法學概論形成性考核冊
A. 一篇3000字的法學概論作業，是對個熱點事件或話題，用法律知識分析
各位同行，各位朋友，大家上午好，非常容幸來到律師發展講壇，就知識產權的問題講一點心得。昨天，我在重慶參加最高人民法院舉行的中國知識產權審判研究專業委員會的成立大會，我把這個會稱為是知識產權領域學術界和司法界最完美的一次聯誼，因為我和錢剛院長分別做專業委員會的正主任，我覺得這個對我們來說也是一個極好的機會。今天來到這個會上，我想要與各位律師朋友來再度合作，我今天的講題是《網路時代的版權產業和版權保護問題》。可以這么講，我們進入了一個以知識革命為基本特徵的創新時代，這個時代的技術特徵可以用兩句話來說，它是一個網路技術的時代，也是一個基因技術的時代，由於時間的關系，我只能講網路技術。
在今天互聯網可以說已經走進了我們的生活之中，正在改變我們每一個人的生活方式，我們在享受互聯網技術為我們帶來的便利，同時也不得不忍受這個技術給我們帶來的痛苦。用狄更斯的一句話來說，這是一個最好的時代也是一個最壞的時代。所謂它是一個最好的時代，我們確實要承認網路技術給我們帶來信息傳遞，進行獲取的極大的便利，而且網路本身就是一個產業，它已經成為21世紀知識經濟發展的工具，據我所掌握的資料，到今年上半年，中國的網民人數已經達到了2.5億，這是一個什麼概念呢？今年上半年與去年同期相比，凈增9100萬人，這是相當於德國一個半的總人口，凈增是56%。第二個數據，到今年上半年為止，中國互聯網的商業規模達到了146億，而在2001年，互聯網的商業規模只有3000萬。我們現在正在看到，美國去年發生的次貸危機，今年引發的金融危機，有可能成為一個震動全球的經濟危機，但是我們可以看到，在中國擁有了2.5億網民的支撐，互聯網這個產業的發展將會是方興未艾，勢頭良好。所以我說這是一個最好的時代。但是我們不得不承認這是一個最快的時代，因為互聯網技術已經打破了傳統的版權的所有者、傳播者和使用者之間的利益格局，這個互聯網領域來說，我覺得傳統的電影業、音響業和出版業，與網路技術產業發生了激烈的利益沖突。我們看到在網路業務方面，基於網路視頻、網路音樂、網路新聞、網路購物、BBS、博客、視頻這些網路技術無一不涉及到版權問題。
因此，作為律師應該最關注的是版權糾紛，網路版權糾紛，可以說現在是急劇增加。據北京高院07年上半年的統計，當年接受受理的版權案件一共達到1700多件，涉及到網路版權糾紛的佔到了75%，所以用一句形象的話說，在網路時代所產生的這樣一些法律糾紛，是影視公司最揪心，網路公司最鬧心，版權公司最開心。如果說幾年前網路版權的糾紛還是一個——這種糾紛風雨愈來愈滿樓，現在我覺得是一個急風驟雨勢未休，所以網路版權糾紛是在所難免。在我看來，我想講三個最重要的網路版權問題。
首先我談談搜索引擎服務商的法律問題。搜索引擎可以說是網路技術及其商業模式運用當中最普遍的一個問題，搜索引擎涉及到音樂搜索，視頻搜索，圖片搜索，圖書搜索，以及關鍵詞搜索，除了關鍵詞搜索以外，其他幾個搜索都涉及到版權問題，而關鍵詞的搜索涉及到版權還涉及到商標和反不正當問題，現在問題在哪裡呢？搜索引擎的服務商在為用戶提供搜索和連接服務的時候承擔什麼樣的法律責任？現在有一個條例專門是避風港條款，問題對這個避風港條款是仁者見仁，智者見智。比如說05年網路一案是網路勝出，08年迅雷一案是迅雷敗訴，完全是不同的一個效果，但是都涉及到搜索引擎服務商所承擔的問題法律。我覺得要害問題就在於如何理解避風港條款。
我想有兩個問題值得我們律師來思索，第一搜索引擎的服務商他的主觀過錯是根據直接的具體的侵權行為來考量，還是根據他所提供的技術本身來確定。我以為搜索引擎服務商他根據避風港條款所承擔的責任是什麼呢？當他接到版權所有人的權力通知書以後，應該斷開你的搜索引擎技術與有版權作品直接的鏈接，換句話說你要斷開這個鏈接，停止這種侵權。在這種情況下，他可以不承擔賠償責任，但是你的搜索引擎技術與有版權的作品之間有鏈接的，你恐怕要承擔共同的侵權責任。問題在哪裡呢？我們判斷他的主觀過錯是根據這樣一個直接具體的侵權行為還是根據技術的本身？我想我的觀點是不能根據搜索引擎技術的本身來直接認定搜索引擎服務商的侵權責任，來認為他們主觀有過錯，這是因為在高技術領域，歷來有一個技術中立原則，這項原則在美國法院又稱為是說理原則，但是30年前，日本的說理公司發明了攝像技術、錄像技術的時候，當時也是電影和音樂公司提供了侵權技術，要由判斷說理公司支付巨額賠償，美國聯邦法院就認定錄像技術它本身不包括非法使用的目的。從而會理的中立原則，這項技術可以用來合法目的，也可以用來非法目的，本身不覺得價值的判斷，在這種情況下，認定這個技術的提供者、使用者不構成侵權。所以，我們在這種情況下，不能根據技術的本身來認定搜索引擎的服務商有過錯，這是我說的第一個觀點。
第二個觀點，如何認定搜索引擎的服務商的主觀是明知而是認知，這個明知比較判斷，明知它是一種實際認知，當權利人同志搜索引擎的服務商主張權利的時候，如果服務商依然把他的搜索引擎與有版權的作品加以連接而不改正，這個時候改革明知，問題就在於認知，認是一個什麼狀態？認知我認為它是一種推定認知，要求這個服務商對顯而易見的侵權行為不能夠視而不見，他有義務來識別，有義務來監測。因此，一些法官包括一些律師主張引進美國的紅旗原則，這個紅旗原則是一個什麼意思呢？紅旗就很打眼，很容易識別，作為一個引擎服務商要看到有可能發生的侵權行為，就像看到鮮艷的紅旗一樣，不能夠視而不見，應該負起一個監測、刪除、排除的義務。我想關於搜索引擎服務商在互聯網時代提供相關服務的時候，應該盡可能注意這方面。這是我談的第一個問題。
第二個問題，我談談數字圖書館的責任問題。數字圖書館也是互聯網時代所參考的一種商業運作模式，而且這種商業運作模式可以說方興未艾，勢頭良好，但是由此產生的版權糾紛問題也是接連不斷，最早應該追訴到04年英國的政治教授狀告數字公司，非法的把他的作品搬上了數字圖書館，供他人付費使用。去年發生了幾百個學者狀告超星，今年就更厲害了，今年有兩單非常有影響的官司，一共有148個博士和碩士狀告萬方，緊接著又有100多個碩士和博士狀告中國學術期刊網，因為這兩個數字圖書公司把中國的碩士、博士論文未經允許進行數字化處理，由此就帶來了數字圖書館的商業模式，是一種著作權法上的合理使用還是侵權使用，數字圖書館應該承擔一個什麼樣的法律責任？我們國家的數字網路傳播條例對數字圖書館的合理使用是有著嚴格的限制，它必須具備三個條件，第一是范圍上有限定，也就是說進行數字化使用的圖書僅限於是本館館藏的圖書，就是范圍上有限制。第二，目的上有限制。你這種使用必須是為了保存和展覽這些版本的需要。第三，使用上有限制，它限制於非營利性使用，但是我們看到，現在的數字圖書館的商業運作模式，除了少數有公立目的以外，絕大多數都是以盈利為目的，就是說一種商業化的運作模式。它是通過對圖書進行數字化儲蓄或者叫數字化掃描，然後歸檔到數字型檔之中，供網民付費使用。
由此我們看來，這顯得非常——看到它是合理使用，但是我們的法律又沒有規定這種法律許可使用，所以說數字圖書館通過授權許可才能加以使用。授權許可使用是一個海量授權，很難做到。由此帶來的上述一系列的官司。在這里想到的酷狗，他也有數字館的模式，但是它的命運完全不一樣，酷狗有一個圖書搜索的商業模式，它也是對圖書進行數字化掃描，然後製成文檔，歸到酷狗的圖書資料庫，供用戶進行檢索，對於被檢索的圖書，用戶可以免費閱讀6頁的內容，免費閱讀完了之後可以通過酷狗提供的銷售圖書的鏈接，直接到供應商那裡購買紙質的圖書，這是酷狗的一種圖書搜索的商業模式。酷狗在07年在中國開始營運，目前還安然無事，但是美國的情形不妙，美國在3年前，美國的作家協會，美國的出版商協會已經把酷狗告上了法院，打了3年的官司，今年下半年達成了和解，現在達成和解的結果是什麼呢？酷狗必須要支付1.25億美金給作家協會，出版社協會以及相關的協會，同時達成一個新的協議，酷狗可以有權繼續對這些圖書進行數字化處理，來滿足用戶的搜索鏈接，由於圖書搜索所產生的銷售、廣告以及其他相關的收入，67%歸原來的版權所有人，33%由酷狗所享用。酷狗這種商業模式和我上面談的3個糾紛，引起了我們的一些思考，它至少涉及了3個問題。
第一個問題，對公益性的數字圖書館我覺得應該擴大合理的使用范圍，不要限制的過於嚴格，這是一個問題。
第二個問題，對一般性的數字圖書館未來的著作權法的修正案可以考慮征訂法律使用的有關條款。
第三個問題，應該考慮數字環境下，就是網路條件下的文字作品的授權問題，可以成立文字作品的集體管理組織來解決海量作品授權問題。這都是未來的著作權法修正案所要解決的。
下面談最後一個問題，版權作品技術保護措施的合法性問題。這個問題是大家感興趣的微軟公司的黑屏問題。來之前看到網上現在正在流傳一個笑話，微軟公司的黑屏是一個小時給你黑一次，黑一次你就可以休息一小會兒，好處在哪裡呢？現在頭也不昏了，眼也不花了，走路有勁了，身體倍兒棒，吃什麼都香。說微軟公司真是人道，在真心的呵護你的身體。這是一個黑色幽默。其實現在網民對於這個微軟公司的黑屏措施可以叫做義憤填膺，我們也注意到北京的一些律師正在躍躍欲試，我們的用戶要控告微軟，有的說黑屏的措施構成侵權，有的說危害了我們的信息安全，還有的說已經構成了反壟斷。當然，律師如何來進行訴訟，我想你們的經驗比我更為豐富，在這里作為一個學者如何對律師起訴談一點看法和想法。
首先我談版權問題，版權訴訟肯定涉及了兩大問題，第一個訴訟主體的問題，第二個訴訟標點問題，就是技術措施的問題。訴訟主體解決你所代理的客戶，也就是軟體的用戶能不能夠成為訴訟主體。我以為盜版軟體的使用者不構成合法意義上的微軟用戶，恐怕我和很多人的觀點不太一樣，因為義憤填膺譴責微軟是很非常容易的一件事情，但是作為律師代理這個官司的話，我覺得更多的是需要理性的思考。我覺得訴訟的主體它肯定是權力的主體，就本案而言，它限於正版軟體的使用者。換句話說，盜版軟體的使用者不適用合法意義上的微軟用戶，關於盜版軟體的使用者我以為又分為兩種情況：
第一種，使用者不知道也沒有合理的理由應當知道使用的軟體是盜版軟體。一般來說，這一類的使用者他不承擔賠償責任，因為他不知道和不應該知道。他以為購買的是正版軟體，結果買的是盜版軟體，他主觀上應該說沒有太多的過錯。在這種情況下，他可以不承擔賠償責任，但是不可以說這類用戶沒有責任。根據著作權法的規定，根據計算機保護條例與信息網路版權的有關規定，該類用戶應該承擔停止侵權，銷毀非法復製品的責任。據來自微軟公司的統計，中國使用盜版軟體的用戶大概20%屬於是此類，為此，微軟公司採取一個救急措施為了保護他們的合法權益，如果說他停止使用這種盜版軟體，他可以持合法有效的票據到微軟公司的客戶部來更換一套正版軟體。這是第一類使用者。
第二種，使用者明知使用的軟體是盜版軟體，應該說這一類使用者肯定不構成合法意義上的用戶，明知盜版軟體而使用之，我想他就是一種侵權行為，而且這種侵權行為是兩個侵權行為，第一，他非法購買並使用了盜版軟體，而且通過這種不正當的途徑而享有提供這種軟體的有關服務。所以，我認為所謂的黑屏，用一句術語來說，用微軟公司的術語來說，他實際上是一種正版增值的驗證措施，你可以接受這個驗證，是不是正版的驗證，你可以接受這個驗證，也可以不接受這樣一個驗證，如果接受了這樣一種驗證，而且又是使用的盜版軟體，他就給你有一個警示的措施。因此，我認為驗證的使用對象他應該是WindowsXP的正版用戶，只有他們才能夠成為合法意義上的用戶。當然這種正版軟體包括我剛才講的20%，我購買的正版軟體，實際上買的是盜版軟體，他不知道和不應該知道，名知道是盜版軟體而故意使用之，不屬於合法意義上的用戶。
以上我講的是訴訟主體的問題。
第二個問題，我談談訴訟的對象，就是黑屏技術措施的合法性。軟體技術措施它指的是利用加密技術來制止未經許可和法律容許而採取的解密行為和有效的技術手段和方法，簡單來說，權利人要求對自己的版權作品有資料庫，採取加密的保護方式，而侵權人，或者說盜版軟體的作者是採取解密的方法，或者說規避技術措施的方法兩見智見是針鋒相對。一般來說技術保護措施，它包括了控制接觸作品的技術措施，控制使用作品的技術措施，控制傳播作品的技術措施，以及識別非授權作品的技術措施，在這里我要說一下，技術措施本身它不是版權所有人的一項權力，而是維護自己權力的一種手段，是一種保護權利的手段。在這里我要說明一下，前一段時間很多人指責微軟公司是一種私力救濟，這種私力救濟不合法，其實我認為採取保護的技術措施，作為一種私力救濟手段已經為國際公約和中國的相關法律所認可，所以這種技術措施是由法律意義的，也是有法律依據的。
接下來，我們要看這種技術措施是合法還是不合法的，有兩大疑點。有人認為，這種技術措施只能使用在前，不能防護（使用）在後，也就是說你在聽正版軟體的使用，你可以使用加密保護的技術措施，而不能在銷售軟體之後採取補充的技術措施。我認為，對技術措施既可以在事前採取，也可以在事後補充，關鍵這種措施的性質它應該是保護性的，警示性的，而不是進攻性的，破壞性的，有人把黑屏的措施跟2000年江寧公司採取的技術措施來進行類比，我認為是不合適的，江寧公司的殺毒軟體最終造成什麼呢？造成死機，造成數據的消失，它是一種破壞性的，關於版權問題我就講到這里。另外還有兩個問題我在這里簡單的概括一下我的觀點，我認為微軟公司這種黑屏的措施引起我們法律思考的不僅僅是一個版權問題，還應該有深層次的思考，一個就是信息安全問題。微軟公司作為國際上最大的軟體提供商，它確實在利用自己的市場資本定位，它有害於或者存在及危害我們信息安全的這樣一種可能。
上個月我在北京參加軟體和集成電路的高層論壇，碰見了倪光南院士，他是專門研究軟體的，他就說國家信息涉及到國家安全，企業信息涉及到企業安全，個人信息涉及到個人安全，我們一定要開放我們的技術軟體，來保障我們的信息安全。第二個問題，涉及到壟斷經營的問題，也就是反壟斷的法律。現在可以這么說，微軟公司有壟斷之嫌，已經形成了國際共識，04年4月，包括洛杉磯、舊金山加州的一些知識分子狀告微軟公司，在制定了個人Windows軟體下，指控他構成壟斷。同年12月，歐洲法院責令微軟公司執行了歐盟委員會的有關決定，歐盟委員會認定微軟公司構成壟斷。要改變目前的商業運作模式，改變目前的捆綁銷售的做法，同時向一些競爭對手開放。這個問題我想只是談談自己的觀點，一家之言，僅供大家參考，時間到了，對不起，謝謝大家！
B. 求!法學概論的論文
中國可否移植沉默權初探內容提要:沉默權是被告人的一項重要的訴訟權利，它是被告人的防禦權、人格權，是對國家權力的制約權；它有體現刑事訴訟價值、豐富刑事訴訟職能、實現刑事訴訟結構公正、完善刑事訴訟證據規則的作用；沒有沉默權的權利體系是不完備的權利體系。本文試圖通過對沉默權內涵的淺述，並聯系我國具體的司法實際，闡述在我國設立沉默權的重要意義。
我們在看香港、歐美警匪片時經常可以看到這樣的畫面，當警察上前逮捕犯罪嫌疑時，一邊會說：「你有權保持沉默，但你所說的一切將作為呈堂證供」，這就是我們對沉默權制度最初也是最直觀的一個認識。這套說詞就是著名的「米蘭達警告」，也即沉默權在西方國家司法實踐的重要表現。本文試從中分析沉默權的內涵，論證其在刑事訴訟活動中的重要性與必要性，探討在我國建立的問題。
一、沉默權的含義
沉默權有三層含義：1、不被強迫自證其罪；2、有權拒絕陳述；3、不因拒絕陳述而被作出不利於己的法律推定。具體來說，就是有關官員不能對犯罪嫌疑人、被告人施加任何強制（包括精神的、物理的）來逼迫其供述自己的罪行，承認自己的罪行；犯罪嫌疑人、被告人也依法可以對有關官員的提問保持沉默或拒絕回答，並且不會因此而受到追究，司法機關不能把沉默或拒絕回答問題作為其有罪的證據，以此來加重犯罪嫌疑人、被告人的罪刑；在提問之前有關官員有義務告知犯罪嫌疑人、被告人享有沉默的權利；如果違反這些規定而實施的一切行為和所獲取的材料，不能作為認定有罪的證據。
二、我國司法實踐情況及建立沉默權的重要意義
在中國，目前仍未確立沉默權制度。當然這與我國的實際情況是分不開的。在長期的司法實踐中，將當事人的口供擺在了一個相當重要的位置上，這一方面是因為我國的偵查技術不夠先進，所以需要當事人的口供指引；另一方面，重視當事人的口供確實可以提高辦案效率，更好地打擊犯罪。但是，在忽視沉默權的中國，文明發展到現在，開始不斷暴露出一些問題。比如，越來越頻繁見諸於報端的刑訊逼供。雖然我國刑法對刑訊逼供罪有明確的規定，但司法機關在其偵查、起訴甚至審判活動中，以刑訊逼供，特別是以威脅、引誘、欺騙等其他非法方法收集證據的現象卻屢禁不止；對公民的任意傳喚、拘傳、羈押甚至超期羈押，以及對被限制自由的公民實施的非人道待遇等等現象也是常有所聞。刑訊的原因很多，其中最重要的原因是有罪推定思想和嚴重依賴口供的口供主義的影響。而法律規定「應當如實回答」又常常在道德觀念上支持辦案人員對犯罪嫌疑人施加各種壓力甚至刑訊。其實，要有效地制止這種現象，要從許多方面入手，比如建立有效的監督機制，而在司法上，更要對這些刑訊逼供的證詞採取根本的否決方式。因此，在我國建立沉默權制度，有其重要的意義。
首先，確立沉默權是保障公民權利的需要。經驗表明，在刑事訴訟中，最容易且頻繁受到侵犯的是受追訴人的權利。受到刑事追訴的人與擁有特殊權力和專門技術手段的追訴官員相比，本來就處於劣勢地位，如果再賦予追訴官員強迫其陳述的權力，被追訴者的其他權利就會因此而毫無保障，也容易助長追訴官員刑訊、威脅等非法行為。而賦予其沉默權，實際上是要增強其在刑事程序中與追訴一方相抗衡的手段，以達到維護被追訴者合法權利，抑制追訴權濫用的意圖。任何公民（包括無辜的人），都可能涉嫌犯罪而受到追究。所以，保障被告人沉默權，實際上是對每個公民權利的保障，是人權保障的一個重要組成部分。在人權呼聲日益高漲的今天，對公民權利的保護，以免受到國家強制的侵害，就更要在各方面加以有效的保護。隨著社會的進步、民主的發展，中國也開始越來越重視對訴訟當事人權利的保護，因此，將刑事訴訟當事人的位置擺到與追訴機關平等的地位上來是發展的必然趨勢。
其次，確立沉默權能有效防止冤獄的發生。由於被追訴者享有沉默權，為追訴官員的取證增設了障礙，追訴官員就不得不放棄通過逼取認罪口供來獲取有罪證據，他必須充分收集其他證據，這就為查明案件真實，防止冤錯提供了保證。這對維護社會長治久安具有十分積極的意義。因為如果冤獄太多，社會就難以長久穩定。
第三，確立沉默權有助於實現程序上的公平。現代法治國家刑事訴訟注重程序的正當與文明，強調尊重和保障受訊問人的人格尊嚴和意志自由，沉默權就是一個體現。從理論上講，沉默權是同強調訴訟結構平衡、當事人的主體地位、無罪推定原則及舉證責任的原理緊密聯系在一起的。因為強調訴訟中控、辯雙方的對等性，就不得對受追訴的人科以協助追訴一方追究其刑事責任的義務。否則，就毫無公平可言。既然承認受追訴的人的主體地位，從而承認受追訴的人意志的獨立性，他就享有充分辯護的權利，在不願答辯時也就享有不做答辯、不予回答即沉默的權利，而不得違背其意志強迫其做出答辯。否則，受追訴的人就會成為不具有獨立性的訴訟客體。既然根據無罪推定原則，任何人在被法院依法宣判有罪以前在法律上視為無罪的人，那麼，指控其犯罪的一方為證實其有罪，就必須負有提出充分證據的責任，而不能強迫他本人提出證據證明自己有罪或者無罪。從證據理論上講，沉默權規則也是對偏重自白的證據觀的否定。在糾問式刑事程序中，自白被稱為「證據之王」和「最佳證據」，在證據運用上強調「無供不錄案」，自白的證據價值被片面誇大了。為獲取作為最佳證據的自白，以便得以定案，導致了刑訊的合法化和。
法外刑訊的廣泛適用。沉默權的訴訟理念卻恰恰相反。承認沉默權，就表明了這種程序本身並不把破案的希望寄託在獲取認罪口供上面。正是基於這一點，並基於對人權保障的追求，在確認沉默權的程序中，均嚴厲禁止並在出現時堅決予以制裁一切違背供述人意志的強迫取證的方法。
三、在我國移植沉默權制度的一些探討
（一）目前我國有無沉默權
沉默權在許多國家得到確立，那麼正在走向法治化的我國是否確立了沉默權或者規定了沉默權制度的某些內容了呢？有人認為，我國法律規定了沉默權，理由是刑訴法第九十三條規定，犯罪嫌疑人對偵查人員所提出的與本案無關的問題，有拒絕回答的權利。也有人認為，我國法律雖然沒有明確規定沉默權制度，但已經蘊含在立法精神中，法律賦予了犯罪嫌疑人、被告人自我辯解、辯護的權利，對某些問題拒絕回答的權利，已經隱隱約約可以看到沉默權的身影。
但大多數學者認為，我國還未確立沉默權制度，上述兩種看法是對沉默權制度的誤解。我也同意這種觀點，因為沉默權內涵包括：1、不被強迫自證其罪；2、有權拒絕陳述；3、不因拒絕陳述而被作出不利於己的法律推定。再來看看我國的立法規定，我國刑訴法第四十三條規定：嚴禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據；刑訴法第九十三條規定：對與本案無關的問題，犯罪嫌疑人有拒絕回答的權利；但同時刑訴法第九十三條也規定：犯罪嫌疑人對偵查人員的提問，應如實回答，這與沉默權的第二層含義「有權拒絕陳述」相違背。
由此可見，我國立法並未確立沉默權制度，相反，我國實行的是「坦白從寬，抗拒從嚴」的刑事政策。在司法實踐中，也是這么做的，如果犯罪嫌疑人在審訊中如實地交代了問題，就有可能得到從寬處理；相反，如果犯罪嫌疑人在審訊中拒不交代問題，對審訊人員的提問置之不理或進行翻供，那麼在公訴人提起公訴時，必然會將這些作為從重處罰的情節向法官一道闡述，法官也會根據「抗拒從嚴」的刑事政策予以判決，這就極有可能加重對犯罪嫌疑人的刑罰。這與沉默權的第三層含義「不因拒絕陳述而被作出不利於己的法律推定」相違背。綜上所述，我國雖然已加入了《公民權利和政治權利國際公約》，現行法律也賦予了犯罪嫌疑人、被告人廣泛的權利，如自我辯解和辯護的權利，對與本案無關的問題拒絕回答的權利，允許犯罪嫌疑人、被告人為自己作無罪、罪輕辯護的權利，這些規定符合沉默權的第一層含義「不被強迫自證其罪」，但這些規定還是與沉默權制度有很大的距離。應該說，雖然我國沒有確立沉默權制度，但隱約可以看到沉默權制度的一些身影。
（二）我國是否需確立沉默權
始於300多年前的沉默權制度，如今得到國際社會的廣泛認同，這與沉默權制度本身符合人類保障人權的需要是分不開的。沉默權制度設立的合理性在於：
1、符合人道主義的要求。強迫犯罪嫌疑人自證其罪是違反人性的，在封建社會，刑訊逼供是合法的，自證其罪似乎是天經地義的。而資本主義制度代替封建主義制度，其最大的進步就在注重保護人權，提出「自由、平等、博愛? 、」三大口號，並用合理的法律制度否定了刑訊逼供等殘暴、野蠻的方法，而沉默權制度正是由於其具有保護人權的本質特性而被立法者所採納。
2、從訴訟結構上來看，賦予犯罪嫌疑人、被告人以沉默權實際上是賦予他們一個與司法機關相抗衡的權利，因為在訴訟中，被告人本身就處於劣勢地位，個人是很難與整個偵查機關、整個國家相抗衡的，法律賦予了偵查機關許多個人所沒有的職權，為了保證控辯雙方力量對比的相對均衡，同時也盡可能地保護犯罪嫌疑人的正當權益不受侵害，賦予犯罪嫌疑人以沉默權，以便使訴訟結構更合理化。
3、從防範、抑制偵查中非法行為的角度來看，賦予犯罪嫌疑人以沉默權有著積極的預防作用。由於犯罪嫌疑人的口供是直接證據，而且它最有可能真實、全面、具體地展現案件事實，特別是在受賄案中，尤為突出。審訊人員為了獲得口供，犯罪嫌疑人在偵查階段就常常遭受刑訊，甚至出現對犯罪嫌疑人逼供的現象。如果賦予犯罪嫌疑人以沉默權，就可以免除其回答的義務，刑訊逼供的現象就會大大減少。
4、從保護個人隱私的角度來看，賦予犯罪嫌疑人、被告人以沉默權，那麼對於司法人員提出的有關涉及個人隱私的問題就可以不予回答，可以更為有利地保護犯罪嫌疑人的個人隱私。雖然我國現行法律也規定了對於偵查人員提出的與本案無關的問題，犯罪嫌疑人有拒絕回答的權利，但往往偵查人員會以所提問題與案件有密切聯系為由，來窺探犯罪嫌疑人的個人隱私。所以為了徹底保護個人隱私，有必要設立沉默權。
沉默權制度在理論上具有上述合理性，而且得到了國際社會的廣泛認同，許多國家確立了此制度。我國已經加入了《公民權利和政治權利國際公約》，根據國際法優於國內法的原則，有義務在國內法上規定沉默權制度。我國目前推行的審判方式改革就是要建立類似英美國家的辯論式訴訟模式，而這種訴訟模式就需要賦予被告人以沉默權。因此有學者提出沉默權也應該在我國找到其棲身之地。
當然，沉默權也不可避免的有其本身的弊端。因此，英美法系國家在長期的實踐中，形成了對沉默權的一系列制約措施。美國在刑法上首先規定，如實供述的被告人可以得到從輕處理；其次，陪審團強迫證人作證的權利和檢察官強行搜查的權利給被告人造成巨大的心理壓力。以上兩點的結合是對沉默權最有力的制約。而英國也於1994年在《刑事審判和公共秩序法》中對沉默權的適用進行了一定的限制。
是否適用西方的沉默權制度，一直是中國法學界討論的重要問題之一。隨著社會的發展，我們也能更好地認識這一制度的優劣，而如何更好地發揮沉默權的優勢，有效地抑制它的缺點也成為了法學家探討的問題。沉默權是文明發展、人權保障的重要標志，它可以更好地保護刑事訴訟被追訴人的利益，維護程序的合法。但同時，它也為偵查人員的辦案設置了不少障礙，成了一些不法分子規避處罰的方法。總之，當我們確立了符合法治社會要求的刑事訴訟理念後，重要的問題就在於如何使這種理念能夠在客觀上貫穿於我們的現實生活與司法實踐。為了能夠在刑事訴訟中，充分而有效地保障公民的合法權利，僅僅確認一些法治的理念是不夠的，沒有一些充分有效的程序性監督制約機制，即使法律明文規定沉默權，犯罪嫌疑人、刑事被告人也難以不開尊口。沉默權仍會像許多其他規定一樣而流於形式。
四、結語
可以說，確立沉默權是司法制度進步的標志。作為一種成熟的法律制度，「沉默權」在司法和審判的實踐中起到了不容忽視的作用。我國目前的司法制度也已日益完善，不少專家認為，目前中國實行這項制度的時機已經逐漸成熟，因為修改後的新刑訴法不但吸收了西方法律「無罪推定」的原則，而且規定在刑事偵查階段，律師可提前介入。也許不久之後，沉默權作為證據立法中的重要內容會積極加入我國的刑事訴訟中。
C. 誰有2010天津電大法學概論形成性考核冊答案
、名詞解釋（共 4 道試題，共 20 分。） 1. 大眾文化 作為精英文化的對立面，大眾文化(mass culture)是在工業社會中以文化工業的方式出現、並且通過大眾傳播媒介來傳播的、以大眾為消費對象的一種文化。 2、文化產業 文化產業是審美文化的一部分，包括三大類：第一大類是生產與銷售以相對獨立的物態化形式呈現的文化產品；第二大類是以勞務形式出現的文化服務行業，如演出業、娛樂業、游戲業、策劃業、經紀業等等；第三大類是向其他商品和行業提供文化附加值的行業，如裝潢裝飾、廣告設計、形象設計、景觀設計等等。廣義的文化產業還包括體育產業、旅遊產業、教育產業等等。 3、「生活藝術化」 答：「生活藝術化」是19世紀美國著名思想家梭羅倡導的一種審美文化觀點。梭羅認為，單純的知識算不上智慧，知識與美結合才能形成智慧。美好的生活不是通過積累知識和佔有財產而達到的，只有通過對自然和人性美的敏銳感受才能達到。他提倡審美與生活的融合、藝術與生活的融合。 4、美育 美育是情感教育，是素質教育的重要組成部分。美育作為感性教育和趣味教育，致力於完善人的基本素質，實現人類自身美化，拓展人的精神世界，塑造完美的人格，培養高素質的全面和諧發展的人。 二、簡答題（共 3 道試題，共 15 分。） 1. 判斷正誤，並說明理由 後現代文化的兩大特徵是「消解」和「復制」。 答：對。理由：後現代主義文化是後工業化社會的產物，它具有與過去的現實主義、現代主義完全不同的文化特徵，其中最重要的應當是「消解」和「復制」這兩大特徵。 2. 判斷正誤，並說明理由 衍生文化產品是審美文化現象之一種。 答：對。理由：審美生產是審美文化的一種，審美文化產品當中包括衍生文化產品。 3. 判斷正誤，並說明理由 來源：( http://blog.sina.com.cn/s/blog_5ed4fea10100dd3m.html ) - 電大形成性考核答案_一一_新浪博客 「興於《詩》，立於禮，成於樂。」 答：對。理由：孔子提倡詩教和樂教，他提出了「興於《詩》，立於禮，成於樂」教育思想，認為「詩」能夠使人受到感動，引發倫理情感；「禮」能夠使這種倫理情感轉化為行為准則，樹立人的思想道德准則；「樂」能夠陶冶人的情操，使人成為一個不僅具有良好行為規范的、而且真正懂得生活意義的、優秀的人人。這一觀點充分強調了培養有教養的人，離不開美育。 三、簡答題（共 2 道試題，共 30 分。） 1. 美育的主要任務有哪些？ 答：美育的任務主要包括以下幾個方面： 第一，樹立正確的審美觀。審美觀是人們對美的基本觀點與看法，它是世界觀、人生觀的重要組成部分。思想家和教育家們都把培養人的健康高尚的審美情趣，作為美育的重要任務之一。 第二，提高審美能力。所謂審美能力是指審美過程中主體應具備的各種能力，包括審美感受能力、審美想像能力、審美理解能力、審美鑒賞能力等。其中，最重要的是培養審美鑒賞力。人的審美能力和審美鑒賞力不是天生的，而是長期實踐的結果。 第三，培養審美創造力。審美創造能力是人所特有的一種高級能力，它是人的本質力量的充分發揮。人類認識世界的目的在於能動地改造世界，同樣，人們感受美和鑒賞美的目的也是為了表現美和創造美。 第四，塑造完美人格。塑造完美人格，促進人的全面和諧的發展，應當說是美育最根本和最核心的任務。中外歷史上的思想家、教育家們之所以特別重視美育，其主要原因就是美育在塑造完美人格上具有其他教育所無法替代的重要作用。 2、美育的主要途徑有哪些？ 答：美育的主要途徑是家庭美育，學校美育和社會美育。與此同時，自然美育和藝術美育也滲透其中並發揮著十分重要的作用。 第一，家庭美育。家庭教育是美育的起點。社會是由家庭組成的，家庭是社會的細胞，家庭是人生的起點，父母是孩子最早的教師。一個人最早接受美育，是從家庭開始的。家庭作為美的搖籃，甚至當一個胎兒在母腹之中尚未出生時，就已經可以開始進行美育了。 第二，學校美育。學校美育是美育的重點。學校是從家庭到社會的中間環節，它對學生施行有計劃、有組織的系統教育，因此，比起家庭美育和社會美育來，學校美育的時間更有保證、條件更加優越、美育更加系統、效果更加明顯。 第三，社會美育。社會美育是美育的大課堂。社會美育是指藉助於社會上各種專門的美育設施和環境所施行的美育。比起家庭美育和學校美育來，社會美育具有更加廣闊的范圍和鮮明的特點。 第四，自然美育。自然美育是美育的重要方面。自然美是指客觀世界中自然事物與自然現象的美。自然美對人們陶冶情操、凈化心靈、體驗人生、激發情感都具有不可替代的美育作用。第五，藝術美育。藝術美育是美育的核心與主要手段。藝術美育在審美教育中具有不可替代的特殊重要作用。藝術美育是美育核心，也是實施美育的主要手段與途徑。藝術美育之所以具有這樣重要的地位與作用，是由藝術美的基本特徵所決定的。 四、論述題（共 1 道試題，共 35 分。） 1. 舉例說明美育的特點 答：美育的特點主要體現在四個方面： 第一，形象性。形象性是美育的顯著特點。美育是從觀賞美的形象開始，並且始終離不開美的形象，讓受教育者通過美的形象來領悟美的內蘊。無論是自然美、社會美，還是藝術美，它們首要的特徵就是形象性。 第二，娛樂性。娛樂性是美育的鮮明特點。早在古羅馬時期，賀拉斯就提出了「寓教於樂」的主張，強調通過藝術欣賞活動，不僅可以使人們滿足精神上的審美需要，身心得到積極的休息，而且還可以從中受到教育和啟迪。 第三，自由性。自由性是美育的重要特點。一般來講，智育、德育等教育方式，都或多或少要採用灌輸的方式來進行。智育、德育基本上是在課堂上進行，大多採用老師講授和學生聽講的形式。而美育的特點，恰恰是採取自覺自願的自由方式進行。 第四，普遍性。美的普遍性，決定了美育的普遍性。美是無時不在，無處不在的；美育也就無時不可進行，無處不可進行。尤其是現當代，隨著科學技術的發展和人民物質文化水平的提高，美和美育在人類生活中占據越來越重要的位置，它不只是在學校的課堂或校園中進行，而是進入到人類生活的各個領域。完全可以說，美育涉及到人類生活的方方面面，包括自然美、社會美、藝術美，以及日常生活中的美容美發、形象設計、服飾打扮、家居裝飾等等，都離不開審美和美育。審美教育在現當代社會的生活化趨勢，使得人們在日常生活中也隨時可以受到美的熏陶和教育，美育正在成為一種生活教育或人生教育
D. 小企業管理形成性考核冊答案
因為不知道你們企業的性質，所以沒法給你答案，給你個傳媒企業的形成性考核冊答案吧。
1、多種媒體教材包括文字教材、錄音教材 、錄像教材 、計算機輔助教學軟體（CAI）及其他媒體教材。
2、電大的學籍注冊分為入學注冊、學期注冊和課程注冊等三種形式。
3、學分制是把規定的 畢業最低總學分作為衡量學生學習量和畢業標準的一種教學管理制度。
4、開放教育的課程考核由形成性考核和終結性考核兩部分組成。
5、學習一門課程，一般要完成以下幾個環節：（1）自學文字教材 ，
（2）收聽、收視音像教材，（3）到學校參加面授輔導或專題討論，（4）上網學習，（5）完成作業或實驗，（6）參加期末考試。
6、課程的學習資源包括：教學大綱、 錄像教材 、文字教材、音像教材、 CAI課件 、以及網上輔導和 面授輔導 、 函授輔導 、VBI教學信息等。
7、中央電大的直播課堂和VBI數據廣播是通過中國教育電視台播出的。
8、開放教育入學指南輔助光碟主要包括計算機常識、網上瀏覽、資源下載 、 電子郵件 和精彩站點五個模塊。
9、開放教育學生可以在三年內完成一個專業的學習，課程考核的成績記錄及取得的學分在入學八年內有效。
二、 問答題（每題40分，共80分）
1、您所修的是什麼專業？根據有關規定，您應修哪些必修課、修多少學分的選修課？要完成什麼集中實踐性環節？您是否需要補修課程，補修哪些課程？根據您的實際情況，您打算怎樣安排您的專業學習計劃？
一、專業：法學專科
二、學分：76分，課程有：哲學、鄧小平理論和「三個代表」重要思想概論、法理學、憲法學、行政法與行政訴訟法、刑法學、刑事訴訟法、民法學、民事訴訟法學、經濟法學、法律文書、英語
三、沒有補修課程
四、我的學習計劃：1、認真聽講、利用電大的多媒體的優勢進行多方位的學習；參加電大以自學為主，我計劃通過收聽、收看廣播、電視、錄音、錄像課、和利用網上教學平台等進行學習，同時在時間允許的情況下到校接受必要的面授輔導。我計劃為每一個學習單元確定一個明確可行的學習目標，嚴格按照學習時間表完成每一個時間單元的學習任務和目標，通過平時腳踏實地地完成好每一個學習任務和目標，爭取在參加面授輔導前要完成相應單元的學習，做好充分的准備，在聽課過程中要在努力聽懂和積極思考的基礎上做好筆記。筆記應做到摘其要點，簡潔記錄。在可能的情況下積極爭取參加每一堂面授課。平時成要以自學為主，在空閑時間要通過看書、參加網上輔導、直播課堂、網上課件和學習管理平台進行學習，認真完成每門課的作業，積極參加小組討論
2、面授課，做好課前預習工作；
面授自古以來就有之，但電大面授不同於傳統的面授，它的功能是「點撥」與「解惑」。在面授課中，教師對教材的重點、難點以及上課時集中思想，把不懂、不理解的地方弄清，把有限的上課時間充分地利於提高聽課質量；
3、合理分配時間，爭取一次過關；
學習僅靠面授是不夠的，由於課時安排緊張，面授課主要功能是「指點」，必須利用更多的時間去學習、理解知識，充分利用時間把學過的知識進行整理、總結、力求達到舉一反三，觸類旁能，做到「溫故而知新」；
4、成立學習小組，解決學習困難；
俗話說「三個臭皮匠頂個諸葛亮」，所以班主任就幫我們班制也了班級所有同學的通訊錄，全班分成兩個組，選出了小組長，以便於有組織的學習和討論，有什麼事情大家還可以互相通知、轉告，還可以提高學習效率，這樣有了班級通訊錄，成立了學習小組，大家就可以一起討論，共同提高；
5、積極參與多媒體教學，掌握學習內容；
多媒體教學手段相對於傳統教育模式具有無可比擬的優越性，尤其適應我們成人教育和繼續教育，為我們「自主學習」提供了極大方便。我們要把書本上的知識，運用到實踐中去，努力提高工作效力；
6、積極完成課後作業，及時消化和鞏固知識；
做作業和練習是一種基本的學習活動，它的目的是檢查學過的的知識能否及時消化，檢查是否具備分析和解決問題的能力。正確運用所學知識，進行獨立思考核和獨立操作，做到「做作業和考試一樣，考試和平時做作業一樣」。對於作業做錯的原因，應認真分析，對症下葯，直到弄明白為止；對於難題，應認真鑽研，加深對難題的理解， 直至問題決；
7、減少自己粗心大意，從思想重視起來；
盡量減少自己減少低級錯誤。低級錯誤導致「會而不對」或「對而不全」，這是有些同學分數上不去的主要原因。大都是由審題失誤、計算失誤，考試時還會有緊張等心理因素引起。這些問題容易被以「粗心」的表象所掩蓋，實際上經常的粗心就是一種不好的習慣，必須充分認識到它的危害性，並努力加以克服；
8、做好課後復習，讓知識提高和升華；
復習的目的，一方面是解決預習和上課時沒有解決的問題，另一方面則可以使知識系統化，加深對知識的理解和認識，相信制定了這個學習計劃，對我今年的學習有助於幫助，可以有計劃、有條理的去學習，爭取在今年將所學的學科全部通過。
以上就是我的學習計劃，剩下來的就是要嚴格按照學習計劃表進行學習。
正因為學習比較緊張，所以更應該注意張弛結合。在學習之餘，我也要積極參加學校及班級組織的各項集體活動，與同學互相幫助，共同進步。
2、參加遠程開放教育的學習應該樹立怎樣的學習觀念？您如何看待教學模式的改革？您是怎樣進行自主化學習的？如果您對新的模式感到不適應，您打算如何改變您的學習模式去適應它？
一、觀念
答：通過《開放教育入學指南》的學習，使我了解到電大教育是我國高等教育的重要組成部分，電大與普通高校一起承擔著培養各類專門人才、提高勞動者素質的任務。國家承認電大學歷，電大學生的畢業證書得到教育部電子注冊。電大發揮現代遠程開放教育的優勢，多快好省地培養了我國改革開放和現代化建設急需的大批專門人才。作為專門舉辦現代遠程開放教育的高等學校，電大也有區別於普通高校和其他成人高校的特點。如：（ 1 ）具有遠程教育特徵。以教育技術和媒體手段為課程載體，使教與學的過程可以異地非同步或異地同步進行，學生主要分散在各地自主學習。（ 2 ）採用多種媒體教學。學生以文字教材為主進行自主學習，同時較多地利用音像教材、 CAI 課件和計算機網路等學習媒體。（ 3 ）共享優秀的教育資源。匯集全國高校和科研院所的優秀教師和專家，由他們擔任課程的主課教師和教材的主編，為全國各地的學生提供高質量的課程及其教材。（ 4 ）開放的學習模式。學生可以根據自己的情況選擇課程、媒體教材、時間地點、學習方法、學習進度等，方式方法靈活多樣。總之，電大是沒有圍牆的大學，其教學信息通過國家提供的衛星電視系統覆蓋全國，並已開始利用計算機網路面向全國實施網上教學。同時，由各級電大組成的遍布全國的現代遠程開放教育教學系統，可以在不同層面上分工協作，為各地的求學者提供必要的學習資源和學習支持服務。因此，電大的辦學規模是任何一所普通高校都達不到的，這也使得廣播電視大學能夠把高等教育延伸到基層和邊遠落後地區，為這些地方就地培養了大批留得住、用得上的各類專門人才。
通過學習，我還了解了為適應遠程開放教學的需要，電大的教材有文字材料、音像教材、 CAI 課件等類型。近年來，隨著計算機網路技術的發展和數學電視技術的發展，電大正加快開發計算機網路等數字化、交互化教學媒體，網上教學、網上輔導以及網路課程等教學方式和教學資源，在電大的教學過程中得到了越來越廣泛的應用。
隨著信息化社會、學習化社會的形成和知識經濟時代的來臨，教育正經歷著深刻的變革。參加遠程開放教育的學習，有必要變革自己的學習觀念和認識。
（ 1 ）雖然面授時間少了，自學學習的要求高了，但通過這種新的學習形式，可以提高自己的學習能力。
（ 2 ）在信息化社會中，人們生活、工作環境的變化越來越快，需要面對不斷出現的新知識、新技術。一次性的學校教育，越來越不能滿足個人終身的社會需要。只有不斷學習，才能跟上生活、工作的節奏。因此，人們越來越認識到，終身學習將伴隨自己的一生。
（ 3 ）現代遠程開放教育為所有求學者提供了平等的學習機會，從而使接受高等教育不再是少數人享有的權利，而是個體生存的基本條件。教育資源、教育對象、教育時空的開放，為大眾的終身學習提供了可能性。
（ 4 ）接受教育不光是學習知識，還要學會學習，為以後繼續學習培養良好的學習習慣，掌握必要的學習技能，學會利用現代信息技術進行自主學習，對今後不斷地獲取知識和提高教育層次將是非常有益的。
二、改革
現代遠程教育是隨著現代信息技術的發展而產生的一種新型教育方式。它是以現代遠程教育手段為主，融面授、函授、自學等教學方式，多種媒體優化、有機組合的教育方式。 現代遠程教育可以有效地發揮各種教育資源的優勢，可以為各類教育提高教學質量提供有力支持，可以為各種社會成員的學習提供方便、廣泛的教育服務。 它的最大特點是：資源共享、時空不限、多向互動、傳輸快捷、對象廣泛。它以教師面授輔導為輔，學生個體化自主學習為主。學生的學習不受時間、地點的限制。 它實行完全學分制，以課程為單位組班教學。 入學的學生不受年齡、地點、民族、地區的限制。
三、自主化學習
答:(1)合理分配每天的學習任務。把我的學習任務分解成每天能夠完成的單元，並堅持當天的任務當天完成，無論如何不能給自己以任何借口推遲完成原定計劃。
(2)合理規劃每天時間。把必須完成的工作盡可能安排在工作時間內完成，把既定的學習時間保留出來，養成利用每天的零星時間學習的習慣。
(3)按照既定的時間錶行事。學習時間表可以幫助我克服惰性，使我能夠按部就班、循序漸進地完成學習任務，而不會有太大的壓力。
(4)及時復習。為了使學習能夠有成效，應該養成及時復習的習慣。研究表明，及時復習可以鞏固所學的知識，防止遺忘。
(5)向他人提問。在學習中碰到疑難問題，要及時向教師和同學請教，無論你認為自己的問題是多麼簡單、多麼微不足道。應特別注意經常向周圍同學請教、交流。
(6)養成做筆記的習慣。做筆記既可以幫助你集中精力思考和總結、歸納問題，加深對學習內容的理解和記憶，又可以把學習內容中的重點記錄下來，便於以後查閱和復習。
(7)保持適量的休息和運動。休息和運動不僅讓你保持良好的狀態，也是消除壓力的好辦法。
四、適應
與其他高等學校相比，電大課程教材不僅內容符合教學大綱，而且力求簡明，突出重點。在知識的傳授中，注意對學生學習能力的培養和學習方法的指導。 盡可能便於學生自學，適合成人學習。教材對內容、形式、結構及表達的設計，都較多地考慮到成人學生在文化基礎和實踐經驗方面的特點。 注重多種教學媒體的一體化設計，強調多種媒體和手段的綜合運用。根據文字、音像、 CAI 等不同媒體的特點，進行精心選擇和設計，使學生在優化的媒體組合中獲得最佳的學習效果。就教學內容而言，電大課程在涵蓋學科基本理論、基本知識的前提下，更注重學生實際應用能力的培養和操作技能的訓練，使其與現實職業崗位的要求更為貼近。
（ 1 ）提高注意力。鍛煉和提高注意力是有效利用學習時間、使學習活動有效果的重要保障。
（ 2 ）確保四周的環境有助於學習。為了避免學習的時候分心，有必要選擇一個能夠使自己不受干擾的學習場所。
（ 3 ）培養積極的學習情緒。不要把學習當作一種無可奈何的負擔，而應該使學習成為積極生活的一部分。開始學習前，可以閉目靜坐一會兒，做做深呼吸，放鬆自己，集中精神，以使自己盡快地進入較好的情緒狀態。
（ 4 ）了解自己生理和精神上的最佳狀態。應該盡可能在最清醒、精力最充沛的時候學習，避免在疲倦時學習。如果感覺疲倦，卻仍須繼續學習，可以嘗試做一些不用太動腦筋的事情，如查查單詞、整理資料等。
（ 5 ）為每個時間單元訂立明確的學習目標。目標越明確越好。例如，「完成對第一章內容的預習，做好預習筆記，列出本章內容的重點和難點」。
（ 6 ）給自己以必要的獎勵。當你圓滿地完成學習任務後就給自己以獎勵，如看電視、購物。如果不能按進度完成學習任務，就給自己以相應的懲罰，如不能看電視或吃心愛的零食。
（ 7 ）縮短學習的時段。每次的學習時間不要太長。當精力開始不集中時，就適當休息一會兒。
總之，通過學習《開放教育入學指南百問》，使我對電大課程的特點、有關學籍規定、考核要求等有了系統的認識，更增強了我學習的積極性和主動性。相信通過自己不懈的努力，一定能圓滿完成學業。
E. 形成性考核冊答案
1、多種媒體教材包括文字教材、錄音教材 、錄像教材 、計算機輔助教學軟體（CAI）及其他媒體教材。
2、電大的學籍注冊分為入學注冊、學期注冊和課程注冊等三種形式。
3、學分制是把規定的 畢業最低總學分作為衡量學生學習量和畢業標準的一種教學管理制度。
4、開放教育的課程考核由形成性考核和終結性考核兩部分組成。
5、學習一門課程，一般要完成以下幾個環節：（1）自學文字教材 ，
（2）收聽、收視音像教材，（3）到學校參加面授輔導或專題討論，（4）上網學習，（5）完成作業或實驗，（6）參加期末考試。
6、課程的學習資源包括：教學大綱、 錄像教材 、文字教材、音像教材、 CAI課件 、以及網上輔導和 面授輔導 、 函授輔導 、VBI教學信息等。
7、中央電大的直播課堂和VBI數據廣播是通過中國教育電視台播出的。
8、開放教育入學指南輔助光碟主要包括計算機常識、網上瀏覽、資源下載 、 電子郵件 和精彩站點五個模塊。
9、開放教育學生可以在三年內完成一個專業的學習，課程考核的成績記錄及取得的學分在入學八年內有效。
二、 問答題（每題40分，共80分）
1、您所修的是什麼專業？根據有關規定，您應修哪些必修課、修多少學分的選修課？要完成什麼集中實踐性環節？您是否需要補修課程，補修哪些課程？根據您的實際情況，您打算怎樣安排您的專業學習計劃？
一、專業：法學專科
二、學分：76分，課程有：哲學、鄧小平理論和「三個代表」重要思想概論、法理學、憲法學、行政法與行政訴訟法、刑法學、刑事訴訟法、民法學、民事訴訟法學、經濟法學、法律文書、英語
三、沒有補修課程
四、我的學習計劃：1、認真聽講、利用電大的多媒體的優勢進行多方位的學習；參加電大以自學為主，我計劃通過收聽、收看廣播、電視、錄音、錄像課、和利用網上教學平台等進行學習，同時在時間允許的情況下到校接受必要的面授輔導。我計劃為每一個學習單元確定一個明確可行的學習目標，嚴格按照學習時間表完成每一個時間單元的學習任務和目標，通過平時腳踏實地地完成好每一個學習任務和目標，爭取在參加面授輔導前要完成相應單元的學習，做好充分的准備，在聽課過程中要在努力聽懂和積極思考的基礎上做好筆記。筆記應做到摘其要點，簡潔記錄。在可能的情況下積極爭取參加每一堂面授課。平時成要以自學為主，在空閑時間要通過看書、參加網上輔導、直播課堂、網上課件和學習管理平台進行學習，認真完成每門課的作業，積極參加小組討論
2、面授課，做好課前預習工作；
面授自古以來就有之，但電大面授不同於傳統的面授，它的功能是「點撥」與「解惑」。在面授課中，教師對教材的重點、難點以及上課時集中思想，把不懂、不理解的地方弄清，把有限的上課時間充分地利於提高聽課質量；
3、合理分配時間，爭取一次過關；
學習僅靠面授是不夠的，由於課時安排緊張，面授課主要功能是「指點」，必須利用更多的時間去學習、理解知識，充分利用時間把學過的知識進行整理、總結、力求達到舉一反三，觸類旁能，做到「溫故而知新」；
4、成立學習小組，解決學習困難；
俗話說「三個臭皮匠頂個諸葛亮」，所以班主任就幫我們班制也了班級所有同學的通訊錄，全班分成兩個組，選出了小組長，以便於有組織的學習和討論，有什麼事情大家還可以互相通知、轉告，還可以提高學習效率，這樣有了班級通訊錄，成立了學習小組，大家就可以一起討論，共同提高；
5、積極參與多媒體教學，掌握學習內容；
多媒體教學手段相對於傳統教育模式具有無可比擬的優越性，尤其適應我們成人教育和繼續教育，為我們「自主學習」提供了極大方便。我們要把書本上的知識，運用到實踐中去，努力提高工作效力；
6、積極完成課後作業，及時消化和鞏固知識；
做作業和練習是一種基本的學習活動，它的目的是檢查學過的的知識能否及時消化，檢查是否具備分析和解決問題的能力。正確運用所學知識，進行獨立思考核和獨立操作，做到「做作業和考試一樣，考試和平時做作業一樣」。對於作業做錯的原因，應認真分析，對症下葯，直到弄明白為止；對於難題，應認真鑽研，加深對難題的理解， 直至問題決；
7、減少自己粗心大意，從思想重視起來；
盡量減少自己減少低級錯誤。低級錯誤導致「會而不對」或「對而不全」，這是有些同學分數上不去的主要原因。大都是由審題失誤、計算失誤，考試時還會有緊張等心理因素引起。這些問題容易被以「粗心」的表象所掩蓋，實際上經常的粗心就是一種不好的習慣，必須充分認識到它的危害性，並努力加以克服；
8、做好課後復習，讓知識提高和升華；
復習的目的，一方面是解決預習和上課時沒有解決的問題，另一方面則可以使知識系統化，加深對知識的理解和認識，相信制定了這個學習計劃，對我今年的學習有助於幫助，可以有計劃、有條理的去學習，爭取在今年將所學的學科全部通過。
以上就是我的學習計劃，剩下來的就是要嚴格按照學習計劃表進行學習。
正因為學習比較緊張，所以更應該注意張弛結合。在學習之餘，我也要積極參加學校及班級組織的各項集體活動，與同學互相幫助，共同進步。
2、參加遠程開放教育的學習應該樹立怎樣的學習觀念？您如何看待教學模式的改革？您是怎樣進行自主化學習的？如果您對新的模式感到不適應，您打算如何改變您的學習模式去適應它？
一、觀念
答：通過《開放教育入學指南》的學習，使我了解到電大教育是我國高等教育的重要組成部分，電大與普通高校一起承擔著培養各類專門人才、提高勞動者素質的任務。國家承認電大學歷，電大學生的畢業證書得到教育部電子注冊。電大發揮現代遠程開放教育的優勢，多快好省地培養了我國改革開放和現代化建設急需的大批專門人才。作為專門舉辦現代遠程開放教育的高等學校，電大也有區別於普通高校和其他成人高校的特點。如：（ 1 ）具有遠程教育特徵。以教育技術和媒體手段為課程載體，使教與學的過程可以異地非同步或異地同步進行，學生主要分散在各地自主學習。（ 2 ）採用多種媒體教學。學生以文字教材為主進行自主學習，同時較多地利用音像教材、 CAI 課件和計算機網路等學習媒體。（ 3 ）共享優秀的教育資源。匯集全國高校和科研院所的優秀教師和專家，由他們擔任課程的主課教師和教材的主編，為全國各地的學生提供高質量的課程及其教材。（ 4 ）開放的學習模式。學生可以根據自己的情況選擇課程、媒體教材、時間地點、學習方法、學習進度等，方式方法靈活多樣。總之，電大是沒有圍牆的大學，其教學信息通過國家提供的衛星電視系統覆蓋全國，並已開始利用計算機網路面向全國實施網上教學。同時，由各級電大組成的遍布全國的現代遠程開放教育教學系統，可以在不同層面上分工協作，為各地的求學者提供必要的學習資源和學習支持服務。因此，電大的辦學規模是任何一所普通高校都達不到的，這也使得廣播電視大學能夠把高等教育延伸到基層和邊遠落後地區，為這些地方就地培養了大批留得住、用得上的各類專門人才。
通過學習，我還了解了為適應遠程開放教學的需要，電大的教材有文字材料、音像教材、 CAI 課件等類型。近年來，隨著計算機網路技術的發展和數學電視技術的發展，電大正加快開發計算機網路等數字化、交互化教學媒體，網上教學、網上輔導以及網路課程等教學方式和教學資源，在電大的教學過程中得到了越來越廣泛的應用。
隨著信息化社會、學習化社會的形成和知識經濟時代的來臨，教育正經歷著深刻的變革。參加遠程開放教育的學習，有必要變革自己的學習觀念和認識。
（ 1 ）雖然面授時間少了，自學學習的要求高了，但通過這種新的學習形式，可以提高自己的學習能力。
（ 2 ）在信息化社會中，人們生活、工作環境的變化越來越快，需要面對不斷出現的新知識、新技術。一次性的學校教育，越來越不能滿足個人終身的社會需要。只有不斷學習，才能跟上生活、工作的節奏。因此，人們越來越認識到，終身學習將伴隨自己的一生。
（ 3 ）現代遠程開放教育為所有求學者提供了平等的學習機會，從而使接受高等教育不再是少數人享有的權利，而是個體生存的基本條件。教育資源、教育對象、教育時空的開放，為大眾的終身學習提供了可能性。
（ 4 ）接受教育不光是學習知識，還要學會學習，為以後繼續學習培養良好的學習習慣，掌握必要的學習技能，學會利用現代信息技術進行自主學習，對今後不斷地獲取知識和提高教育層次將是非常有益的。
二、改革
現代遠程教育是隨著現代信息技術的發展而產生的一種新型教育方式。它是以現代遠程教育手段為主，融面授、函授、自學等教學方式，多種媒體優化、有機組合的教育方式。 現代遠程教育可以有效地發揮各種教育資源的優勢，可以為各類教育提高教學質量提供有力支持，可以為各種社會成員的學習提供方便、廣泛的教育服務。 它的最大特點是：資源共享、時空不限、多向互動、傳輸快捷、對象廣泛。它以教師面授輔導為輔，學生個體化自主學習為主。學生的學習不受時間、地點的限制。 它實行完全學分制，以課程為單位組班教學。 入學的學生不受年齡、地點、民族、地區的限制。
三、自主化學習
答:(1)合理分配每天的學習任務。把我的學習任務分解成每天能夠完成的單元，並堅持當天的任務當天完成，無論如何不能給自己以任何借口推遲完成原定計劃。
(2)合理規劃每天時間。把必須完成的工作盡可能安排在工作時間內完成，把既定的學習時間保留出來，養成利用每天的零星時間學習的習慣。
(3)按照既定的時間錶行事。學習時間表可以幫助我克服惰性，使我能夠按部就班、循序漸進地完成學習任務，而不會有太大的壓力。
(4)及時復習。為了使學習能夠有成效，應該養成及時復習的習慣。研究表明，及時復習可以鞏固所學的知識，防止遺忘。
(5)向他人提問。在學習中碰到疑難問題，要及時向教師和同學請教，無論你認為自己的問題是多麼簡單、多麼微不足道。應特別注意經常向周圍同學請教、交流。
(6)養成做筆記的習慣。做筆記既可以幫助你集中精力思考和總結、歸納問題，加深對學習內容的理解和記憶，又可以把學習內容中的重點記錄下來，便於以後查閱和復習。
(7)保持適量的休息和運動。休息和運動不僅讓你保持良好的狀態，也是消除壓力的好辦法。
四、適應
與其他高等學校相比，電大課程教材不僅內容符合教學大綱，而且力求簡明，突出重點。在知識的傳授中，注意對學生學習能力的培養和學習方法的指導。 盡可能便於學生自學，適合成人學習。教材對內容、形式、結構及表達的設計，都較多地考慮到成人學生在文化基礎和實踐經驗方面的特點。 注重多種教學媒體的一體化設計，強調多種媒體和手段的綜合運用。根據文字、音像、 CAI 等不同媒體的特點，進行精心選擇和設計，使學生在優化的媒體組合中獲得最佳的學習效果。就教學內容而言，電大課程在涵蓋學科基本理論、基本知識的前提下，更注重學生實際應用能力的培養和操作技能的訓練，使其與現實職業崗位的要求更為貼近。
（ 1 ）提高注意力。鍛煉和提高注意力是有效利用學習時間、使學習活動有效果的重要保障。
（ 2 ）確保四周的環境有助於學習。為了避免學習的時候分心，有必要選擇一個能夠使自己不受干擾的學習場所。
（ 3 ）培養積極的學習情緒。不要把學習當作一種無可奈何的負擔，而應該使學習成為積極生活的一部分。開始學習前，可以閉目靜坐一會兒，做做深呼吸，放鬆自己，集中精神，以使自己盡快地進入較好的情緒狀態。
（ 4 ）了解自己生理和精神上的最佳狀態。應該盡可能在最清醒、精力最充沛的時候學習，避免在疲倦時學習。如果感覺疲倦，卻仍須繼續學習，可以嘗試做一些不用太動腦筋的事情，如查查單詞、整理資料等。
（ 5 ）為每個時間單元訂立明確的學習目標。目標越明確越好。例如，「完成對第一章內容的預習，做好預習筆記，列出本章內容的重點和難點」。
（ 6 ）給自己以必要的獎勵。當你圓滿地完成學習任務後就給自己以獎勵，如看電視、購物。如果不能按進度完成學習任務，就給自己以相應的懲罰，如不能看電視或吃心愛的零食。
（ 7 ）縮短學習的時段。每次的學習時間不要太長。當精力開始不集中時，就適當休息一會兒。
總之，通過學習《開放教育入學指南百問》，使我對電大課程的特點、有關學籍規定、考核要求等有了系統的認識，更增強了我學習的積極性和主動性。相信通過自己不懈的努力，一定能圓滿完成學業。
F. 國際私法形成性考核冊答案
《國際私法》形成性考核冊作業1-4參考答案《國際私法》形成性考核冊作業參考答案 2009-04-10 10:44:14 閱讀6856 評論1 字型大小：大中小 訂閱
國際私法作業1
一、不定向選擇題
1D 2C 3A 4C 5C 6D 7C 8A 9B 10A 11ACD 12C 13ACD 14ABD 15CD 16ABCD 17ABD 18ABC 19BCD 20BD
二、簡答題
1、 略
2、 可從學說產生的年代、學說的創始人、學說的內容、學說的意義幾個方面來答。
3、 略
三、論述題
四、見書p30頁。
五、課堂討論報告
反致制度的產生已有100多年的歷史，利弊之爭及其他理論之爭一直不斷。雖然反致制度尚存在許多明顯的缺點，但從反致的歷史發展及客觀現實來看，在國際私法領域還是需要反致制度的，重要的是更好的發展該制度使其符合國際私法的目的與宗旨。反致是國際私法上特有的制度,它包含三種類型,即直接反致、間接反致和轉致。考察反致的本質一般涉及四個方面的量度:歷史案例、政治環境、經濟條件和現實狀況等,而其本質在這四個量度的綜合作用下就表現為通過擴大本國法的適用范圍來達到維護本國人的利益和本國的國家利益。
我國未來的立法和司法實踐應該在借鑒西方經驗的基礎上設置這一制度,並且從反致的本質角度上講既是必要的又是可行的，在相關立法中有限制的接受反致制度，從而可以是涉外案件的判決結果更加的合理，符合法律的一般原則
理由是：1．採用反致有損內國國家主權。2．採用反致有悖於國際私法的基本原則。3．堅持沖突規范與實體規范二者不可分割，將使涉外民事案件無法解決。4．採用反致就是否定本國沖突規范。5．採用反致使案件無論在哪一國家審理都會得到相同的判決結果只有在特定的條件下才能實現。6．採用反致會給法院工作帶來諸多不便。
國際私法作業2
一、不定向選擇題
1C 2D 3A 4D 6ABD 7D 8A 9B 10A 11B 12D 13D 90D 14D 15A 16B 17CD 18ABD 19ABC 20BCDE
二、簡答題
略
三、案例分析題
1） 有管轄權。本案合同糾紛，雖然挪威艾格利股份有限公司已搶先在挪威王國法院申請扣押應付給大連市土產進出口公司的貸款，但由於雙方在合同中並未約定管轄法律，大連市土產進出口公司就合同糾紛在合同履行地所在地的中國法院起訴，該地的中國法院有管轄權。
2） 本案應適用中國法律。本案雙方當事人未在合同中約定法律適用條款，因此，根據《民法通則》145條規定，本案應適用與合同有最密切聯系的國家的法律。由於合同簽訂地在中國，起運港在中國，而且按照CIF價格條件，是由作為賣方的甲公司自付運費、保險費，並承擔貨物越過船舷以前的風險，故本案中與合同有最密切聯系的國家是中國，應適用中國法律。
六、課堂討論 見書p205頁
「合同要素分析法」是指法官通過對合同各種因素進行「量」與「質」的綜合分析，從而確定準據法。
「量」的分析。法官將與合同有關的全部連結因素列舉出來，然後將連接因素在數量上最集中的那個國家或地區確定為最強聯系地。如當事人的住所、居所、國籍、公司成立地和營業地、合同締結地、合同談判地、合同標的物所在地。這些均是法官在進行量化分析時需要列舉的。但這種「量」的分析絕不等於簡單的數字計算，只要列舉出來，找到聯系最多的國家就行了，而是深層次的綜合分析。並且要與「質」的分析相結合，才能最終確定某一合同的最強聯系地。
「質」的分析，法官在選擇法律時，應當根據各種聯結因素的相對重要程度，來確定在特定問題上與案件有最強聯系的國家的法律加以適用。即不只是計算各有關國家所擁有的連結點的多少，而是必須對連結點的質量及重要性進行分析。質的分析方法比較抽象，其難點在於如何確定各種聯系的相對重要程度。
大陸法系國家的「特徵履行」說
「特徵性履行」說是大陸法系國家用來判定最密切聯系地的一種理論和方法。它要求法院根據合同的特殊性質，以何方的履行最能體現合同的特性來決定合同的法律適用。它與最密切聯系原則相結合，使合同准據法的確定具有了確定性和可預見性。特徵性履行在立法和實踐中需要解決兩個關鍵性的問題，一是確定合同特徵性履行的標准，即依據什麼標准如何判定哪一方的履行為特徵性履行。二是確定合同特徵性履行的場所。即在確定了特徵性履行方之後，又要在地理或空間上尋找一個連結點，以最終確定合同應適用的法律。
在確定合同特徵性履行的標准上，法學理論與實踐一直存在分歧，歸納起來主要是兩種觀點：
第一種觀點認為，既然在雙務合同中，一方當事人要支付貨幣來履行義務（如價款、傭金），即所謂金錢履行，而另一方則為非金錢履行（如交貨、提供勞務）。在一般情況下，為金錢履行的那一方的履行義務較為簡單，也是所有合同的共性。而為非金錢履行的履行義務較為復雜，不同類型的合同也各不相同；這種復雜性正是我們對合同的種類和特徵加以區別的依據。以買賣合同為例，買方的義務是支付貨款，領受貨物，賣方的義務是交貨。這里，賣方的交貨義務就體現了這個合同的特徵，從而決定該合同是買賣合同而不是勞務合同或保險合同。所以賣方的履行就構成了合同的「特徵履行」。綜上，將合同中非支付金錢的一方所進行的履行確定為特徵性履行正是這一主張的內容。採用這一標准在大多數情況下確能合理地找到與合同有最密切聯系的法律，且簡單明了，易於掌握與操作。但在無貨幣介入的合同關系中，就顯得無能為力了。
第二種觀點認為，客觀上並不存在確定合同特徵性履行的標准，確定合同的特徵性履行，並不是專指明合同本身固有的不可改變的性質，而是要通過考察合同的功能，尤其是合同企圖實現的具體的社會目的，考察合同各方面相互間的關系，從而將最能體現社會功能的一方當事人的義務確認為特徵性履行。這種觀點採取的是一種彈性分析的方法，即認為確定合同特徵性履行應該具體合同具體分析，在分析過程中，即要考慮各方當事人的具體利益，更要考慮合同所起的社會作用。這種方式沒有標准，很難把握，因而在各國的立法與實踐中，多數採用第一種做法確定特徵履行方。
國際私法作業3
一、不定向選擇題
1ABCD 2BCD 3B 4BD 5BC 6B 7AB 8C 9B 10A 11A 12A 13B 14A 15A 16D 17C 18B 19B 20A
二、簡述題
1、 涉外婚姻的實質要件見書p281頁、我國關於涉外結婚法律適用的規定見書p287頁、我國關於涉外離婚法律適用的規定見書p294頁
2、 略
3、 略
三、論述題 1、見書p324頁 2、見書p341頁
四、案例分析題
1、 1）中國根據民政部發布的《中國共民同外國人辦理婚姻登記的幾項規定》第六條規定，中國公民與外國人在華要求離婚的，不論是雙方自願離婚，還是一方要求離婚，一律按訴訟程序辦理，不使用行政程序辦理，即此種離婚不能按婚姻登記機關辦理離婚登記的程序獲得離婚的法律效果。
2） 公民對不在中國領域內居住的人提起離婚之訴，屬於有關身份關系的訴訟，依照《中華人民共和國民事訴訟法》的規定，該訴訟由原告住所地或經常居住地的人民法院管轄。因此，對於本案，廣州市白雲區人民法院有管轄權。根據《民法通則》第147條的規定，中國公民和外國人離婚，適用受理案件的法院所在地法律，本案應適用中國婚姻法審判。
2、 我國駐外使館辦理中國公民間的有關事項，應當適用我國法律。該分居協議不符合我國婚姻法的規定，故不能承認和協助執行，該分居協議系按照巴西法律允許的方式達成的，故只能按照巴西法律規定的程序向巴西有關方面申請承認，邊、王二人的分居協議是按照巴西法律達成的，巴西不準離婚的法律與我國婚姻法的有關規定相抵觸，承認和執行邊、王二人的分居協議有悖我國的公共秩序，所以我國不能承認邊、王二人的分居協議的效力。一國法院及一國駐外使館承認與執行的只能是一國法院的判決或仲裁機構的裁決，而不能是當事人之間的協議。
國際私法作業4
一、略
二、《國際私法》[德]馬丁·沃爾夫
本書是德國民法和國際私法學家沃爾夫的重要著作。中文譯本有李浩培、湯宗舜合譯的《國際私法》，法律出版社，1988年 8月版。沃爾夫在1933年還寫了簡明國際私法教科書。
全書主要內容為：緒論、英格蘭法院的管轄權、關於法律沖突的一般規則、人法和親屬法、債、財產法、繼承。
沃爾夫認為，國際私法的職能是：「在同時都是有效的幾個法律體系中，決定哪個法律體系應該適用於一些特定的事實。」根據作者的解釋，這一定義包含4個要點：1、國際私法的規則適用於一些特定的事實，適用於未經法律接觸過的，未經認定為產生某種法律關系的一些事實。 2、法院可以選擇的各個法律體系，限於同時都是有效的那些法律體系。 3、可以選擇的幾個法律體系，大半是在各個地區中施行的那些法律體系。 4、一些事實的法律上的效果並非總是由一個法律體系決定的，有的需要適用幾個法律體系。
在談到國際私法是國家的法律還是超國家的法律時，沃爾夫指出：國際私法現在是國家的法律，這是沒有疑問的。即使許多法律沖突規則是一切國家或者至少是一些國家所共有的，現在也不再被認為是超國家的，而是各該國法律體系中的一部分。至於最終的目標—全世界沖突規則的統一距離還很遙運，而且在獨立國家存在的時期以內可能是永遠不能達到的。
要包括： 1、人的住所、國籍、居所、所在地、他的原籍，以及在人際法中，他所屬的人的類別；2、法人的所在地；3、物的所在地；4、船的國旗；5、行為地；6、預期行為發生效力的地方；7、契約當事人關於他們的契約適用什麼法律的協議； 8、訴訟地或者其他官方行為地。以住所和國籍作為接觸點各有利弊。依作者的觀點，住所原則比國籍原則更具有某些優點。但住所原則也有它的缺點。
法院在適用外國法時應將其作為「事實」還是作為「法律」來看待，沃爾夫認為，正確而簡單的答案是： 1、法院對於它受理的事實所適用的是「法律」，而不僅僅是事實； 2、法院所適用的法律是外國法，而且始終是外國法。
沃爾夫的《國際私法》一書，資料豐富，論述詳細，同時引用大量案例，闡述了沖突法的學說及英格蘭沖突法的一些特點，對了解英格蘭以及法、德、美等國家的國際私法有較大參考價值。
《國際私法基礎》[中]姚壯、任繼聖
本書是著名國際私法學家姚壯和任繼聖合著的一本國際私法論著。全書包括4部分，共14章。第一部分總論部分，包括國際私法概論、沖突規范、外國人的民法地位。第二部分國際民法部分。包括具有涉外因素的所有權、債、知識產權、家庭、繼承。第三部分國際商法部分。包括具有涉外因素的買賣、運輸、結算、保險。第四部分國際民事訴訟和仲裁程序部分。包括國際民事訴訟基本問題、國際商事和海事仲裁。
作者認為，國際私法的對象是具有涉外因素的民事法律關系，簡稱涉外民法關系或國際私法關系。國際私法調整涉外民法關系使用的規范主要包括 4種：沖突規范、規定外國人民事法律地位的規范、直接規定當事人之間權利義務的實體規范、國際民事訴訟和仲裁程序規范。沖突規范是國際私法規范的一個重要組成部分，它是指出某種涉外民法關系應適用何國法律處理的規范。沖突規范在國際私法中的存在是很早的，並且是大量的，但作者同時也指出，「盡管沖突規范在國際私法中早就大量存在，在調整涉外民法關系時曾起過主要作用，今後還會發揮一定的作用，但它只是國際私法規范的組成之一，它在國際私法中的作用與地位，已隨著國際私法的向前發展而在某些領域內逐漸減弱。」 作者提出，國際私法的淵源具有多樣性和兩重性，既有國內立法，
也有國際立法，具體說包括國際條約、國內立法和國際慣例。《國際私法基礎》一書是中華人民共和國建國後第一部比較系統地論述國際私法的著作，該書結合國際上一些著名的案例和我國實踐中發生的案例進行論述，對了解國際私法的理論與實際有重要的參考價值。
G. 誰有廣東開放大學形成性測評系統里的專科的法學概論 答案！試卷號:8811
不良行為是兒童、青少年的情緒障礙或不適應問題所引起的，在心理上常常呈現（ ），以及（ ）傾向。
H. 對《法學概論》這本書的思考或感想
自考365網校名師張龍解析《法學概論》模擬題
2006-4-12 18:11自考365 【大 中 小】【我要糾錯】
2006年4月考試在即， 自考365網站聯合新浪教育、中國教育在線邀請自考365網校名師 張龍 老師於2006年04月11日16：30-17：30作客自考大講堂新浪嘉賓聊天室，結合2006年考試的具體情況，就《法學概論》課程4月份考試可能呈現的一些新的特點和動向，總結往年考試規律基礎上與網友進行交流。
張龍老師將結合往年考試出現的一些問題和學科特點，就考試技巧、復習重點等方面為網友做詳細指導。
張龍 北京工商大學法學院教師，獲吉林大學法理學碩士、博士學位，師從著名法學家張文顯教授和石少俠教授。在國家重點研究項目《權利問題的研究與論證》中獨立完成《權利問題研究與中國環境法學的發展》和《權利的政治基礎》兩部分課題內容，曾參編世界銀行法律援助項目法學系列文庫教材《立法學》，發表學術論文數十篇。1999年起講授法理學、憲法學、法學概論等課程，教學經驗豐富。張龍老師干練、旁徵博引的授課風格結合雄厚的學術功底，深得考生喜愛。
所授課程：
自學考試輔導《法學概論》
點擊查看《法學概論》模擬題
張龍：大家好！
主持人：請張老師先講一下法學概論的模擬題，網友們有什麼問題可以隨時提問。
張龍：這套模擬題是在結合歷年真題的基礎上，對今年考題進行的有針對性的預測。
先以模擬題中的幾個典型題目來分析，摸清出題的思路，也給同學們講一下答題的技巧。首先是單選題，最近幾年的法學概論考試，單選題都是30道題，共30分，這30題基本上對導論和14章的內容都有所涉及，選擇題沒有絕對的重點，換言之，沒有哪個地方是可以直接舍棄的。
首先說一下單選題的第2題：習慣法不存在於下列何種社會之中？四個選項：A原始社會、B奴隸社會、C封建社會、D資本主義社會。關於這道題目，在看書的時候恐怕不可能直接找到答案，它是一道考核大家理解能力的問題，原始社會末期法律隨著私有制、階級的產生和國家同步誕生。也就是說在這裡面有一個知識點：原始社會是沒有法律的，這個法律是階級意義上的成文法。同樣的，原始社會沒有這個成文法也談不上有習慣法。通過這個分析得知，正確選項是A.其他的三個社會類型中都存在習慣法。
單選第6題：某甲具有刑事能力，但某甲主觀上不具有故意和過失，那麼：A某甲對其行為不應負刑事責任、B應負刑事責任、C應負刑事責任但可以減輕處罰、D應負刑事責任但應當從輕或者減輕處罰。這是一個涉及到犯罪構成的題，考到這樣的題型要從犯罪主體、犯罪主觀方面、犯罪客體、犯罪客觀方面等幾個因素來綜合分析。主觀方面具有犯罪的故意和過失是構成犯罪的基本前提。當明確了這個知識點之後，這個選項就比較容易選擇了。正確選項就是A，同時提醒大家注意一個問題，C、D兩個選項在這個題里的干擾作用不大，但是在其他的類似選項裡面，刑法這部分可以和應當從輕減輕這兩個是一定要注意區分。
下面來看單選第10題：世界上第一部成文憲法出自哪個國家，A英國、B美國、C法國、D德國。看書時能夠直接找到它的答案。關於憲法這部分講過兩個知識點，在它的歷史起源上，世界上憲法的起源國是在英國，但是英國是不成文憲法制，世界上第一部成文憲法出自1787年的美國憲法。所以知道了這兩個知識點之後就可以選出正確的B項。這個題提示大家，教材中明確寫明了的類似於第一部、最早的等字眼時，一定要倍加註意，這樣的地方是非常容易出選擇題的。
單選第14題：人民法院適用簡易程序審理的民事案件，應當在立案之日起何種期限內審結A2個月、B3個月、C4個月、D6個月，這個題是比較簡單的，直接考法律的期限時效。刑事訴訟法、民事訴訟法、行政訴訟法、刑法、民法，這些地方都非常容易出和時間有關的問題，尤其是在訴訟法裡面。這個題提醒大家注意一些關於時間的基本知識點，比如民事訴訟一審的案件，普通程序6個月內要審結，二審三個月要審結，適用簡易程序三個月內一審要審結，同時要知道簡易程序也只能在一審案件里適用。這個題的正確選項是B.
單選第20題：某甲破門入室行竊，正在翻箱倒櫃時，聽到事主回家的腳步聲，於是越窗逃跑。某甲的行為屬於？A犯罪預備、B犯罪中止、C犯罪未遂、D犯罪既遂。這題考察關於犯罪時間段限的基本問題。要分析某甲的行為屬於犯罪的哪個階段。犯罪預備是處於為犯罪創造條件的階段，還沒有進入正式犯罪，很顯然某甲已經入室行竊，A選項排除。B選項犯罪中止是犯罪在進行中，犯罪人因自己的主觀意志主動中止犯罪行為，與之相關聯的犯罪未遂，由於犯罪人意志以外的原因導致犯罪無法繼續或者犯罪人所期望的犯罪結果沒有出現，犯罪既遂就是犯罪構成的全部要件都已達到，犯罪的階段已經進行完畢。通過以上分析，我們就會知道某甲入室等到事主腳步聲越窗逃跑，他肯定不是自己主觀放棄這個行為，他害怕被事主抓到，所以B選項排除。C、D選項再分析，應該是屬於犯罪未遂，選擇C.
單選第26題：依我國法律規定司法協助的內容不包括什麼？A協助送達訴訟文書、B協助執行對方法院作出的判決或裁定、C協助調查取證、D協助執行仲裁機構的裁決。這個地方考的是關於國際法、國際司法部分的內容。注意司法協助內容書上明確列出了三項，這三項就是A、B、C三個選項所列內容，D選項仲裁的裁決不是司法協助內容。
再說一下多選題。多選題最近幾年的考試基本上是5個小題每題2分共10分，它的涵蓋范圍都比較廣，一般法理會有一題。來看模擬題多選題的第32題，道德規范不同於法律規范之處在什麼？這是考法律與道德的區別，這是屬於法理部分的內容，道德規范不同於法律規范之處在於，A道德規范沒有固定的形式、B道德規范沒有約束力、C道德規范的體系是多元的，D道德規范存在於任何社會形態之中、E道德規范不具有階級性。
A選項分析一下，道德和法律不同之處，法律規范是由國家機關依法定職權和程序制定出的行為規范，有明確的形式，道德規范主要是以道德箴言、道德觀念這樣的方式存續的，因此道德規范沒有特別固定的形式。A選項當選。
B選項道德規范沒有約束力，很多同學選擇了這個選項，這實際上是憑知覺發生的錯誤，不可否認與法律規范的國家強制力比較起來道德規范的強制力是比較弱的，絕不是說道德規范沒有約束力，它的約束力不以國家強制力為後盾，主要依靠社會輿論和人們內心道德自覺，因此可以說這個約束力是軟約束，但是B選項的陳述過於絕對，道德規范沒有約束力的判斷是錯誤的。
C選項道德規范的體系是多元的。有同學看到這個想道德規范體系是多元的，法律體系是不是也是多元的呢？實際上，道德規范體系多元指的是由於道德不是特定機關制定出來的行為規范，也是依習慣所形成的，社會存在的一種普遍的意識以及行為模式，因此道德的體系往往是因時代、因群體的不同而不同，就像那句話有一千個人就有一千個哈姆雷特，道德的體系是多元的，反之法律的體系是一元的，它是國家機關制定出來的在本國領域通行的強制行為規范，必須保證其統一性、權威性。因此C選項當選。
D選項道德規范存在於任何社會形態之中，同學們看到這個選項會覺得道德規范是存在於社會形態之中，這個判斷是正確的，但是法律是否也存在於任何社會形態之中呢。大家知道人類社會到目前為止已經經歷的社會歷史類型有六類：原始社會、奴隸社會、封建社會、資本主義社會、社會主義社會，共產主義社會是未來理想的一種社會類型。前面講的五種已經經歷過的歷史類型裡面，原始社會是沒有階級意義上的國家和法律，因此原始社會有道德規范但沒有法律規范。所以道德規范是存在於任何社會形態之中，而法律社會在原始社會中不存在，在此後經歷的其他社會類型是存在的，所以D選項是正確的。
E選項道德規范不具有階級性，大家知道道德規范和法律一樣都是上層建築由經濟基礎決定，它必然體現統治階級的意志和利益，不可避免的具有階級性。E選項說道德規范不具有階級性這個判斷本身已經錯誤，更不能構成道德規范和法律規范的區別。這個選項不對，因此本題正確選項A、C、D.
多選第34題，屬於國際法淵源的有什麼？A各國法律體系中共有的一般法律原則、B國際法院的司法判例、C權威國際法學著的學說，D國際條約，E國際習慣。這個題，大家看到五個選項首先的反應就是覺得D、E兩個選項應該當選，因為書上在這個地方寫的是比較明確的。大家最容易犯的錯誤就是忽略了選項A各國法律體系中共有的一般法律原則，A選項在書中寫在D、E兩個選項後又提到了此外各國法律體系中共有的一般法律原則，這個提醒我們注意看書的時候一定要仔細不留死角，尤其是書上有一些補充和轉折。B、C選項不是國際法的政治淵源，他們是屬於國際法的非政治淵源，因此這個題的真正選項是A、D、E.
下面我們說第三部分名詞解釋題。名詞解釋最近幾年考試一般是每次考5個小題每題3分共15分。名詞解釋我們做過一個統計，從02年4月份到05年7月份，六次考試中名詞解釋的問題，本書的導論加14章，其中名詞解釋考過的次數最多的是第五章行政法，行政法共考了4次考了4個名詞。此外商法也考了4次。也就是說行政法和商法這兩部分在最近四年的六次考試中共出過四個名詞解釋題。第六章民法和第八章經濟法各出了3個名詞解釋題。出過兩次名詞解釋題的包括第二章我國社會主義法律、第三章我國社會主義法制、第四章憲法、第十章刑事訴訟法、十二章行政訴訟法、十三章國際司法，絕大部分章節都是考兩個名詞解釋題。
第一章和第九章各只出過一次，民事訴訟法在最近幾年考試中一個題也沒有出。如果一定要區分重點、非重點的話，大家可以將注意力主要集中在五、六、七、八章里。
我們以模擬題名詞解釋第37題為例簡單說一下。申訴權，實際上是公民對於行政機關或司法機關的錯誤或違法的裁定、判決及決定或者因國家工作人員的違法失職行為，致使他或他的親屬合法權益受到損害時向有關國家機關申訴理由，提出改正或撤銷決定，判決或賠償損失請求的一種權利。
像這樣一個名詞解釋題，大家會發現它的內容比較多，記憶起來也感覺比較困難，我們所能看到的名詞解釋題，像這種類型的基本上已經算是考到最難了。至於說像條約、合夥、立法等其他的一些概念相對來說比較簡單一些，答題字數較少。提醒大家注意名詞解釋這部分，大家主要應當關注的是最基本的概念，尤其是一、二級標題。
接下來我們說一下簡答題，簡答題最近幾年每次考試考三個題，每題5分，共15分。我們做了一個總結，簡答題部分從02年4月到05年7月的6次考試中各章的簡答題出題狀況大致如下：出題數目最多的是第十章刑事訴訟法，共出了4次，考了4道題，考過3次的包括民事訴訟法、民法、憲法；此外第七章商法、第五章行政法、第一章法律的一般原理考過兩次；第九章刑法、第二章我國社會主義法律考過1次，其他的章節沒有出過簡答題。由此我們會發現簡答題這部分其重點，大家應當關注的集中在訴訟法，尤其是刑事訴訟和民事訴訟，也就是第十章和第十一章。同時大家要關注第四章憲法、第六章民法。另外，關於第五章行政法、第七章商法、第二章我國社會主義法律和第九章刑法，大家也應給予必要的注意。
當然我們並不是說其他最近四年沒有出過題的章節完全不需要看，而是現在距離考試僅有10天時間左右的情況下我們必須有所取捨、重點突出。
簡答題我們看一下模擬題的43題。人民法院對於哪些民事案件可以根據當事人的申請裁定先予執行。這個題考的是民法部分的題，這個題的答案一共是三點：第一點是追索贍養費、撫養費、撫育費、撫恤金、醫療費用的案件，第二點是追索勞動報酬的案件，第三點是因情況緊急需要先予執行的案件。實際上第三類是一個補充性的規定。大家會發現簡答題的模擬題是答題點比較清晰，同時問題相對來說比較重要的內容。
下面我們說第五部分論述題，論述題最近幾年基本是每年考1題，共14分。我們的模擬題第44題論述我國民族區域自治制度的主要內容，這是屬於第四章憲法部分的題，總結歷年的論述題，大家會發現，近四年六次考試法理題考了三個、憲法題考了三個，04年7月和05年4月的法理題考的是同一個題社會主義民主和社會主義法制的關系問題.因此大家在看論述題的，可以把精力主要就放在法理和憲法部分，其他部分出論述題的可能性很小。
給大家出的這道論述題，我國民族區域自治的主要內容，大家會發現它的標准答案比較清晰，共有六點。這六點大家答題的時候要注意，論述題和簡答題不同之處就在於論述題的點一般來講比簡答題的點要多。簡答題比較常見的是在三到五點，尤其是四點左右的答案設置考的可能性較大。論述題一般來講答題點至少在四點以上，從四點到七點、八點不等，同時在答論述題的時候，盡量在答完答題點之後，後面要附帶基本解釋，這樣就能夠拿到分數。論述題考核的內容，按照剛才我們給大家講的要領，大家會發現在法理部分也就是前三章和憲法部分，在裡面尋找論述題的時候，大家可以自己做一些分析，看看哪些地方書上的陳述比較明晰，比較容易出論述題，可以自己做一下統計，基本上考試范圍就不會跳出去了。
最後我們說一下案例分析。案例分析每年考2題，每題8分共16分。民法一題、刑法一題。當然在2004年7月份的考試裡面只出了一個民法案例，沒有出刑法案例，這是特例，絕大部分都是民法、刑法各一個案例題。案例題，很多同學都感到非常頭疼，因為大家作為非法學專業的學生，學習法學概論這門課本身就非常困難，法學概論這門課是在528頁的徵文裡面，涵蓋了法學基礎知識、法學基礎理論和法學分論的各部分內容，尤其是其中的法學各論的內容也就是部門法的內容，涉及面極廣，考核點非常多，在出案例的時候，往往使同學們感到不知從何下手。我們也進行過統計，最近4年6次考試的案例，刑法部分主要集中在故意犯罪的停頓階段，包括犯罪預備、犯罪中止、犯罪未遂、犯罪既遂這幾部分。還集中在關於犯罪的共犯問題，還包括刑事責任年齡的問題，此外還考過盜竊罪和其他相關犯罪的問題。而民事案例考的主要集中在合同的成立與效力，繼承問題，民事行為能力問題，結婚與離婚問題。大家會發現考核案例主要集中在民法和刑法的一些最基本的理論和最常見的與生活聯系非常緊密的案例。所以大家在復習案例部分的時候可以就民法和刑法這兩章進行有針對性的訓練。也就是說，可以找到往年的真題進行詳細的分析，同時也可以找一些練習題，包括模擬題進行有針對性的訓練，大家沒有必要把案例摳的非常細，對每個具體的民法規定和刑法規定的法條進行很深入的、非常細致的記憶，而是要了解其最基本的一些概念、原理，尤其聯系一些和日常生活密切相關的案例，這樣就可以應對考試。
我們再看第六部分案例分析題，第46題：某甲有兩個兒子，大兒子13歲、小兒子11歲。一天夜間，他帶領兩個兒子到某乙家盜竊財務。他進入房中行竊，小兒子在門外把風，大兒子進行運送，結果竊得大量財物。這三人的行為是否構成盜竊罪的共犯？
首先大家要知道這道題考核的關鍵點在於哪兒。第一是考盜竊罪的問題，第二是考刑事責任年齡問題，第三是考共犯的問題。這一個案例涵蓋了三個基本的刑法問題，盜竊罪我們憑常識就可以判斷，這三個人的行為是盜竊行為，客觀方面看是符合盜竊罪的特徵的。關於刑事責任年齡，某甲的兩個兒子11歲、13歲都沒有達到刑事責任年齡，從犯罪主體方面他們都不能成為犯罪主體，無需承擔刑事責任。此外，關於共犯的問題，大家注意共犯包括一般共犯和特殊共犯，在本案之中，某甲操縱兩個兒子進行盜竊，實際上是把兩個兒子當成了犯罪工具使用，同時由於某甲兩個兒子都未達到刑事責任年齡，因此他們不符合共犯的犯罪主體的基本要求，所以三人的行為不構成共同犯罪，某甲應依其單獨的盜竊罪來論處