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法治元素

發布時間: 2020-12-20 18:52:59

㈠ 法律文化要素及其功能

「涉黃」的課程的性質和目的
1。 「法理學」是一個法律教育課程的主幹(核心),是一個在整個系統中的法學理論學科。這是一個理論分析,探索的精神實質,在一個國家的法律制度,法治,法制觀念,法律的內容和法律領域的法律原則。法學專業的刑法,法,民商法專業,刑偵專業,經濟法學,國際法律界專業人士共同創造的基礎理論課程,它不是一個具體的法律部門或法律規則的具體的問題,是關注各部門法的內容有法律依據的理論基礎和方法論的意義。在訓練過程中的法學基礎課程和幫助的所有法律本科,提高法律素質,增強的法律意識和法治的基礎性作用的法律界人士到立法,執法,司法,守法的理論基礎和指導思想和法律監督工作。
2。 「法理學」是法律教育的入門課程,一般安排在四年法學本科的第一年。法學課程涵蓋了基本的法律知識,是一個很寬的范圍內,可以廣泛涉及法律的學科,所有的內容。根據一年級學生在教學過程中,要突出「法理學」的基本知識,傳授基本概念和原則的具體情況。因此,課程目標是「法理學」課程結束後,第一年的法律本科學習,了解法的基本知識和基本內容,是在最一般的理論知識,能夠掌握的「法理學」品位,掌握的基本原則和的基本原則的法律理論,建立的正確法律觀念,培養專業的法律質量,並能夠結合當代中國社會主義法律系統的做法,用法律理論,以分析的社會和法律的現象。
3,關系的判例法和其他法律的主要課程:與憲法,法律制度的歷史法學專業的基礎課程,同時開設這門課程,它是學習的前提和基礎,各部門的法律課程。

法學概述

學習目標和要求
這一章中,紀律的判例,內容涉及法理概念的出現,的法理學發展,資產階級法理學,馬克思主義法學的原則區別,法學法學研究方法和研究思路的狀態。強調:學法律,常見問題和共性的法律現象為研究對象作為一個整體,其發展在社會領域的基礎學科。法學是適應自身發展的需要和社會革命需要的判例。在法律的歷史發展過程中,先後出現了兩種不同類型的法理學,馬克思主義的資產階級法理學的判例。法學科體系的法理學的基本理論學科的地位,它與其他法律主體的共性和個性,一般和特殊的關系。
判例的名稱演變的概念的第一個判例

法理學學科的法律理論學科,在西方國家,通常被稱為的「法哲學」 ;判例。在舊中國,被稱為「法的一般理論」或「法理學」。在20世紀50年代,前蘇聯的理論模型,被稱為「國家和法的理論,」國家和法律權利理論「或」國家和法律理論的基礎上。 「1980年,北京大學,壽編輯的基本理論教材」法學基礎理論「作為主題名稱。目前,大多數發布的材料使用的「法理學」的名稱。研究

兩個法學,法律是社會和法律現象及其發展規律為研究對象的一門社會科學。
包括在一個國家的現行法律制度,法律制度,法律規范,包括立法,執法,司法,守法和法律監督方面,包括產生的法律發展和變化的社會法律現象消亡的規律。
2,法理學是基礎學科領域的法律,是法制建設的宏偉基石,這是基於整個法律現象及其發展規律為研究對象的常見問題。法理學的重點對象應該是法律的本體論,發展規律的理論討論的價值,法律理論,法律運行的理論和法律教育和法律界人士含量的作用。

第2的判例法理學代
法律的產生和發展產生了兩個條件:第一,立法的復雜性和廣泛程度的積累發展,社區,專業的法律類法律研究的法律信息和法律現象為研究對象,進行了專門研究,形成系統的法律知識系統。
2,作為獨立的學科,法律,法學的產物,近代人類社會的發展。在近代,出現了資產階級法理學,馬克思主義法學,它們產生的法律自身發展的需要和需求的社會革命。
發展軌跡的兩個資產階級法理學
17-18世紀資產階級革命中,佔主導地位的古典自然法學派時期的自由放任的資本主義在19世紀初,佔主導地位的功利主義的法律學校和分析「,19世紀後期和20世紀初至第二次世界大戰中,佔主導地位的社會法律學校的法學院,因為在第二次世界大戰中,佔主導地位的社會法律學校,法律學校的新的分析和新自然法學派。
馬克思主義法學理論的改變
馬克思主義法學的產生和法理學的歷史的深刻的變化,主要表現在:
1,馬克思主義法學的科學揭示了法律物質的限制。
2,馬克思主義的科學法理揭示了法律的階級性。
3,馬克思主義法學的科學揭示

法律地位的歷史性

第三季度的判例法理學法理學分支學科的關系
法理的統一法各分支機構的有機聯系的整體。我們的司法體制,從六個部門。 (1)法律理論,法律史(2),(3)國內法;(4)外國法;(5)國際法律;(6)「跨學科的。
學習和研究法理學的意義
法理學的學習和研究,將有助於樹立正確的馬克思主義法學世界觀,??有利於提高人民的民主和法治的學習和研究法學學科奠定了良好的基礎這一理論。並為社會主義法治實踐提供理論指導。本研究採用的研究方法和思路第四季度法學

法理的
馬克思主義哲學的辯證唯物論和歷史唯物論是科學的法學方法論的基礎。法學以及自己的研究方法,主要有:社會調查方法; 2,歷史研究方法; 3,分析和比較法的方法; 4,系統的研究方法。
兩個法學
法學研究的思路走向繁榮和發展,必須遵循以下思路:1,堅持以馬克思主義法理學,馬克思主義法學的發展相結合; 2,密切關注我國在社會主義市場經濟的條件下,規則的法律實踐,大膽借鑒西方法學的合理成分。

考核要求

法理概念
識記:(1)(2)法律的法學學科名稱的演變。
2,理解:(1)法的研究對象;(2)法理學的研究。
法學農產品發展
識記:(1)法生產的條件(2)法理條件。
2,理解:一般的理解,在發展過程中的各種法律學校的資產階級法理學和基本觀點的代表。
3,用途:馬克思主義法學和資產階級法理學的原則區別。
三種方法法理位置
識記:(1)的法學體系,學習法理學(2)法理學分為
理解:所有法律專業的學生意義。
3,應用:結合實際描述的判例,法律界和法律實踐過程中的特殊意義。
4法學研究方法和研究思路
1,識記:馬克思主義哲學和法學方法論的關系。
2,理解:社會調查方法;歷史研究的方法,分析和比較法的方法;系統的研究。
3,應用程序必須遵循:在中國的法學的繁榮和發展,研究思路。

章法律概念

學習目的和要求
通過本章的學習,了解基本的法律概念和法律特徵和法律性質。強調:其他社會規范的顯著特點,包括法治國家建立了特殊的規范性,普遍適用性和國家強制性的法律性質是不同的,法律的現象。的法律性質不同於其他的一切基本屬性的法律,它分為三個層次:國家的法律,階級性和物質條件。的法律概念,是保證執行的代碼的行為制定了由國家或認可的一個國家的力量,其實質是上升的總和作為國家的統治階級的意志的社會條件下,將物質生活的決心。本章的重點章節。

意義的法律和法律
廣義的法律特徵抽象意義上的法律,憲法,法律,行政法規規定由國務院制定,行政法規和其他規范性法律文件和國家認可的判例,習慣的;狹義的法律的具體意義上說,是指擁有立法權的國家機關制定,按照中國的立法過程中的規范性法律文件,僅是指狹義的法律的基本由全國人民代表大會和全國人民代表大會常務委員會制定的法律制定的其他法律。法律

的基本法律特徵法律現象的基本特徵有四個獨特的屬性:
1,國家設立了性別。發展和認可兩種方式來制定法律。制定有關國家機關按照一定的程序
創建新的法律規范,作為法定的法律。社會已經存在一定的法律效力的行為准則,公認的國家機關,被稱為不成文的規定。
2規范性。法律規范有自己特殊的邏輯結構,對人們的行為模式的要求,
調整的社會關系。
普遍的適用性。法律的普遍適用性是一國的國家主權范圍內的法律或規范的界限
遵守一切國家機關,社會團體和公民的法律效力。
4個國家的強制性。國家強制力的法律是建立規則的目的
軍隊,警察,法院,監獄和其他國家的暴力??,由專門的國家機關按照法定程序使用的類。

第二定律本質上

法律現象的外部接觸的法律的法律性質的外表面,其性能具有法律性質的概念,淺相對不穩定,人們通過感官可以感知到。
內部的法律關系的法律性質,法律的基本屬性,是區別於其他社會規范的法律現象的背後,隱藏,是內部的法律深刻的屬性是相對穩定的,人們只能靠抽象思維把握。
層次理論的性質的法律分析
馬克思主義法學認為,法律的本質可以概括為以下三個層次的屬性:
1,國家將。點來看,主要的法律性質,國家意志,法律是國家的意志的表現。
2,階級性。從二級法律的階級本質,性質和法律的角度來說,是統治階級的意志的體現。
物質條件。從終極性的法律實質約束,法律的角度來看,體現統治階級的意志之類的物質生活條件決定的。
法律本質的屬性所帶來的三個層次的有機整體。物質的限制的法律的社會結構中的上層建築領域,法律類性質的法律是統治階級的意志的體現,國家法定,法律是統治階級的意志是以國家意志。在法律的性質的理解,必須始終把握的法律性質的多層次性。

考核要求的法律特徵
識記:(1)狹義的法律(2)(3)國家發展和識別;普通法適用。
2,理解:法律的基本特徵。這兩部法律基本上

1,識記:(1)法律現象;(2)法律的性質。
2,理解:
應用程序的三個層次的法律性質:(1)法律體現統治階級的意志和社會公共利益的法律保護;
( 2)物質的法律約束和法律關系的相對獨立性。

第二法律要素

學習目標和要求
主要代表的西方學者的法律要件學說這一章中,分別。奧斯丁的「法律命令說:」說哈特的「規則法」英鎊「勢在必行 - 技術 - 理想說:」德沃金「規則 - 原則 - 政策說。」強調:的3要素的法律,法治是到指定的人的權利和義務,並設置相應的法律後果的行為,法律原則構成了法治的起源穩定的原則和准則的基礎上,法律上的概念是不同的法律事實的概述,抽象出來的共同特徵形成權威的領域。在運行過程中的法律,法律三個要素,發揮自己獨特的功能。

第一部分西方法學家的法律元素的學說
法律要素相互聯系,相互作用,形成的完整的法律體系中的各個元素。
西方法學家的法律元素的要點,說英國奧斯丁的「法律命令說,英國哈特的」法律規則「;英鎊戒律,技術,理想的」美國德沃金規則,原則,政策說。第二節

法律要素
法律規則明確雙方的權利和義務的人,並設置相應的法律後果的行為守則,這構成了最基本的法律,最重要的因素。穩定的原則和指導方針
法律原則構成法律或原產地規則的基礎上的,它是法律不可缺少的基本要素之一。
法律概念是不同的法律事實的概述,抽象出來的??共同特徵權威領域,它也是一個不可缺少的元素合法的。
考核要求
一個西方法學家的學說,記憶有關的法律要素:(1)法律要素(2)法律命令說,(3)法治說。
2,理解:德沃金的法律原則和法治的區別。

兩個法律要素 BR />識記:(1)法治(2)法律原則;(3)類型的法律概念。
2,理解:(1)(2)分類的法治;法律原則;(3)法律原則的作用

法律效力的

學習的目標和要求
法律效力的這章理解其中的含義和分類。強調:調整行為規范人的行為,包括指引的作用,預測,評估的作用,保護作用的影響法律的規范作用,迫使六個方面的作用和教育的作用。的社會角色的社會關系的「調整」指的是社會關系的法律影響,包括兩個方面的作用的階級統治和社會管理中的作用。的法律作用的認識,應注意兩個方面:一是客觀的法律效力的法律角色的雙重性有積極的作用和負的作用;有限的法律的作用,法律的行動是不是無限的,但有一個客觀限制。本章的重點章節。
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第一部分法律的規范作用和社會作用
法律作用的法律作用在兩個層次的分類:首先,法律的規范作用的法律調整行為標准對人類行為的影響,法律的社會作用的法律調節社會關系,社會關系的影響。
法律的規范作用
法律的規范作用是指法律規范的人對人的行為的影響。調整的行為是一般認為的規范作用可以概括為導向,預測,評價,保護,執法和教育6。
三個法律的社會角色
法律法律的社會關系的社會關系。「調整」的影響和社會作用是一般認為的社會角色,包括兩個方面的作用階級統治和社會管理中的作用。
</第二節的法律的作用,正確認識法律的作用

法律的作用具有雙重性的雙重性質,這是一個積極作用和消極作用。法律的作用的雙重性任何一個社會是客觀存在的。在任何一個社會,當的法律,符合人類社會的進步和人類文明發展的方向,它的作用是積極的,相反,它的作用是消極的。限制
法律
法律調整人的行為的作用,調節社會關系,在該領域中發揮了重要作用,但這一作用的發揮受客觀條件的限制,法律的作用不是萬能的,法律的作用的局限性主要體現在以下幾個方面:1,法律只能調整人的外部行為,不能調整活動的人的思維。2,法律只能調整人的行為的一部分,不能調整整體行為的人。3法固有的未分配利潤不可能作出詳細的規定,人們千姿百態的行為。4,法律不可能平等保護的利益。法律的形式合理性的追求,可能會犧牲實質合理性。6,

考核要求

作用的法律規范和社會角色
1,背法律效力的正常發揮需要一定量的輔助條件。 :(1)法律的規范作用;(2)法律的社會作用;(3)強制對象
2,理解:(1)類型的調節作用;(2)階級統治的表現;(3)社會管理層的表現。
3,應用:法律的規范作用,法律和社會角色之間的關系。
作用的法律規范和社會角色
識記:(1)法律的積極作用, (2)法律的負面作用。
2,理解:(1)根造成的負面影響的法律,(2)的法律糾紛
3應用程序的性能:綜合分析法律的作用社會主義法律體系的做法,是不是無限的。

法律價值

學習目標和要求
通過本章學習有關法律法律史的過程中,一直被關注的重要問題。什麼是法律的價值觀念,思想,在不同的國家,不同的時代和不同的學校有不同的理解,但法律作為嘉賓如何以滿足人民的需要,是共同關心的問題的核心。「體現了價值的順序,自由,正義是人類社會不可缺少的。重點把握:概念的法律價值,法律的內在要求價值和法律價值體系的法律秩序和治安的價值之間的關系。法律價值的自由,法律與自由的關系。正義,法律和正義的價值之間的法律關系的法律價值的概念

第一個合法的值概述
法律價值是指法律(作為嘉賓),以滿足人類,社會,國家的需要(本金),需要滿足的關系這一主題和對象是合法的值。能滿足人類的需求,符合社會發展規律的法律是有價值的。
法律的價值內涵可以概括為三個方面:一是,法律是在玩的過程中,他們的社會角色,可以有助於實現什麼樣的價值,二是在各種沖突和矛盾,法律為標准,評估和權衡各種價值;三,的值嗎?體現的法律本身,法律總是與民主,自由和平等。的
法律價值的內在要求
法律價值的社會與階級性的統一;法律價值的客觀性和主觀性的統一;
3,相對性和絕對的統一的法律價值,法律價值是價值的目的和手段的價值的統一。
三個法律價值體系的
法律價值體系是指一定的社會模式,生產的制約因素構成一定的價值的價值體系,或價值的整體的法律,它與一定的社會生產方式,體現法律的精神,始終在運行的整個法律過程中,領導和限制人們的法律意識和法律活動的各種命令的法律和秩序第二節

/>概述
社會秩序的人在不同的社會互動過程中,長??期,結構和狀態的關系,形成一個相對穩定的格局。法律來建立秩序,因為秩序是社會中的人的行為是在符合規則的統一和法律的方法,建立順序:首先,為人們樹立了統一的行為准則,以指導人類的行為,減少沖突和混亂,協調人與人之間的關系,解決人與人之間的矛盾和糾紛,正確的越軌行為,依法懲治犯罪,規范和約束的權力,防止濫用權力的政府官員和實施的專制統治。
實現法律秩序
法律秩序的價值的社會秩序,有條不紊一個國家依法設立的人民之間的法律秩序的價值實現主要通過以下幾個方面:一是法律的統治階級的統治,協助維持秩序;法律保障在國家權力的運行秩序;第三,法律,維持秩序的社會經濟發展,依法維護正常的社會生活秩序。

三個社會改革法律秩序的社會改革和法律順序是非常密切的關系。兩者之間的關系:社會改革需要法律秩序,社會改革和促進法律秩序。概述自由

第三季度法律與自由...... />自由有兩層含義,一是意義上的自由,從外部的壓迫和束縛的狀態,稱為「消極自由」,是指主體的特點的基礎上實現自由社會干預的首要條件。自由是指第二個意義的特點是身體有能力獨立將根據自己的,所謂的「積極自由」,經常向社會干預(幫助)實現自由的首要條件。自由包括兩個方面,一方面,自由的客觀必然性的認識,只有認識到的客觀規律,人們可以使用和管理的客觀規律,其范圍更大的選擇自由。另一方面,自由同??意的客觀必然性的條件,承認必然性還必須根據的要求,有必要採取行動,以實現自由的意志。
法律價值
法律上的自由設置為自由和安全,自由總是反映在法律的范圍免費的法律規定,決定由社會制度和社會,政治,經濟,文化條件,從法律角度看,個人享受所有的自由,但熊不得損害社會的義務和他人的權利和自由。
法律應反映制度,自由,法治作為人類行為的規定,調整人們的行為和社會合作的基本框架,基本的社會結構的人進行活動,交流,從而實現自由提供模式。
自由的實現依賴於執法,公民的自由是存在的法律形式,但法律不自動保護公民自由,公民自由在體現社會生活的合法權利的實際行使的權利將被改造成人民的行為。

第四季度的法律和司法
一個
是什麼司法管轄區通常被認為是崇高的價值?人類社會的公正性,合理的,行為,活動,思想和制度。正義是一個相對的概念,不同的社會,不同階級有不同的正義觀客觀的衡量標准。正義是這樣的公正,行為的角度,思考是否推動社會進步,是否符合社會發展規律的,絕大多數的人在社會上的最佳利益,以滿足需求。含量最低的正義正義要求分配的社會利益和社會責任的承諾不是任意的,要遵循一定的規范和標准;正義的普遍性,需要按照一定的標准分配的社會福利和義務平等地分配社會利益和義務,以維持有一定的中立性。
正義分類
根據標準的不同領域參與司法,公正可以分為司法系統,在形式正義和程序正義的司法系統。是指社會制度的正義,具體是指的社會財富,資源,責任和義務的分配是公平的和合法的。形式正義的法律制度是公平和一致的執法,這並不重要法律制度是否本身是符合正義的,它強調的法律制度保持一致。程序正義是指以法律的形式發展正義的具體步驟和方法,確保實現和正義的司法系統,應該只是立法過程中,同樣的,以確保司法公正,也應該有一個公平的司法程序。
法律和正義
法律和正義是相互關聯,相輔相成的,公正起到了一定的作用,在發展中促法律公正的法律追求的最高目標良性和??惡性的法律規范之間的差異始終是法律進化的精神動力。同時,法律也是一個重要的手段,實現司法公正,正義,最低要求是限制任意使用暴力。使用的國家強制性法律,保護社會主體的合法權益,懲罰不公平非法的裁決糾紛,以實現社會正義。

㈡ ,分析我國應該怎樣推進法治文化建設

加強法治文化建設,應從以下幾個方面努力:

一是要切實加強社會主義法治理念教育。弘揚法治文化,重在樹立社會主義法治理念。社會主義法治理念是法治建設的重要指針,是社會主義法治文化的核心內容。要通過普法活動,教育引導全社會特別是領導幹部和執法人員深刻理解和把握社會主義法治理念的本質要求,圍繞"依法治國、執法為民、公平正義、服務大局、黨的領導"等內容,確立和實現以憲法和法律治理國家的最具權威價值的取向,堅持法律面前人人平等,樹立和維護法律權威,確立法律是人們生活的基本行為准則的觀念,嚴格依法辦事,做到有法可依、有法必依、執法必嚴、違法必究。要把社會主義法治理念貫穿於法治建設的實踐,在全體黨員、幹部和廣大群眾特別是在立法、執法、司法等部門開展社會主義法治理念教育,用社會主義法治理念武裝頭腦、指導實踐,堅持社會主義法治的正確方向,把推進法治建設的過程作為學習和實踐社會主義法治理念的過程。

二是要強化普法宣傳教育,著力培養公民的法治精神。法治文化的形成以公民具有一定程度的法治意識和法治素質為前提,法制宣傳教育應以切實提升公民的法治理念為中心目標,將法治"口號"內化為公民自願自覺的行動,培養公民對法律發自內心的尊敬,形成法治文化和法律觀念的現代化。普法的功能和目的不僅僅是法律知識的傳播,而是法治理念的滲透和法治文化的深入,更重要的是在於法律信仰的建立。強化普法宣傳教育,推進法治文化建設要堅持做到三個結合:法治文化與機關文化有機結合。加強機關法治文化是推進依法行政的重要前提,要以領導幹部和公務人員為普法教育的龍頭,著力建設以"法治、民本、廉政、陽光"為核心的機關法治文化。法治文化與校園文化有機結合。深化校園普法,加強青少年法制教育,是法治建設的一項基礎工程和戰略任務,要深入開展法治文化進校園活動,創新校園普法載體,增強校園普法效果。法治文化與企業文化有機結合。市場經濟要求企業依法誠信經營,企業文化需要融入法治文化,法治文化與企業文化有機結合,實現普法效果一企業效益同步增長,法治理念與法人理念同步增強,從而提升企業誠信守法的形象。

三是推進公正司法、依法行政,著力構建以公平正義為核心的法治價值體系。提高公民的法治素質,促進全社會知法、守法、用法、尊法,依靠法制宣傳教育可以實現。但是以公平正義為核心的法治價值文化觀的真正形成,從根本上講要通過公正司法和嚴格執法,提高司法公信度,而逐步培育形成。"一次不公正的判決比多次不公正的舉動禍害尤烈,因為後者不過是弄臟了水流,前者卻破壞了水源。"法律只有在實施中滿足了人們的安全、正義和秩序的需要,使損害得到救濟,利益分配的扭曲得以矯正,其威信才能樹立,其權威性、公正性和神聖性的價值才得以彰顯。司法公正起到了公平正義法治價值體系形成的巨大潛在作用。法治文化的建立不但要以良法存在為前提,更要以良法的公正實施為目的、為保證、為重點。雖然說整個法律的實施,是包括著國家機關及其公職人員的執法司法和公民群眾的普遍守法兩個基本的方面,但前者即掌握並行使公共權力的執法和司法者卻始終處在決定和影響法律實施的主導方面。因此,作為一個必須滿足法治要求的和諧社會,就必須要實現執法和司法的公正。因為只有執法和司法公正,才能維護社會公正,而這顯然是整個法治文明的基礎。所以,培育法治文化的實踐中,必須進一步強化法治政府建設和抓緊推進司法體制改革,促進以公平正義為核心的法治價值體系的建立和完善。

四是加強法治理論研究和法治文藝創作,著力營造全社會普遍關注法治文化的良好氛圍。理論是實踐的指導。要把握法治建設的新特點和新規律,加強法治文化理論研究和解決現實問題的應用對策研究。注重在法治實踐中豐富和發展法治文化理論,更好地指導法制宣傳教育和法治實踐。在法治文化的研究培育過程中,要注重繼承吸收傳統的法治元素,並大膽借鑒和移植"外來"的先進法治文化,同時使之民族化、"本土化"。加強法治文化的培育,要鼓勵引導支持法治文藝創作,努力為廣大群眾提供豐富的法治文化產品。重視發揮執法機關和專業文化團體、業余文藝團體、各級文化館站的作用,貼近法治實踐,貼近群眾文化生活,積極開展法制題材文學藝術作品創作,讓法治文化融入主流文化之中,以豐富生動的法治文化作品吸引人、感染人、說服人,不斷提升公民的法治文化修養,從而形成全社會普遍關注法治文化的良好氛圍。



㈢ 有什麼法治白頭發,專家們

一般是毛發的色素細胞功能衰退,血熱、腎氣虛弱、氣血衰弱都是造成白發的內原因。頭發的營養來源於血容,如果頭發變白或脫落,多半是因為肝血不足,腎氣虛弱。因此,中醫的治療方法是補肝血、補腎氣。可以吃黑芝麻 又名胡麻,性甘、平、無毒。 作用:補益肝腎,滋潤五臟。由於肝腎不足所引起的身體虛弱、須發早白、未老先衰等均宜,具有美容烏發等效果。

㈣ 如何推進法治宣傳教育工作創新

(一)法制宣傳教育工作理念的創新
法制宣傳教育的不斷推陳出新,關鍵在於不斷產生適應時代要求的新思維、與時俱進的新理念,必須從以下七個方面進行深化和准確認識。一是法制宣傳教育,是全面建成小康社會密不可分的部分和重要內容。二是法制宣傳教育,「法律至上」理念是至要,要使公民由對法律的實用需求上升到對法律內在的價值目標和權威的崇敬。三是法制宣傳教育的重點不應再是普及性和灌輸式的說教,而應注重服務,重在幫助群眾提高認識和依法解決實際問題的能力。四是法制宣傳教育,要與依法治理緊密結合,領導幹部、公職人員必須把法治理念真正植入心腦,切實做到依法決策、依法行政、依法管理。五是法制宣傳教育,是一項長期的、系統的工程,是全社會的共同責任,要堅持不懈,滴水穿石。六是法制宣傳教育,既要靠責任,靠精神,靠奉獻,更要靠制度,靠機制,靠法律。實現法制宣傳教育工作自身的法制化,本身就是法制宣傳教育的成果。七是法制宣傳教育要增強市場意識,政府主導的法制宣傳教育必須強化,社會化、市場化的法制宣傳教育也必須精心研究。
(二)法制宣傳教育形式的創新
法制宣傳教育的形式和載體,是影響法制宣傳教育實效性的重要環節,法制宣傳教育的形式、方法、手段、載體必須要不斷推陳出新,適應新形勢的要求。一是要積極拓展載體。首先要充分利用媒體營造氛圍。要鞏固好傳統媒體,電視、廣播、報紙、雜志已經是百姓生活不可或缺的內容,在這些媒體上開辟法制宣傳教育專欄,辦成系列,辦出特色,形成氛圍。同時要研究和利用好新興媒體,把法制宣傳教育從群眾在法律上一個簡單的獲取過程變為群眾與普法者互動互融過程,實現「普法網站」、「手機報」、「電子報」的「報網互動」、「台網互動」功能,體現宣傳教育的多元化、開放性、生動性和及時性,讓群眾喜聞樂見,潛移默化,寓教於樂。其次要佔領陣地鞏固平台。發揮好機關、企事業單位、社區街道的櫥窗、板報、電子顯示屏等基礎宣傳陣地作用,寓法制宣傳教育於日常生活的時時刻刻;依託好黨校、中小學校等社會教育陣地,創辦各類法制學校,拓展法制宣傳教育的領域;構建好家庭學法陣地,通過編印發放法律讀本、法制宣傳台歷、掛歷等,將法制宣傳的觸角延伸到與群眾家庭生活密切相關的方方面面。二是不斷創新手段。既要堅持傳統的做法,在各類宣傳日、宣傳周、宣傳月活動開展法制宣傳,又要不斷創新普法手段,加強法治文化建設,加大法制文藝創演力度,增加城鎮建設中的法治元素,落實「訂單式普法」和「靶式普法」,提高法制宣傳教育的針對性和主動性,增強法制宣傳的實效性。
(三)法制宣傳教育與法治實踐相結合的創新
堅持法制宣傳教育與法治實踐相結合,是深化普法教育的內在要求,是不斷提高法制宣傳教育效果的重要途徑。要在總結經驗的基礎上,繼續推進法治城市(縣區)創建活動,把法治城市(縣區)創建活動作為深化依法治理工作的重要載體,制定創建活動的指導性意見,制定評先表彰條件和檢查考評辦法,及時總結推廣經驗,使各地結合實際,積極穩妥地扎實推進。要不斷提高基層創建活動的質量和水平。要構建法治實踐的綜合評價體系,不僅在依法執政、依法行政、公正司法、依法治理方面進行評價,還要在法治環境、法治意識、民生保障上進行評價,不僅在具體指標上進行考核,還要引入社會評價、民意測評等機制,體現法治創建的全民性和全面性。要建立「法治單位」、「法治鄉鎮」、「法治村社」、「法治學校」、「誠信守法企業」等「法治細胞」逐級評選、申報、驗收、公示、復查等動態管理和考評機制,提升創建質量和水平。
(四)法制宣傳教育科學評估考核的創新
科學評估考核是推動法制宣傳教育深入開展的有效手段。可以從三個方面進行探索,形成一個比較客觀的綜合評價體系。一是完善小康社會的評價體系,科學合理地確定法制宣傳教育在小康社會的佔比。二是要把法制宣傳教育納入地方經濟社會發展的長遠發展目標和各級黨委、政府任期目標進行管理,明確為「一把手」工程進行實施,從而確保工作、人員、經費等保障機制的落實。三是以定期開展公民法律意識狀況調查為依託,了解分析各類重點對象的法律需求,找准法制宣傳與公民法律需求的結合點,不斷校正宣傳重點及宣傳形式和方法。四是階段性檢查與五年驗收相結合,切實開展階段性的評估檢查工作,檢驗宣傳教育成效,強化措施抓落實,確保法制宣傳教育目標任務的全面實現。

㈤ 六五普法中如何進一步推進法治文化建設

在現階段,加強法治文化建設,應從以下幾個方面努力:

一是要切實加強社會主義法治理念教育。弘揚法治文化,重在樹立社會主義法治理念。社會主義法治理念是法治建設的重要指針,是社會主義法治文化的核心內容。要通過普法活動,教育引導全社會特別是領導幹部和執法人員深刻理解和把握社會主義法治理念的本質要求,圍繞"依法治國、執法為民、公平正義、服務大局、黨的領導"等內容,確立和實現以憲法和法律治理國家的最具權威價值的取向,堅持法律面前人人平等,樹立和維護法律權威,確立法律是人們生活的基本行為准則的觀念,嚴格依法辦事,做到有法可依、有法必依、執法必嚴、違法必究。要把社會主義法治理念貫穿於法治建設的實踐,在全體黨員、幹部和廣大群眾特別是在立法、執法、司法等部門開展社會主義法治理念教育,用社會主義法治理念武裝頭腦、指導實踐,堅持社會主義法治的正確方向,把推進法治建設的過程作為學習和實踐社會主義法治理念的過程。

二是要強化普法宣傳教育,著力培養公民的法治精神。法治文化的形成以公民具有一定程度的法治意識和法治素質為前提,法制宣傳教育應以切實提升公民的法治理念為中心目標,將法治"口號"內化為公民自願自覺的行動,培養公民對法律發自內心的尊敬,形成法治文化和法律觀念的現代化。普法的功能和目的不僅僅是法律知識的傳播,而是法治理念的滲透和法治文化的深入,更重要的是在於法律信仰的建立。強化普法宣傳教育,推進法治文化建設要堅持做到三個結合:法治文化與機關文化有機結合。加強機關法治文化是推進依法行政的重要前提,要以領導幹部和公務人員為普法教育的龍頭,著力建設以"法治、民本、廉政、陽光"為核心的機關法治文化。法治文化與校園文化有機結合。深化校園普法,加強青少年法制教育,是法治建設的一項基礎工程和戰略任務,要深入開展法治文化進校園活動,創新校園普法載體,增強校園普法效果。法治文化與企業文化有機結合。市場經濟要求企業依法誠信經營,企業文化需要融入法治文化,法治文化與企業文化有機結合,實現普法效果一企業效益同步增長,法治理念與法人理念同步增強,從而提升企業誠信守法的形象。

三是推進公正司法、依法行政,著力構建以公平正義為核心的法治價值體系。提高公民的法治素質,促進全社會知法、守法、用法、尊法,依靠法制宣傳教育可以實現。但是以公平正義為核心的法治價值文化觀的真正形成,從根本上講要通過公正司法和嚴格執法,提高司法公信度,而逐步培育形成。"一次不公正的判決比多次不公正的舉動禍害尤烈,因為後者不過是弄臟了水流,前者卻破壞了水源。"法律只有在實施中滿足了人們的安全、正義和秩序的需要,使損害得到救濟,利益分配的扭曲得以矯正,其威信才能樹立,其權威性、公正性和神聖性的價值才得以彰顯。司法公正起到了公平正義法治價值體系形成的巨大潛在作用。法治文化的建立不但要以良法存在為前提,更要以良法的公正實施為目的、為保證、為重點。雖然說整個法律的實施,是包括著國家機關及其公職人員的執法司法和公民群眾的普遍守法兩個基本的方面,但前者即掌握並行使公共權力的執法和司法者卻始終處在決定和影響法律實施的主導方面。因此,作為一個必須滿足法治要求的和諧社會,就必須要實現執法和司法的公正。因為只有執法和司法公正,才能維護社會公正,而這顯然是整個法治文明的基礎。所以,培育法治文化的實踐中,必須進一步強化法治政府建設和抓緊推進司法體制改革,促進以公平正義為核心的法治價值體系的建立和完善。

四是加強法治理論研究和法治文藝創作,著力營造全社會普遍關注法治文化的良好氛圍。理論是實踐的指導。要把握法治建設的新特點和新規律,加強法治文化理論研究和解決現實問題的應用對策研究。注重在法治實踐中豐富和發展法治文化理論,更好地指導法制宣傳教育和法治實踐。在法治文化的研究培育過程中,要注重繼承吸收傳統的法治元素,並大膽借鑒和移植"外來"的先進法治文化,同時使之民族化、"本土化"。加強法治文化的培育,要鼓勵引導支持法治文藝創作,努力為廣大群眾提供豐富的法治文化產品。重視發揮執法機關和專業文化團體、業余文藝團體、各級文化館站的作用,貼近法治實踐,貼近群眾文化生活,積極開展法制題材文學藝術作品創作,讓法治文化融入主流文化之中,以豐富生動的法治文化作品吸引人、感染人、說服人,不斷提升公民的法治文化修養,從而形成全社會普遍關注法治文化的良好氛圍。

㈥ 什麼是法律元素

元素的本意就是要素,是構成物質和形成事物最基本的部分。法律元素就是構成和形成法律的最基本的部分。如:法治精神、公民意識、科學立法、民主立法、憲法實施、陽光權力、司法改革等。

㈦ 法治的構成要件

法治的實體要件

法治的實體要件,是國家在建設法治國家過程中應該尊崇的基本制度。我們可以用制度構建的四個原則予以說明。

第一個原則,是一切公共權力都來源於法律,並且最終都受制於法律,沒有法律授權的公共權力不得行使。這是法治國家最基本的要求。這個制度原則,是世界上最早建立的法治政府——英國提供給世界的寶貴經驗。英國的法治是從剝奪王權開始的,王權最終被法律全部剝奪了,甚至它的王位繼承也需要按法律來進行的時候,王權就變成了一個社會象徵,就變成了一個國家的符號。

當年,約翰國王帶兵打仗失敗了,貴族們於是開會拒絕國王回國。國王不得不尋求妥協,滿足貴族的要求,以達到回國的目的。貴族們開出了一系列條件。比如有這樣的條件,「如果你今後要對我們增加賦稅,必須通過由我們組成的評議會的允許」,「你要我們服兵役,也必須經過我們評議會的同意」,「通過依法審判,才能剝奪我們的財產,限制我們的自由」,這個評議會就是英國議會的起源,也是世界議會的起源。今天,所有國家在向公民增加義務的時候應當經過議會,已經成為一條憲法原則。國王答應的這些條款概括起來被稱作「自由大憲章」。在這個大憲章產生之前,總是法律服從國王;這個大憲章簽訂以後,人類第一次看到國王開始服從法律。它給人們提供的經驗是,法治開始於對公共權力的限制,什麼時候法律把公共權力束縛住了,什麼時候法治就基本實現了,只要還有一個公共權力不受限制,可以超過法律,這個地方便沒有法治。

第二個原則,國家責任的不可逃避。古典的法治理論,總以行政權為防範對象,其實,立法權和司法權同樣可能侵害公民的權利。因此,任何公共權力的行使都要附帶責任,這個責任最終都要轉化為法律上的責任。只要啟動了權力,就應預設責任於其行使之後,以避免傷害人權。

第三個原則,國家尊重和保障人權。我把它概括為「法治的真諦是人權」。這是實體法治和形式法治之間的本質區別。形式法治只是表面上的依法辦事、依法行政,實體法治則是依法辦事、依法行政,最終保障人權。在法治建設的過程中,法國給我們提供了一個經驗,就是把人的權利宣告出來。宣告公民權利的意義在於,每宣告公民一項權利,就給國家權力劃了一個界限,所以宣告權利不是可有可無的。

2004年我國憲法修改的時候,增加「國家尊重和保障人權」。關於尊重和保障的含義,我認為,尊重對應的是公民自由,在公民自由這個領域里,要求國家盡最大的努力來約束自己不要侵入到公民的自由生活當中,讓公民最大限度地實現自由,法不禁止即是自由,所以簡稱為國家在這個領域里要不作為,一旦作為就是侵權。在這個領域,國家越是抑制自己,公民實現自由的可能性就越大,這就叫尊重。

保障正好相反,它不是要求國家權力自我抑制,而是要求國家權力最大限度地調動起來為公民權利的實現去創造條件,所以這個領域對應的是公民的權利,每一個權利的實現都需要國家去提供條件,沒有條件要創造條件,要提供保障。比如說社會權、勞動權、就業權、社會保障權、受教育權等,這些權利的實現依賴於公權力的保障和積極作為。我們可以從我國義務教育法的修訂看到這一原則的影子。從過去的全民辦義務教育,到今天由國家來辦義務教育,從過去的收費的義務教育,到全部由國家財政支出的義務教育,都可以看到國家義務的變化。受教育權就是需要國家提供保障,這就叫保障人權。

第四個原則,公民義務的法定化。這也被稱作「公民法外無義務」。就是說,公民只履行法律以內的義務,任何對公民施加的法律以外的義務,公民都有權拒絕。大家常講的社會「三亂」——亂收費、亂攤派、亂罰款,其實質就是要求公民履行法律規定之外的義務。中國還有一個有趣的「袖標」現象,除了戴黑袖標的,戴個其他顏色的袖標到街上都可以罰款,袖標的後邊其實隱藏著一個公共權力。這實際上就是讓公民履行法律以外的義務,屬於變相剝奪群眾的財產權,是法治國家所反對的。

上述四個基本制度原則,前兩個是約束公權,後兩個就是保障私權,這就是法治國家的實體制度要件。

法治的形式要件

法治的形式要件,指的是法治實體要件的表現方式,即實現實體要件的技術條件。僅有理想的法治實體內容,而缺乏適合於它的形式,法治仍是不完整的。實體要件與形式要件的統一,才有良好的法治。

第一,要保障國家法制的統一性。

這一項實際上是對立法提出來的要求,法律的內部不能有沖突,立法的科學化、立法的一體化、立法的價值化都要在這里得到體現。這就要求下位的法必須服從上位的法,法規以外的東西要服從法規。比如,部門的規章要服從國務院的行政法規,國務院的行政法規要服從法律,法律要服從全國人大制訂的基本法,行政法規法律和基本法最終都服從憲法,形成這樣一個效力體系,這是一個在立法上的形式要件。

第二,要有一支懂法、守法、並且對法律形成信仰的公務員隊伍。

執法者一定要懂法,養成對法律的信仰,執法者如果不懂法,就如同盲人上路,別人危險,自己也危險。我國制定的《公務員法》,有這樣一條,當公務員認為上級的決定和命令有違法律時,可以要求上級糾正,這就是現在媒體炒作的下級可以對上級說「不」。這是媒體上的一個說法,是不準確的。這個條款的准確含義,是下級公務員對上級公務員不符合法律的決定和命令可以要求上級收回,而不是說「不」。這是法律賦予下級公務員的批評權、建議權。如果上級公務員不收回,那麼執行了以後,由上級公務員承擔法律後果,這便賦予了下級公務員一個免責權。所以,這里是兩項權利,一項是建議權,另一項是免責權。下面一個條款更重要,明顯違背法律的決定和命令,執行之後不得免責。也就是說,下級公務員要求上級公務員收回明顯違背法律的決定和命令,但是上級沒有收回還是要求下級執行,此時,如果下級公務員執行的話,他就要和上級一起負責。這是為什麼呢?因為他有一種權利,我把這種權利叫做抗命權,其實質就是法律允許公務員對嚴重違背法律的決定和命令進行抗命。所以,在解釋這個條款的時候,我的理解是,下級服從上級是公務員的基本義務,但是所有的公務員都向法律負責是公務員首要的義務。

第三,要有一個獨立公正的司法系統,賦予法院以解決社會糾紛和矛盾的權威地位。

法學家們常常把國家權力析分為司法權、行政權和立法權。這三個權力的區別在哪裡?我認為,立法權是一個議決式的權力,它一定是集體行使的並且是定期而行的;而行政權追求高度統一,是用命令和服從的方式而展示出來的以效率為特徵的權力。與這兩種權力相比,司法權有自己的特性。具體來說:第一個特性,是被動性。司法權是被動行使的權利。在這一點上行政權和司法權正好相反,行政權一定要主動行使,行政權一旦被動的話,行政領域就可能被別人侵害;但是司法權不允許主動行使。因此,所謂的「上門服務」、「提前介入」等等,都有悖於司法權的性質,都是司法權濫用的表現。第二個特性,是程序性。司法權是最嚴格的程序主義的權利,程序是司法的生命,沒有程序便沒有司法。這一點又可以把司法權和行政權區別開來,盡管我們在一些領域里要求行政權有程序,但是更多的是要求行政權的自由裁量。司法權不允許在程序之外用法,程序公正是司法公正的邏輯起點,沒有程序便沒有司法公正。程序公正有一系列的體現,最重要的一項,就是法官要「給予當事人同等的關注」,這是一條程序公正的原則,如果法官不能給予當事人同等的關注,當事人就感覺失掉了公正。第三個特性,是中立性。行政權要始終代表著公共利益,要始終代表群體利益,代表社會利益。司法權則是中立性的權力,它不能站在一個利益的立場上去代表誰,它必須是中立的。它要中立於兩個當事人之間,甚至它要中立於政府和公民之間。所以我說,研究政治學的意義在於改善對公共利益的管理,研究經濟學的意義在於改善對成本的管理,研究管理學的意義在於改善對效率和統一性的管理,研究法學的意義則在於改善對正義的管理,正義就是體現在它的中立上。法官與訴訟雙方的關系就像一個等腰三角形,司法權是頂角,兩個當事人是兩個底角,法官與兩個當事人之間的距離必須相等。等距,才能表明司法的公正性。第四個特性,司法權是只接受監督而不接受指揮和命令的權力。這一點它和行政權正好區別,行政權是不能自給自足的,它一定有一個指揮和命令它的權力存在。但是司法權是可以自給自足的,在司法權的面前,所有的法官都是平等的,他們有一個共同的上級,就是法律。所以,基層法院的判決和最高法院的判決在法律的效力上是完全平等的。因為他們背後的法律是同一個,正是在這個意義上,我說法官無上級。所以,對司法權要加強監督,但是要避免對司法權的指揮和命令。最後一個,司法權是終極性的權力。行政權的判斷不是終極判斷,只有當這個判斷最後到達司法權面前並得到司法權的支持時,這個判斷才可以稱作終極判斷,所以,司法的判斷是國家的終極判斷。

㈧ 西方文化的兩大元素是什麼

西方主流的政治哲學是自由主義,而自由主義的核心和方法論是個人主回義,個人主義又被稱答為原子主義。意即個人(原子)是一切制度和社會政策的出發點和歸宿,所謂的國家、社會、集體組織等等歸根結底都是以無數的個人的主觀感受為依歸,由每個個人的本性推導論證出自由、民主、制衡、多元、寬容、妥協、法治、契約、自治等等政治法律哲學的基本觀念以及建立在此觀念之上的政治制度。

㈨ 大陸法系與普通法系之間中國如何法治

侯成強 前面完成的《如何成為當代中國法律人》,主要是講在當代中國社會歷史條件下法律人應當具備的學識基礎,《當代中國法律人的困境與作為》則明確指出:在無法避免的可能面前作任何的努力好像只能是一種延緩,但也許就是在這樣的延緩中社會變得更理性一點,人們看到改革和希望,於是中國社會日積月累得到前所未有的根本性的歷史轉機:平和地實現社會法治化改造! 雖然我對當代中國社會平和地實現社會法治化改造沒有多少信心,但是無論怎麼樣,平和地實現也好,暴力地實現也好,將來的中國必須也必然地要實現法治。我提出這一問題就是根據這一種堅信。但是,一是這個問題應當是遙遠將來的問題,二是這個問題涉及法學專業化的思考與分析,基本上也就沒有了用口水話說下去的必要。但是我在完成前兩篇後,本已經思考到這個問題,一沖動,提前預告了出來,於是也就盡力用口水話把自己的認識與思考羅織一點文字表達出來。 我在此也強調,如果不弄清大陸法系與普通法系之間區別的關鍵所在,我國將來的法治向西方學習則可能出現理論與實踐上的混亂。比如很多人在傳播的「法律的生命不在於邏輯,而在於經驗」一說,讓中國法律人聽後有振耳發聵之感,後悔得要燒掉已經讀過的那些皇皇法學巨著。其實這只是以普通法系的認識和方法基礎來理解法律的一面之說而已。正如普通法系中邏輯對法律都不那麼重要,從大陸法系來看,經驗之於法律也沒有那麼重要,於是這句話從大陸法系也可以反過來說,「法律的生命不在於經驗,而在於邏輯」。因此,只有在弄清楚大陸法系與普通法系的根本不同,才能夠明白一些說法的真正法律意義,才能夠在選擇法治模式時正確借鑒與提升為自己所用。此為強調區別大陸法系與普通法系的重要意義。 法治是理性之治,因為是理性之治而成為一個社會理性地存在和發展的最高准則。但套用德國偉大哲學家康德的說法,我認為理性有純粹理性與實踐理性之分。按康德所講,純粹理性指獨立於一切經驗的理性,實踐理性則指實踐主體的意志。而我理解的純粹理性指在理性活動經驗之上抽象出來的理論理性,指可以用科學方法,特別是邏輯方法,進行抽象和推理的理性。實踐理性則指直接運用理性活動的實踐,按「相似問題相似解決原則」進行的理性。所以,雖然同為理性之治,有純粹理性與實踐理性之分,與這種區分很相似的,恰恰在現實中就有了大陸法系與普通法系的兩種區分。 大陸法系源起於羅馬法,經義大利文藝復興而再興,復經法國拿破崙民法典和德國民法典而達到現代大陸法系的高峰。在公元前後,英國為愷撒統帥的羅馬軍團征服,被納入歐洲大陸文明,這時英國也適用羅馬法體系。但在11世紀中葉的諾曼底征服之後,英國從此有了強大的中央政府,再未受到外侵,英國於是圍繞王權發展了自己的一套獨立的法律體系。這個法律體系首先指適用於全體英國人的集權制的王室法院法官發展的新程序和法律補救措施,即以王室令狀為基礎的普通法。令狀訴訟由於令狀種類有限,無令狀則無訴訟,不能適應社會生活需要,也由於令狀疆化性的判決結果而讓多樣化的案件出現不公平。國王開始自己衡平辦理一些案件,後則設立「大法官」以「國王良心」根據公平正義原則審理案件。這就是英國法律中的衡平法。因為有了普通法與衡平法,英國法律有了獨自的特徵,是為普通法系。 大陸法系經義大利文藝復興的注釋法學派的理論研究與分析,特別是德國的法學家們的理論研究(德國民法典的基礎建立在研究德國歷史上施行過的羅馬法之上),法學成為有研究對象,研究方法的一門科學。於是大陸法系的法學強調概念的研究與解釋,強調法學的系統化與法律制度的秩序化,運用的研究方法根基於傳統形式邏輯。法學的發展則建立在新事物中抽象新的法學概念。這是大陸法系走上純粹理性發展的歷史選擇。 衡平法是普通法的一個重要組成部分,如果沒有衡平法,也許英美的普通法系與大陸法系之間也就沒有了現在的重要不同。當然,普通法系長達近900年的獨立發展歷史,依據「相似問題相似解決原則」,從先例而判決審案,也為普通法系在實踐理性的發展道路上形成了可以與大陸法系並駕齊驅的法律理性之治。它們之間不可分出優劣,只有不同的區別,主要表現在以下幾個方面。 一,法學的思維和認識方式。大陸法系認為法學是一門科學(social science,在有些場合簡化為SS),以概念為基本元素,從而建立規則和制度,再從規則適用於具體案件。因此大陸法系的法學首先就包含了法學是一門系統的邏輯自恰的科學,強調分門別類與理論體系完整,也強調法律規則制度的系統完整,法學理論研究對現實立法司法有重要指導意義,法學教授重要於法官。我稱之為純粹理性的法治。普通法系認為法學只是一種社會研究(social study,也在有些場合簡化為SS),完全應當以解決實際案件為中心,理論體系對於普通法系的研究與指導並不重要,相反是典型案例才是法學的重點,典型案例中法官反復引用表述的要義才是法律。因此普通法系缺少很多邏輯上能夠自恰(並因此而絕對的)的概念分析與部門法學的分門別類,甚至缺少大陸法系的法學基本原則,普通法系有的卻是一些實用的規則與法諺,法官重要於法學教授。我稱之為實踐理性的法治。 二,法律形式。兩大法系的法律都為理性之治,但在表現方式上卻各不相同。大陸法系因注重理論抽象與邏輯推理而以系統立法為法律形式,任何案件只能以現行立法為依據。普通法系因注重實踐解決問題與依先例判案原則,判例法佔有重要地位。雖然現在普通法系也有通過立法活動的制定法,但制定法遠沒有判例法重要。制定法可以指導判例,但判例也可以修正制定法。 三,法律的運作方式。大陸法系的審判是從制定法適用於案件事實進行案件審理,普通法系則是在以前的案件與現在的案件中用區別技術(distinguishing technique)進行案件審理。在法庭審理案件的具體表現中,大陸法系傾向於由法官主導又符合邏輯的審理,由法官適用法律判決。普通法系則強調對案件事實的還原式審理,訴訟雙方當庭展示和主導各種事實和理由,並以區別技術對先例進行引用參照,對包括法官或陪審團的觀眾進行法律說服。這一區別,無論是我國法學者親身到普通法系法庭觀摩,或是通過影視的大眾傳播,讓我國人們都得到了深入人心卻又混亂非凡的印象。 四,法律職業化。普通法系龐大的案例體系決定了法律的專業化,也決定了法律職業是一個重要的專業行業。相反,大陸法系由於制定法的明確規定性,反而削弱了法律職業的專業化,這一情況又特別嚴重地表現在一些後進的大陸法系國家。因此普通法系的法律職業因專業化而成為社會重要部分,大陸法系則因制定法、法學理論研究與法律實踐相區別這兩個因素而削弱了法律的職業化。比如問大陸法系中的法學教授,他們很可能會否認自己是在從事法律職業,甚至他們還不願意與從事法律具體事務的人相提並論。 以上四個方面是大陸法系與普通法系之間的根本區別。我國要建立法治國家,必須要清楚認識以上兩大法系的相同和不同之處,然後根據中國的實際情況,進行取捨予奪。我們的法律人,更應當為這種取捨予奪作出自己的理論的與實務的貢獻。不要聽了「法律的生命不在於邏輯,而在於經驗」而否定法學理論,也不要因為普通法系的還原式審理而直斥大陸法系審理過於簡單而缺乏律師的當庭雄辯。再舉專業一點的例子,不要因為大陸法系物權的絕對性而根據普通法的二元所有制在中國物權法立法討論中來鼓吹什麼「所有權、佔有權兩元結構之物權理論」,在討論物權法定原則時又提出否定意見。我認為物權法定原則應當堅持,但也應當研究現實情況,法定盡可能多的符合現實需要的物權種類,並在必要時修訂增加物權種類,實行立法上的絕對主義和開放主義的結合。 我這樣舉例,也許有人認為我已經自己的傾向。是的,我國有制定法的傳統,更容易接受制定法,清末以降也是學習大陸法系的法律模式,我國走向大陸法系是基本已經既定的歷史事實,將來如果沒有意外,也應當是走大陸法系這條路。 但是,回望中國歷史,我更願意在我國更多的借鑒普通法系的法律模式。我國昌盛的文明更多地集中在文學藝術之上,墨客騷人成為文化傳統的主流,也成為社會變更的思想性的指導。科學技術層面並沒有非常巨大的發展,至少中國社會還沒有出現因為科學技術的變革而引發的社會制度變革,這也許有中國太大而科學技術的變革推不動的原因。中國社會在文藝感性認識的昏昏中落後,沒有科學和科學研究方法上的發展,有哲學思想而無哲學科學,可見中國理性發展的落後。中國科學技術在近三百年則相當落後。文藝的感性空談容易浮躁誤國,科學實用主義的缺乏加上專制,則又導致社會的務虛與假大空。雖然現代中國社會能夠在平穩中後發追趕,科學技術層面的追趕又反過來形成實用主義精神,但中國崇尚抽象思維缺乏務實精神是一種歷史頑疾,需要多多借鑒普通法系的實踐理性的務實模式加以克服。甚至一些過於抽象空洞的法律原則也需要普通法系的規則來加以改造。比如「以事實為依據」這個法律原則,對什麼是法律事實就需要按務實的普通法系觀點解釋,而不是按唯物的事實真相標准來解釋。又比如司法不獨立司法不權威的情況,除了呼籲司法獨立外,我認為也需要引進普通法系的「藐視法庭」制度以加強法院的權力,至少讓那些自相矛盾,當庭撒謊,逃避審判不到庭的人得到法律懲處。 題外的話,一談起加強法院的權力就讓我光火。中國法院的多數可都是有法律教育背景的人,我不敢把他們稱之為法律人,因為他們先天就是或後天被馴服成為了沒有骨頭的另一種動物,不敢為法治的正義而在司法活動中作出一點抗爭與努力,連立法已經確實的法律也要歪曲適用或不適用,比如法律明確規定的支付令制度、法律規定的強制傳喚制度,現實中執行過幾回?最後連自己作出的判決都不執行了。現在一個最生動的例子是有刑法博士學位的最高法副在有法律明確規定的情況還向全國法院發出指導:醉駕不一定都要入罪!可想這些法院的人還有學術與職業的基本標准嗎,只有一味的向主人搖尾。 中國選擇大陸法系模式有相當的道理,即使香港現在成功地實施普通法系的法律模式,我也不贊同大陸要走普通法系。但是,我還是要說,在確定走大陸法系的同時,除了要保持開放心態並及時發現研究解決問題外,也應當多借鑒普通法系的一些規則制度以提升大陸法系適應於中國。總之,選擇大陸法系是必然與可行,但要法治現代化則也需要借鑒普通法系中的相當制度資料。這之中更重要的是,法律人不要弄混了兩大法系的不同法理精神,把一些兩大法系不同的東西進行胡亂引用而發出錯誤的呼號。民眾是不太懂得這些區別的,在專家成磚家沒有真正學術研究與批評的庸俗社會,真正能夠廓清這些法治迷霧並發出聲音的人並不多。 談中國如何法治,即使界定在兩大法系之間,這個問題也是如此之大,無論從理論還是從實踐,不是一個人幾個的能力所能有成效,而是一代人幾代人的事。法治本為理性之治,理性是需要代價的,這個代價我認為非常高。首先,我國要實現法治需要多少代價?這個是必須要付出的代價。其次,我國將來要實施的法治又建立在一個什麼樣的運行成本代價之上?一個運行成本過低的法律模式將不會達到現代法治標准。

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