況(未婚、離婚、喪偶)的證明;

(三)離婚後申請再婚的，還須持有離婚證件(離婚證或准予離婚的判決書、調解書);

(四)實行婚前健康檢查的地區，須持有指定醫療保健機構出具的健康檢查證明;

(五)如果申請結婚的當事人是在一方父母戶籍所在地的婚姻登記機關辦理結婚登記的，還須持有該父母所在單位或村民、居民委員會出具的身份關系的證明。

教您一招：如何補辦結婚證?

領結婚證要邁幾道門坎不容易，結婚證丟了還真讓人頭疼。其實不用頭疼。我國《婚姻登記管理條例》第22條規定：「當事人遺失或者損毀結婚證、離婚證的，可以持所在單位、村民委員會或者居民委員會出具的婚姻狀況證明，向原辦理婚姻登記的婚姻登記管理機關申請出具婚姻關系證明」，所以，可申請出具夫妻關系證明來代替結婚證。夫妻關系證明書和結婚證的法律效力是相同的。

五、結婚也要符合條件，不合條件法律禁止

結婚不但要經過必要的登記手續，而且結婚的雙方也要符合法律規定的條件。只有符合了條件，婚姻登記機關才會予以結婚登記。那麼當事人要符合哪些條件呢?

結婚須達法定年齡

我國《婚姻法》第6條規定：「結婚年齡，男不得早於二十二周歲，女不得早於二十周歲……。」這是我國法律對結婚年齡的基本規定。

婚姻法所規定的法定婚齡，適用於所有中國公民以及在中國境內結婚的華僑、港、澳、台同胞及外國人。但是在某些特殊情況下，為了國家和社會的根本利益，法律也允許作特殊的規定。比如說，少數民族地區可適當降低婚齡，但是男不得早於20周歲，女不得早於18周歲。

與此同時，出於一些相關因素的考慮，一些行業對業內人員的婚齡也有特殊的要求。例如：民航的飛行員(包括飛行、領航、通訊、機務、乘務等)因工作需要，適當提高婚齡，男不得早於26周歲，女不得早於24周歲;解放軍戰士在未服滿現役期間不準結婚;大學生在校期間一般也不許結婚。這些特殊的規定都是值得大家注意的。

同性、幾類近親屬禁止結婚

我國《婚姻法》沒有明確規定結婚必須是「一男一女」，但是婚姻法多處提到「結婚的男女雙方」。據此我們認為，我國的法律不允許同性婚姻，結婚的雙方必須為一男一女。

近親結婚的危害在此無須多說。法律明確規定的不允許結婚的近親的范圍是直系血親和三代以內旁系血親。具體來說，直系血親包括父母子女、祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女等;三代以內旁系血親包括兄弟姐妹、堂兄弟姐妹、表兄弟姐妹、伯叔與侄女、姑姑與侄子、舅舅與外甥女、姨與外甥等。

特殊的疾病禁止結婚

目前，根據我國的《母嬰保健法》的規定，禁止結婚的疾病主要指：

(一)麻風病和性病未經治癒的;

(二)嚴重遺傳性疾病;

(三)有關精神病，主要指精神分裂症、狂躁抑鬱症、獃痴症患者等。

六、近親屬需分別對待，能否結婚還待細說

近親不能結婚，但這只是一個概括性的規定，其中還有一些問題需要詳細說明。

不能生育的表兄妹可以結婚

姻親能否結婚，具體問題具體分析

姻親是由於婚姻而產生的親屬關系，姻親之間並沒有血緣關系，也就是不具有近親結婚對後代的危害性。因此，對同輩份姻親之間結婚法律是沒有任何限制的。但是對於不同輩份姻親之間結婚，比如像喪偶的兒媳嫁給公公等這樣的情況，在老百姓的心中是典型的亂倫，很難被大家接受，而且如果有子女，還會引起繼承上的一系列混亂。因此，對於不同輩份姻親之間要求結婚的，婚姻登記機關一般會盡量勸其不要結婚。

養親屬或繼親屬之間結婚要慎重

「養親」是由於收養關系而產生的親屬關系，養親之間一般也沒有血緣關系。我國《收養法》第23條規定：「……養子女與養父母的近親屬間的權利義務關系，適用法律關於子女與父母的近親屬關系的規定。」根據這一條引申，由於收養所形成的旁系血親關系，凡在三代以內的也是不允許結婚的。然而在中國的傳統習慣中，並不反對同一輩份之間具有養親關系的人結婚，如養子女與養父母的親生子女、養子女之間都是可以結婚的。司法實踐對此也予以了認可。

但是不同輩份的養親屬之間還是禁止結婚的。

「繼親」是由於父母一方再婚而與其再婚的配偶及其親屬所形成的親屬關系，如繼子女與繼父母之間、繼兄弟姐妹之間等等。我國《婚姻法》第27條第2款規定：「繼父或繼母和受其撫養教育的繼子女間的權利義務，適用本法對父母子女關系的有關規定。」據此，如果繼父母和繼子女之間形成了撫養教育關系，就形同父母子女，當然不能結婚;如果沒有形成撫養教育關系，那麼在繼父母之間的婚姻關系解除了之後，不同輩份之間的繼親還是可以結婚的。

對於同一輩份繼親之間，如繼兄弟姐妹之間，因為沒有血緣關系，又不與倫理相悖，是可以結婚的。

七、隱瞞真相枉費功，「結婚」還得判無效

根據《婚姻法》的規定，什麼是「無效婚姻」呢?

修改後的《婚姻法》第10條明確規定：「有下列情形之一的，婚姻無效：

(一)重婚的;

(二)有禁止結婚的親屬關系的;

(三)婚前患有醫學上認為不應當結婚的疾病，婚後尚未治癒的;

(四)未到法定婚齡的。」

效婚姻對雙方財產子女問題的處理辦法

根據《婚姻法》第12條的規定，被確定為無效婚姻後，雙方同居期間所得的財產，由當事人協議處理;協議不成時，由人民法院根據照顧無過錯方的原則判決。對重婚導致的婚姻無效的財產處理，不得侵害合法婚姻當事人的財產權益。當事人所生的子女，為非婚生子女，適用婚姻法有關父母子女的規定。

只有法院才有權宣告無效婚姻

八、因受脅迫而結婚，一年內申請可撤銷

修訂後的《婚姻法》在設立了無效婚姻制度的同時，還設立了可撤銷的婚姻制度，給予了當事人依法決定自己婚姻命運的權利。

可撤銷婚姻自始無效

可撤銷的婚姻是指由於結婚當時違背了雙方自願的原則，不具備婚姻成立的必要條件，因此在結婚之後的一段時間內，受害一方可以向法院提出撤銷該婚姻的申請，由此使該婚姻自始無效的法律制度。

被迫結婚，可以申請撤銷

我國《婚姻法》第11條規定：「因脅迫結婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機關或人民法院請求撤銷該婚姻。」「因脅迫而結婚」，主要是結婚的一方或者是其他人，對結婚的另一方，予以威脅或損害，使該方違背自己意願而結婚。這種脅迫，可以是一種暴力上的威脅，也可以是一種精神上的要挾，如以揭露當事人的隱私為要挾等等。

有受脅迫一方有權提出撤銷申請

一年之內提出申請有效

《婚姻法》第11條規定：「……受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應當自結婚登記之日起一年內提出。被非法限制人身自由的當事人請求撤銷婚姻的，應當自恢復人身自由之日起一年內提出。」過了法定的時間期限，受脅迫方就沒有權利再申請撤銷婚姻了。與此同時，婚姻也就自始有效存在了。要解除婚姻關系，就只能通過離婚這種方式了。

應向婚姻登記機關或人民法院提出撤銷婚姻的申請

在我國，當事人自己不能隨便撤銷婚姻，只能向婚姻登記機關或者是人民法院提出申請，由它們來撤銷婚姻，其他任何單位和個人都無權撤銷婚姻。

九、手牽手共度人生，彼此忠實是義務

夫妻相互忠實是法定義務

《婚姻法》第4條明確規定：「夫妻應當互相忠實、互相尊重;……。」也就是說，夫妻之間相互忠實已不僅僅是一個道德問題，還是法律明確規定的義務。違反這一義務，就會有相應的不利於自己的法律後果，而絕非只是受輿論的譴責這么簡單。

相互忠實主要是指性關系的忠實

違反該義務的法律後果

如前所述，既然夫妻之間相互忠實是法律規定的義務，那麼違反這一義務，就將承擔相應的不利的法律後果。修訂後的《婚姻法》在規定了夫妻之間忠實的義務的同時，還設立了對無過錯方進行損害賠償的制度。也就是說，如果一方有婚外性行為，違反了夫妻間互相忠實的義務，並因此導致了婚姻的破裂，對婚姻的另一方將給予經濟上的彌補。

「精神出軌」不受法律制裁

嚴格說來，夫妻之間相互忠實的義務也應當包含精神上相互忠實的意思。但是，法律只能約束人的行為，而不能約束人的精神。法律上的忠實義務主要指性生活上的忠實，至於精神上的忠實，·例如「網戀」、「柏拉圖式的精神戀愛」等等，就只能是道德所調整的問題，而法律既不應該去管，也實在是無能為力去管。

十、第三者插足離婚，受害方如何索賠?

一方重大過錯，離婚時另一方有權索賠

因夫妻一方的重大過錯，導致夫妻關系破裂而離婚的，無過錯方有權請求過錯方賠償損失，這是當代婚姻家庭法中的公平原則和保護弱者原則在離婚問題上的體現。

四種情形受害方有權索賠

《婚姻法》第46條規定了四種情形導致離婚的，無過錯方有權要求損害賠償：

(一)重婚的;

(二)有配偶者與他人同居的;

(三)實施家庭暴力的;

(四)虐待、遺棄家庭成員的。

第三者不承擔損害賠償責任

無過錯方有權向法院提出請求

只有人民法院才有權力確定過錯方的責任以及應當承擔的損害賠償的具體數額，其他任何單位和個人都無權強制過錯方履行這一責任。當然，如果無過錯方和過錯方能夠自願達成有關賠償的協議並予以履行，法律也可不過問。

十一、事實婚姻法不認可，重婚已是犯罪行為

事實婚姻不再被承認

民政部1994年2月1日頒布實行的新的《婚姻登記管理條例》規定：從條例施行之日起，沒有配偶的男女，未辦結婚登記即以夫妻名義同居生活，按非法同居對待。也就是說，自1994年2月1日起我國的民事法律就已經不再承認事實婚姻。

以夫妻名義同居，認定為重婚

1994年12月14日最高人民法院的司法解釋：新的《婚姻登記管理條例》發布施行後，有配偶的人與他人以夫妻名義同居生活的，或者明知他人有配偶而與之以夫妻名義同居生活的，仍應按重婚罪定罪處罰，因此，這種非法的「婚姻」關系的當事人還將受到刑事法律的制裁。

我國《刑法》第258條規定了重婚罪：「有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而與之結婚的，處二年以下有期徒刑或者拘役。」重婚是對一夫一妻制的最嚴重的破壞，是一種犯罪行為。構成重婚罪的有兩類人：一是自己有配偶，但卻與別人又結婚的;二是明知他人有配偶，卻仍然與之結婚的。構成重婚罪也有兩種形式：一是登記結婚的形式;二是事實婚姻的形式。

十二、家庭暴力可以避免，依法維權免受傷害

家庭暴力不僅僅只是毆打

「家庭暴力」，是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害後果的行為。

家庭暴力不僅僅發生在夫妻之間

家庭暴力是發生在所有家庭成員之間的暴力行為。只要是經常生活在一起的家庭成員之間的暴力行為，包括「父親打兒子」、「兒子打老子」這樣的行為，都是家庭暴力行為。

家庭暴力行為是一種違法行為

如果行為超過一定的限度，給家庭成員造成肉體上的嚴重傷害，就不再是家務事了，而是一種違法行為。這種違法行為也將受到法律的制裁。

家庭暴力法律禁止

修改後的《婚姻法》在總則中明確規定：「禁止家庭暴力。禁止家庭成員間的虐待和遺棄。」對實施家庭暴力的家庭成員也有以下相應的制裁措施：

(一)實施家庭暴力或虐待家庭成員，受害人有權提出請求，居民委員會、村民委員會以及所在單位應當予以勸阻、調解。對正在實施的家庭暴力，受害人有權提出請求，居民委員會、村民委員會應當予以勸阻，公安機關應當予以制止。

(二)實施家庭暴力或虐待家庭成員，受害人提出請求的，公安機關應當依照治安管理處罰的法律規定予以行政處罰。

(三)對實施家庭暴力構成犯罪的，依法追究刑事責任。

(四)實施家庭暴力導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償。

正在遭受家庭暴力的侵犯，你可以打「110」

如果家庭暴力行為情節嚴重，構成犯罪的，受害人可以依照刑事訴訟法的有關規定，向人民法院提起自訴。

行傷害鑒定，注意保留證據

為了避免此情況發生，有效地維護受害人的合法權益，我們提出兩點建議：

(一)家庭暴力受害人在受傷後應盡快到醫院進行必要的治療，並要求醫生將損傷的部位、大小及性質記錄在病歷上。保存好你的病歷，病歷是一種證據材料。

(二)可以去做家庭暴力傷害鑒定。目前，不少地方的法醫學鑒定機構成立專門的家庭暴力受害人法醫鑒定中心。建立較早的有北京市法庭科學技術鑒定研究所家庭暴力受害人損傷鑒定門診、青島市中級人民法院設立的家庭暴力傷害鑒定中心。這種鑒定，可以避免因為普通病歷記載不全從而導致證據是否有效的問題。

在必要緊急的情況下可以正當防衛

我國《刑法》第20條規定：「為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而採取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬於正當防衛，不負刑事責任。……對正在進行行凶、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，採取正當防衛行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬於防衛過當，不負刑事責任。」

十三、妻子不願生孩子，丈夫無奈莫強求

什麼是生育權?

公民有生育的權利，也就是說生育是公民的一項權利。生育權從根本上講是指一個人有權決定生育，也有權決定不生育;以及有權決定自己什麼時候生育。但是生育權的行使有兩個前提：一是不能違反國家關於計劃生育等已有的法律法規;二是不能因為行使自己的生育權而妨害到別的正當權利的行使。

男性也有生育權

2001年九屆全國人大常委會第二十五次會議通過的《人口與計劃生育法》規定，公民不分性別均有生育權，男性的生育權首次被法律明文規定。因此，丈夫也有生育權。

男性不能強迫妻子生或是不生孩子

男性雖然有生育權，但這個權利不能隨意行使。當夫妻的生育權產生矛盾的時候，也就是雙方對是否要孩子意見不統一的時候，該怎麼處理呢?

丈夫可以提出離婚

如果妻子不願意生育孩子，丈夫卻想要孩子，夫妻雙方在這個問題上無法通過溝通達成一致，那麼丈夫可以以此作為請求離婚的理由與妻子離婚，法院會把這個理由作為判決其離婚的依據，通過這種方式丈夫可以實現自己的生育權。但是如果妻子想要孩子，而丈夫不想要孩子，妻子生下孩子後，丈夫不能以生育權為理由，拒絕履行父親對孩子撫養教育的義務。

單身女性也有生育權

2001年《吉林省人口與計劃生育條例》開始正式施行。該《條例》第30條第2款規定：「達到法定婚齡決定終身不再結婚並無子女的婦女，可以採取合法的醫學輔助生育技術手段生育一個子女。」所以，單身女性也有了生育權。

在此，我們還需提醒讀者的是：這個條例只是吉林省的地方性行政法規，並不適用吉林省以外的地區。如果有其他地區的單身女性希望生育子女的，還要以當地的具體規定為准。

十四、養子數載非親生，丈夫可以要賠償

與人私通生子，是侵權行為

與人私通生子的行為不但是嚴重違背社會道德的行為，而且是對婚姻無過錯方的一種嚴重的侵權行為。

夫妻之間的侵權也要賠償

侵權行為是對別人正當權利進行侵犯並因此予以相應賠償的行為。侵權行為不僅可能發生在不認識的人之間，而且也可能發生在夫妻之間。

受欺騙的丈夫有權追討撫養費

受欺騙的丈夫有權要求賠償精神損失

私通生子的雙方對賠償承擔連帶責任

十五、非婚生子是親生子，撫養義務不能逃避

並非所有的孩子都出生於正常的婚姻之中，非婚生子女的權利也要加以保護。

什麼是非婚生子女?

非婚生子女主要包括以下幾種情況：沒有結婚的男女發生性行為所生的子女;已婚的男女與第三人發生性行為所生的子女;無效婚姻、被撤銷的婚姻當事人所生的子女;以及婦女被強奸後所生的子女。

親子鑒定結論可作為證據使用

非婚生子女與婚生子女具有相同的權利

非婚生子女的親生父母都應當承擔撫養義務

非婚生子女也有權繼承親生父母的遺產

十六、一方離家出走多年，配偶可以要求離婚嗎?

如何向法院申請「宣告失蹤」

我國《民法通則》第20條規定：「公民下落不明滿兩年的，利害關系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人……。」這樣，就可以為處理被宣告人的財產以及與之相關的人身關系提供法律依據。

法律規定只有被申請宣告失蹤人的利害關系人才可以申請，包括：被申請宣告失蹤人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與被申請人有民事權利義務關系的人。

修改後的《婚姻法》第32條第4款規定：「一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應准予離婚。」

可以以分居滿兩年為由直接提起離婚訴訟

如果夫妻一方離家出走滿兩年，另一方也可以直接向人民法院訴訟離婚。在法院發出公告之後，即使另一方不出現在法庭，法院也可以根據夫妻雙方分居滿兩年的事實，依照法定程序缺席判決離婚。

十七、一方被宣告死亡後又回來，夫妻關系怎樣處理?

重新出現後，夫妻關系分別處理

按照我國《民法通則》規定，被宣告死亡的人重新出現或者確知他沒有死亡，經本人或者利害關系人申請，人民法院應撤銷他的死亡宣告。然後根據法院的撤銷宣告死亡的判決，被宣告死亡的人可以重新辦理戶口登記等手續。

被宣告死亡的人重新出現，其夫妻關系根據以下的不同情況有不同的結果：

(一)如果被宣告死亡的人的配偶還沒有另行結婚的，那麼從法院判決撤銷死亡宣告的那天起，雙方的夫妻關系自行恢復。

(二)如果被宣告死亡的人的配偶已經另行結婚的，再婚的婚姻有效，被宣告死亡人與原配偶的夫妻關系不能自行恢復。所以，趙女士與現在的丈夫陳先生的婚姻是有效的，而趙女士與前夫李先生的夫妻關系不能自行恢復了。

(三)即使再婚後又離婚的，或者是再婚的配偶已經死亡的，被宣告死亡人與原配偶的夫妻關系仍然不能自行恢復。

重新出現，原夫妻財產屬於夫妻共同共有

被宣告死亡人與其配偶在婚姻關系存續期間所取得的財產，屬於夫妻共同共有財產。

十八、人工受精得兒女，離婚丈夫也要養

那麼什麼是人工受精呢?在對待子女問題上又該如何處理呢?

同質人工受精的子女是親生的子女

一般來說，採用同質人工受精方式而出生的子女，由於採用的都是父親的精子和母親的卵子，只是用人工的方法使之結合生長，因此出生的子女與父母有血緣關系，屬於直系血親並為婚生子女。夫妻雙方均不得向法院提起否認其為自己親生子女的訴訟，除非有證據證明醫生誤用了第三人的精子或者卵子。

雙方同意的異質人工受精子女視為雙方的婚生子女

我國的法律規定：「在夫妻關系存續期間，雙方一致同意進行人工受精，所生子女應視為夫妻雙方的婚生子女，父母子女之間的權利義務關系適用婚姻法的有關規定。」據此，只要是夫妻雙方一致同意，那麼除了血緣上的差異，異質人工受精所生的子女與一般的夫妻雙方所生的親生子女是沒有區別的。

提供者對所生子女不承擔撫養義務

提供異質人工受精精子或卵子的第三人雖然從生理學的角度來講，與所生的孩子具有血緣關系，但是他們並不對所生的子女承擔任何的父母子女之間的權利義務。而且對提供精子或者卵子的第三人的身份是要嚴格保密的，除非是在所生的子女長大後結婚時可能會導致近親結婚的時候，才可以有例外。

「代孕母親」營利，法律明確禁止

我國的法律是不允許以營利為目的代他人懷孕的。

十九、收養子女要符合哪些條件?

三類人可以作為送養人

送養人是指將子女或兒童送給他人領養的父母或者其他的監護人。

《收養法》第5條規定：「下列公民、組織可以作為送養人：(一)孤兒的監護人;(二)社會福利機構;(三)有特殊困難無力撫養子女的生父母。」孤兒的監護人是指對沒有父母的孤兒承擔監護責任的人，包括：(一)有監護能力的祖父母、外祖父母、兄、姐;(二)與孤兒有關系的其他親屬、朋友，本人願意承擔監護責任，經過孤兒父母所在單位或孤兒所在地的居民委員會、村民委員會同意也可以作為監護人;(三)在沒有上述人作為監護人的情況下，孤兒父母所在單位或孤兒所在地的居民委員會、村民委員會也可以作為監護人。

社會福利機構主要是指民政部門舉辦的社會福利院、兒童福利院等。

孩子的生父母由於身體健康狀況、經濟狀況或智力等方面的原因無力撫養子女的，也可以送養子女。