民事訴訟法學小抄
1. 《民事訴訟法》課程講什麼內容
民事抄訴訟法是規定人民法院和一切訴襲訟參與人,在審理民事案件中所進行的各項訴訟活動以及由此而產生的各種訴訟關系的法律規范的總和。《民事訴訟法》課程主要介紹了民事訴訟法學理論、民事訴訟法的基本原則和制度、通常程序、特殊程序、執行程序及涉外民事訴訟程序和區際司法協助等內容。
通過學習,學生可了解和掌握民事訴訟理論的基本范疇、基本原則、管轄制 度、證據制度、當事人制度、訴訟程序、執行程序等內容,提高發現、分析和解決民事訴訟實際問題的能力。
2. 民事訴訟法學專科小抄簡答什麼是民事訴訟法的效力
《中華人民共和國民事訴訟法》是以憲法百為根據,結合我度國民事審判回工作的經驗和實答際情況制定。1991年4月9日第七屆全國人民代表大會第四次會議通問過,自公布之日起施行。
《最高人民法院關於適用〈中答華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》已於2014年12月18日由最內高人民法容院審判委員會第1636次會議通過,自2015年2月4日起施行。[1]
3. 民事訴訟法學的內容簡介
這本書系統、准確、精煉地闡釋了民事訴訟法學的基本原理和基礎知識。全專書共分六編,即理屬論編、制度編、通常程序編、特殊程序編、民事掛靠程序編、涉外民事訴訟程序編。本教材編寫過程中力求全面覆蓋教學內容,又注重突出重點。本教材按照本科生民事訴訟法教學的目的與要求,妥當安排各部分在教材中的權重。對於法學本科教學大綱中的內容,力求寫清楚、寫透徹、寫充分。另一方面,力求精煉,簡潔、明快是這本教材的一大特點。
本書力求全面反映新理念、新理論,在理論編中,較為充分地展現了民事訴訟法學新的理論與新一觀點。本教材首力做好民事訴訟法修訂後,再對妨害民事訴訟的強制措施、審判監督程序、執行生育三個方面的新增條文與修改條文進行闡釋,另一方面,也全面梳理了民事訴訟中的司法解釋,對這些司法解釋進行了及時、充分的更新與解釋。
4. 民事訴訟法練習題
民事訴訟法學練習題
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一、填空題
1.訴訟上的法律行為包括__________和行為。
2.因船舶碰撞或者其他海事損害事故請求損害賠償提起的訴訟,由__________地、__________地、__________地和被告住所地人民法院管轄。
3.因共同海損提起的訴訟,由__________地、__________地和航程終止地的人民法院管轄。
4.民事訴訟證據的特徵可以概括為__________性、__________性和合法性。
5.在證據可能__________或者以後難以取得的情況下,訴訟參加人可向人民法院申請證據保全。
6.開庭審理民事案件的順序是:開庭審理的准備工作、審理工作、__________、__________進行調解以及__________。
7.原告經__________傳喚,無正當理由拒不到庭,或者未經法庭許可__________的,可以按撤訴處理。
8.涉外民事案件中,居住在國外的一方當事人不服一審判決的上訴期限__________日,不服一審裁定的上訴期限__________日。
9.申請適用督促程序的債權人,要求給付的必須是金錢或__________。
10.除權判決是指在__________期間無人申報權利的情況下,人民法院根據申請人的申請,宣告__________,從而使__________人喪失票據權利的一種判決。
11.執行異議,是指在執行過程中,__________人對__________提出異議,主張實體權利。
12.委託執行,是指負責執行生效法律文書的人民法院,在__________情況下,委託有關的人民法院代為執行的一種法定執行方式。受委託執行的法院應在收到委託函件後的__________日內開始執行。
13.涉外合同或__________糾紛的當事人,可以書面協議選擇與爭議有__________聯系的地點的法院管轄,但不得違背我國民訴法關於級別管轄和專屬管轄的規定。
二、正誤判斷
1.訴訟因當事人起訴而開始,體現了民事訴訟的主動性。( )
2.判例是我國民事訴訟法的淵源之一。( )
3.在我國,人民法院獨立審判,不等於合議庭和獨任審判員的獨立審判。( )
4.公民之間可以互相支持起訴,是支持起訴原則的體現。( )
5.所有民事訴訟法律關系的客體都包括案件事實真相和訴訟請求。( )
6.以當事人所在地作為確定地域管轄的唯一依據的,統稱為一般地域管轄。( )
7.因票據糾紛提起的訴訟,由票據糾紛發生地和被告住所地人民法院管轄。( )
8.管轄權的轉移,實質是級別管轄的變動。( )
9.法人被承包後,與人發生糾紛的,承包人是訴訟當事人。( )
10.訴訟權利義務的承擔就是更換當事人。( )
11.被告是侵害了原告的合法民事權益的人。( )
12.財產保全是對財產權利的處分。( )
13.委託代理人申請財產保全,須經被代理人特別授權。( )
14.委託代理人的代理許可權來源於委託代理合同。( )
15.共同訴訟也是訴的合並。( )
16.要求解除收養關系的訴訟是變更之訴。( )
17.原訴的原告撤訴後,反訴仍然進行,並不因原訴撤回而停止。( )
18.民事訴訟中的承認是指當事人對案件事實和證據事實的真實性的認可。( )
19.舉證責任由法院、當事人分擔。( )
20.判決不準離婚和調解和好的離婚案件,沒有新情況、新理由,任何一方當事人在6個月內又起訴的,人民法院不予受理。( )
21.只有在訴訟程序進行中,當事人才享有訴權。( )
22.反訴的目的,在於使對方當事人的訴訟請求失去依據。( )
23.二審法院駁回上訴,維持原判決的,使用裁定。( )
24.原始證據必定是直接證據,派生證據必定是間接證據。( )
25.申請財產保全,必須提供擔保。( )
26.按撤訴處理的案件,當事人不得再次起訴。( )
27.訴訟中止是訴訟活動的全部暫時停止。( )
28.人民檢察院按照審判監督程序提出抗訴的案件,不受期限的限制。( )
29.申請公示催告的票據持有人不一定是票據權利人。( )
30.涉外民事訴訟中的對等原則是對同等原則的補充。( )
三、選擇題
1.依法必須不公開審理的案件是:( )
a、離婚案件
b、涉及商業秘密的案件
c、涉及國家機密的案件
d、涉及個人隱私的案件
2.應由中級人民法院管轄的案件是:( )
a、涉外案件
b、重大涉外案件
c、海事案件
d、在本轄區內有重大影響的案件
3.因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯合運輸合同糾紛提起的訴訟,下述法院中有管轄權的是:( )
a、運輸始發地法院
b、運輸目的地法院
c、事故發生地法院
d、被告住所地法院
4.下述訴訟中,實行「被告就原告」原則確定管轄的是:( )
a、對不在中華人民共和國領域內居住的人提起的有關身份關系的訴訟;
b、對不在中華人民共和國領域內居住的人提起的訴訟;
c、離開住所一年以上的人提起的有關身份關系的訴訟;
d、對被監禁的人提起的訴訟。
5.下述情況下,必須適用合議制審理的是( )
a、二審案件 b、再審案件
c、重審案件 d、依特別程序審理的案件
6.下述主體中,具有當事人資格的是:( )
a、法人 b、公民
c、聯營體 d、個體工商戶
7.不具備作證能力的自然人,指的是:( )
a、不具備完全民事行為能力的人
b、不具備訴訟行為能力的人
c、未成年人
d、不滿十周歲的未成年人和不能辯認自己行為的精神病人
8.需特別授權,委託代理人方可行使的訴訟權利是:( )
a、放棄訴訟請求 b、提起反訴
c、要求迴避 d、變更訴訟請求
9.用以證明房屋修建年代的刻有修建時間的牆磚,屬:( )
a、書證 b、物證
c、既是書證也是物證
d、既非書證,也非物證
10.不需要證明的事實有:( )
a、眾所周知的事實
b、推定的事實
c、預決的事實
d、對方當事人不否認的事實
11.調解書的生效時間是:( )
a、達成調解協議時
b、任何一方收到調解書時
c、調解書蓋上法院印章時
d、雙方當事人簽收時
12.調解結案的案件訴訟費用的負擔方式是:( )
a、原告負擔 b、被告負擔
c、由法院確定
d、由當事人協商負擔
13.必須到庭的證人未到庭,人民法院應當( )
a、中止訴訟 b、終結訴訟
c、延期審理 d、繼續審理
14.訴訟進行中,一方當事人死亡,人民法院應當:( )
a、裁定延期審理
b、裁定中止訴訟
c、裁定終結訴訟
d、根據具體情況,或裁定中止訴訟或裁定終結訴訟
15.已經人民法院裁定不予受理的案件,原告再次起訴的,人民法院應:( )
a、一概不予受理
b、受理後,裁定駁回
c、一概予以受理
d、經審查,符合起訴條件的予以受理
16.人民法院不予受理的案件是:( )
a、重復起訴的案件
b、撤訴後再起訴的案件
c、已經法院調解和好或判決不準離婚,原告又起訴的案件
d、被告不明確的案件
17.可以先予執行的案件范圍是:( )
a、追索人身損害賠償的案件
b、追索勞動報酬的案件
c、追索扶養費、撫恤金的案件
d、追索贍養費、撫育費和醫療費的案件
18.當事人可以上訴的裁定是:( )
a、不予受理的裁定
b、對管轄權異議的裁定
c、關於財產保全的裁定
d、駁回起訴的裁定
19.簡易程序的「簡易」體現在:( )
a、適用獨任制審理
b、簡便的起訴和受理方式
c、簡便的傳喚方式
d、不開庭審理
20.適用督促程序的條件是:( )
a、債權人請求給付的是金錢或有價證券
b、債權人與債務人沒有其他債務糾紛
c、支付令能送達債務人
d、債務人明確拒絕償還債務
四:名詞解釋
1、民事訴訟 2、兩審終審
3、專屬管轄 4、移送管轄
5、當事人 6、訴訟行為能力
7、訴訟代表人 8、訴訟標的
9、舉證責任倒置
10、民事訴訟強制措施
11、缺席判決 12、執行根據
13、執行回轉 14、司法協助
五、問答題
1、什麼是辯論原則?
2、什麼是處分原則?
3、什麼是訴訟法律關系?訴訟法律關系有哪些構成要素
4、什麼是反訴?反訴應具備什麼條件?
5、什麼是財產保全?財產保全的條件是什麼?
6、什麼是簡易程序?其適用范圍如何?
7、二審法院對不服一審判決的上訴案件有哪幾種處理方式?
8、如何確定再審案件適用一審程序還是二審程序?
9、申請公示催告的條件是什麼?
10、《民事訴訟法》就涉外民事訴訟有哪些特別規定?
11、什麼是協議管轄?其成立的要件有哪些?
六、案例分析
1、A市甲公司與B市乙公司於1992年7月1日在C市簽訂了一份化工原料供應合同。合同約定:①由甲公司提供乙公司化工原料50噸,價值500萬元人民幣,乙公司收貨付款。②合同履行地在A市;③如發生糾紛,由C市某區基層法院管轄。合同簽訂後,乙公司為及時提貨,先付給了甲公司100萬元貨款,甲公司遂於同年10月2日將50噸化工原料運送至B市,乙公司收貨後,拒付另400萬元貨款。11月,乙公司被上級主管部門並入丙公司。12月,甲公司以乙公司的上級主管部門為被告,向C市某區基層法院提起訴訟。訴訟進行中,丁公司提出,甲公司所供之化工原料系丁公司所有,原是暫存於甲公司倉庫的,甲公司無權出售,故要求法院將化工原料判給它處理。
問①C市某區基層法院對此案有無管轄權?
②此案中將乙公司上級主管部門列為被告是否妥當?
③如丁公司參加訴訟,應如何確定其在訴訟中的地位?
2、南京市鼓樓區「長運」運輸公司的一輛東風牌貨車於1994年7月2日承運杭州市西湖區「富仕」服裝公司的一批布匹,車行至浙江省長興縣內,因司機吳遼違章駕駛,發生事故,撞壞長興縣不銹鋼廠的廣告牌,同時所運貨物也受到損失。8月9日,「富仕」服裝公司和長興縣不銹鋼廠同時以「吳遼」為被告,向長興縣法院起訴。長興縣法院合並審理。
問:此案可否合並審理?如可以合並審理,請確定案件當事人;如不可以合並審理,則分析各案的管轄法院和當事人。
參考答案
一、填空題
1、事件 2、碰撞發生。碰撞船舶最先到達。加害船舶被扣留
3、船舶最先到達。共同海損理算
4、客觀。關聯
5、滅失 6、法庭調查。法庭辯論。評議和宣判
7、傳票。中途退庭。
8、30日。30日。
9、有價證券
10、申報(或權利申報)。票據無效。票據實際持有。
11、案外人。執行標的物。
12、執行不便。15日。
13、財產權益。實際。
二、正誤判斷(√表示對;×表示錯)
1.√ 2.× 3.√ 4.× 5.×
6.√ 7.× 8.√ 9.× 10.×
11.× 12.× 13.× 14.×
15.√ 16.√ 17.√ 18.×
19.× 20.× 21.× 22.×
23.× 24.× 25.× 26.×
27.√ 28.√ 29.√ 30.√
三、選擇題
1.cd 2.bcd 3.abd 4.ad
5.abc 6.abd 7.d 8.abd
9.a 10.abc 11.d 12.d
13.c 14.d 15.d 16.ad
17.bcd 18.abd 19.abc 20.abc
四、名詞解釋
1、法院在當事人及其他訴訟參與人參加下,審理和解決民事案件的活動,以及因此而產生的訴訟法律關系的總和。
2、一個民事案件,經過兩級人民法院審判即終結訴訟的審級制度。
3、法律規定的某些民事案件專由特定的法院管轄,其他法院均無管轄權。此類管轄具有獨占性和排它性。
4、人民法院對已經受理的案件,發現自己無管轄權,從而將案件移送給有管轄權的人民法院審理。
5、因認為自己的民事權益受到侵害或與人發生民事權利義務爭議,以自己的名義向法院起訴,並受法院裁判約束的利害關系人。
6、以自己行為的參加訴訟活動,行使訴訟權利、履行訴訟義務的能力或資格。
7、一方當事人人數眾多的訴訟中,依法律規定產生的代表眾多當事人進行訴訟活動的人。其本身也是當事人。
8、訴訟中,當事人之間發生爭議的要求法院裁判的實體法律關系,也指當事人的實體權利請求。
9、特殊情況下,提出事實主張的當事人不負舉證責任,而由對方當事人負舉證責任,即提供證據證明事實主張不能成立。
10、人民法院依法可對妨害民事訴訟的行為人所採取的強制手段或處罰手段,目的在於保障審判活動順利進行。
11、缺席判決相對於對席判決而言,指法院開庭審理時,在一方當事人未到庭的情況下依法進行的判決。
12、當事人據以申請,人民法院據以執行的,具有執行內容的生效法律文書。
13、執行完畢後,因執行根據即據以執行的法律文書被撤銷,人民法院採取措施,將財產恢復到執行前狀況的情形。
14、兩國法院之間根據本國締結或者參加的國際條約,或者按照互惠的原則,相互承認和執行法院的判決或仲裁機構裁決,相互代為送達訴訟文書,調查取證以及其他訴訟行為等活動的總稱。
五、問答題
1.在人民法院主持下,當事人有權就案件事實和法律問題,各自提出自己的主張,互相辯駁,維護自己的權益。人民法院在當事人辯論的基礎之上認定事實,作出裁判。辯論原則是民主原則在訴訟中的體現。
2.在民事訴訟中,當事人有權在法定范圍內自主支配自己的實體權利和訴訟權利,從而直接影響訴訟程序的進行。處分原則體現了對當事人意志的尊重。但處分原則不是絕對的,首先當事人必須依法處分自己的實體權利和訴訟權利,其處分行為須經法院同意才能生效,其次,當事人的處分行為不得損害國家、集體和他人利益。
3.民事訴訟法調整的人民法院和當事人及其他訴訟參與人之間的,以訴訟權利和義務為內容的社會關系,其中人民法院處於主導地位。其構成要素是:①主體:法院、當事人及其他訴訟參與人。②內容:訴訟權利和義務。③案件:人民法院與當事人之間的訴訟法律關系的客體為案件事實真相和實體權利請求;人民法院與其他訴訟參與人之間的訴訟法律關系的客體為案件事實真相。
4.在已經發生的訴訟程序中,原訴的被告以原訴的原告為被告,提出獨立的訴訟請求,要求人民法院合並審理。反訴是被告抗辯的一種方式,目的在於抵銷或吞並原告的實體請求。
反訴的條件:①訴訟已經開始;②反訴的當事人必須是原訴的當事人;③反訴的目的只能是抵銷或吞並原告的訴訟請求;④反訴必須在同一法院同一程序中提起;⑤反訴的訴訟標的與原訴的訴訟標的有牽連。
5、人民法院在對民事案件受理之前或之後,為保證將來作出的判決能夠切實得到執行,而對當事人的財產或者爭議的標的物採取的保全措施。
適用財產保全的條件是:①案件屬給付之訴;②因一方當事人的行為或其他原因,可能使將來的判決不能執行或難以執行;③一方當事人提出申請或人民法院依職權作出裁定。
6.人民法院審理簡單民事案件的簡便易行的程序,是第一審普遍程序的簡化。
其適用范圍是:①一審案件;②基層人民法院及其派出法庭;③簡單的民事案件。
7.三種方式:①判決駁回上訴,維持原判,針對一審判決認定事實清楚適用法律正確的情形。②直接改判。針對原判決認定事實清楚,但適用法律有錯誤的情形,或者原判決認定事實不清、證據不足,但二審法院可以直接查清事實的情形。③撤銷原判,收回重審。針對原判決認定事實不清、證據不足,應由一審法院重新審理的情形,或者原判決違反法定程序,可能影響公正判決的情形。
8、人民法院審理再審案件,凡發生法律效力的判決、裁定是第一審法院作出的,即一審審結的案件,依第一審程序再審;凡發生法律效力的判決、裁定是第二審法院作出的,即二審審結的案件,依第二審程序再審;上級人民法院按審判監督程序提審的,再審按第二審程序審理。
9.①申請人是按規定可以背書轉讓的票據持有人;②只能就按規定可以背書轉讓的票據或其他事項申請公示催告;③必須是在利害關系人不明的情形下;④必須向有管轄權的人民法院申請,即向票據支付地基層法院申請。
10.①原則的特殊規定:主權原則、同等原則、對等原則、司法豁免權原則、信守國際條約原則。
②管轄的特別規定,包括屬地管轄、專屬管轄和協議管轄的特別規定。
③涉外民事送達和期間的特別規定。
④涉外財產保全的特別規定。
⑤司法協助的特別規定。
11.民事糾紛的當事人在糾紛發生前或發生後,以協議方式確定糾紛的管轄法院的管轄制度。
協議管轄的成立條件是:①協議必須是書面的;②協議選擇的法院必須是與爭議有實際聯系地點的法院;③協議不得違背法律規定的級別管轄和專屬管轄;④只能就第一審管轄法院協議選擇。
六、案例分析
1.①C市某區法院無管轄權。因為:該法院為基層法院,而本案應由中級法院管轄。B市為被告住所地,亦為合同實際履行地。
②本案應將丙公司列為被告。丙公司為乙公司的訴訟權利義務的繼受人。
③丁公司為有獨立請求權的第三人的。因為:它對訴訟標的提出了獨立的訴訟請求,與原告和被告的利益都相對立。
2.不能合並審理。因為,案例中的兩個訴訟性質不同,一是合同糾紛,一是侵害權賠償糾紛。
「富仕」服裝公司提起的訴訟為運輸合同糾紛,可向運輸始發地、目的地和被告住所地法院起訴。此案中,「富仕」公司為原告,「長運」公司為被告。案件可由南京或杭州的法院管轄。
長興縣不銹鋼廠提起的訴訟為損害賠償糾紛,可向事故發生地、車輛最先到達地或被告住所地法院起訴。此案中,不銹鋼廠為原告,「長運」公司為被告。案件由長興縣法院管轄,因為不銹鋼廠已經向長興縣法院起訴。在數個有管轄權的法院中,應由最先受理的法院行使管轄權。
至於上述兩案中,應將「長運」公司列為被告,是因為吳遼的行為屬於履行工作職責過程中的行為,應由其所在單位負責。
5. 解答民事訴訟法
你問的問題很典型,也是民事訴訟法學界的熱點和司法實務中的難點問題。
1、農村集體組織與其組織成員之間因財產關系的糾紛屬於人民法院的手按范圍。但是關於農村土地徵收款分配糾紛提起的訴訟,各地法院就是否受理有著不同的做法。有的地方受理之後引起大量此類案件,因此實踐中很多地方的法院乾脆不受理。
2、以事實為依據的「事實」並不是指你所說的糾紛,而是原告、被告、第三人提供的證據以及法院自行調查取得的證據所能證明的事實。因此有打官司就是打證據的說法。
3、至於人民法院的受案范圍,除了民事訴訟法第三條的規定外,很多是散見於最高人民法院的司法解釋中,最高院通過司法解釋規定了一些應該受理以及不受理的案件類型。
4、當事人包括原告、被告、第三人。人民法院對上訴民事裁定案件,沒有開庭審理,也沒有詢問當事人而做出裁定,屬於程序上違法。對此可以向法院以及檢察院申訴,申請再審
5、農村集體組織與其組織成員之間關於農村土地徵收款分配的糾紛,屬於民事糾紛,不可以提起行政訴訟。當然如果鎮政府主持了分配方案,並且有強制力,而你對方案不滿,可以提起行政訴訟,被告是鎮政府。村委會在一般情況下不可以成為行政訴訟的被告,村委會性質上屬於村民自治組織,不是行政機關。
另外,從你的問題上看,你應該不是很懂法律,你或者你的周圍的人似乎遇到了關於農村土地徵收款分配的糾紛,最好能夠把案情貼出來,論壇上法律專家很多,你可以得到更直接的幫助。
6. 民事訴訟法學習心得
《民事訴訟法》,是法學體系中的一門民事法學,基本解釋原則與民法學相同.相對於法理學和中國法制史這樣一些理論性極強的學科來說,民事訴訟法無疑是一門既簡單又實務的一門學科,但民事訴訟法的內容較多,而且大部分是需要理解記憶的,因而,不太容易掌握。那麼,我想問問大家,如何學好並考好民事訴訟法呢?首先,我要糾正一種錯誤的思想,即「法學是一門文科學科,只要靠背就可以考好,所以,現在的學習並不重要。」實際上,現階段學習對於我們來說是相當重要的,它不僅可以培養我們的法學思維,而且還能夠增加我們對法學的學習興趣。
本人覺得,學習學習民事訴訟法如果沒有雄厚的民法積累和對民事權利司法考試保護方法,手段,途徑,多樣化的東西的感悟,是不可能學好這門學科的。此外,訴訟法的學習和精進還離不開大量的經驗觀察和實踐積累,這就要求我們多多看些一些民訴專家學者的著作,我們僅僅停留在書本 上的學習是不能達到學好這門學科的標準的,我現在終於明白老師為什麼在上課的時候苦口婆心的要我們多看些與訴訟法有關的名家寫的著作,因為只有這樣我們才能更好的去從多角度多觸角的去分析問題,而不是讓書本上僅有的觀點束縛了我們的思維。
初學民訴的時候,自己一般滿足於對靜態訴訟規則的記憶,我認為只要背會了起訴的條件,上訴的期限,再審的事由等等一些教材的內容,考試成績就一定會很好,就算是一個合格的訴訟法入門者。這種看法在大學生中佔有很大的比例,特別是學習法律專業的學生覺得那樣就算是完成了應有的學習任務,因為大家在評估訴訟法的學習時,採用了與實體法學習相同或相似的標准。這種理解,使得不少學生參加工作後過高的自我評價與用人單位的實際要求之間出現了巨大的落差。
所以,訴訟法的學習,態度要端正,方法要得當,否則會停留在表面,皮毛還沾沾自喜。學習訴訟法的目的在於運用,而非記憶(雖然是基礎)。能夠運用訴訟法的只是,理論來分析,透視權利保護的案例,或者會中國權利保護的司法程序存在的縱深問題展開理論與實踐融為一體,實體與程序融會貫通的研究,那麼,在我看來,這才是真正的「入門」。
其次,本人同意教科書上講的一些觀點,也覺得訴訟法的學習功夫在法外,民訴法學既是一門理論法學,也是一門實踐法學。在掌握民訴法學基本范疇,體系的前提下,還要注重民訴法的應用價值。通過旁聽法庭審判,參與法庭執行程序,開展模擬法庭,接受診所式教育,利用暑期到法院或律師事務所實習,到法院調研等各種形式。採用理論聯系實際的方法,一方面可以用所學習和掌握的民訴法學的基礎知識分析解決實際問題,另一方面,也可以通過實際案例分析加深對民訴法學理論的進一步理解。
7. 法學 民事訴訟法 高手麻煩來看下!
1、 管轄權恆定原則的具體含義;
就是根據當事人起訴時確定的級別和地域管轄,一經法院受理後,不因當事人提高訴訟請求和行政區劃的改變而改變
2、必要共同訴訟的構成條件及具體情形
一)必要共同訴訟人的概念和構成條件
必要的共同訴訟人,是指當事人一方或者雙方為兩人以上,訴訟標的是共同的,必須共同進行訴訟的人.
構成必要共同訴訟人應具備以下條件:1,當事人一方或雙方為兩人以上.2,訴訟標的是共同的.3,人民法院必須合並審理.
最高人民法院《民訴法適用意見》第43,46,47,50,52條至56條對必要共同訴訟的具體情形作出了明確的規定.
(二) 必要的共同訴訟人的追加
由於在必要共同訴訟中,訴訟標的具有共同的,因此,在起訴或應訴時,如果有部分當事人沒有參加訴訟,就需要追加當事人.追加當事人的方式有兩種:一是由人民法院依職權進行;二是由人民法院根據參加訴訟的當事人的申請追加.如果被追加的原告,已明確表示放棄實體權利的,可不予追加.
(三) 必要的共同訴訟人的內部關系
__我國民事訴訟法以承認原則來處理必要共同訴訟人的內部關系,即共同訴訟的一方當事人對訴訟標的有共同權利義務的,其中一人的訴訟行為經其他共同訴訟人承認,對其他共同訴訟人發生效力.
3、提起反訴的條件。
(一)須由本訴的被告向本訴的原告提出
(二)須在本訴進行中提出
(三)須向受理本訴的法院提出,且受訴法院對反訴有管轄權
(四)須與本訴適用同一訴訟程序
(五)須反訴與本訴之間存在牽連關系
4、談談對民事訴訟法中第三人制度的理解;
建立保護無獨立請求權第三人的程序保障機制
無獨立請求權第三人制度在很大程度上是根據訴訟經濟原則設立的,然而片面追求訴訟經濟或片面強調第三人訴訟權利都有悖於這一制度.前者容易導致無獨立請求權第三人制度的濫用,後者則有悖於訴訟經濟原則。但是,訴訟制度真正永恆的生命基礎在於它的公正性。公正是訴訟的最高價值,效益還只能視為訴訟的第二價值。正因為如此,嚴格無獨立請求權第三人的法律認定,切實保護其合法權益是極其必要的。為確保認定準確,防止司法權的濫用,除了提高司法幹部本身素質外,還必須有健全的程序保障制度和補救措施。為此,筆者認為應在以下三個方面建立保護無獨立請求權第三人的程序保障機制。
首先,將民訴法第56條修改為:「對當事人雙方的訴訟標的,第三人雖然沒有獨立請求權,但案件處理結果同他有法律上的利害關系的,人民法院可以在被告申請且經過原告的同意情況下,作出是否追加第三人的決定,人民法院判決承擔民事責任的第三人,有當事人的訴訟權利。」理由是:第一,只有被告才有能力且有權提出申請。因為只有被告才能較為完整提供和第三人糾紛的情況,被告和第三人糾紛如何解決,決定權應在被告。是在申請追加以後在同一案中解決,還是另外訴訟或非訴訟,只有被告申請才能保護被告這一合法權益。第二,一定要經過原告同意。為了及時保護原告的合法權益,被告的申請應徵得原告的同意。第三,應由法院審查決定。這主要是為了防止濫列第三人,導致訴訟程序混亂。法院的嚴格審查可以有效防止這種程序上的不嚴肅。
第二,建立無獨立請求權第三人主體資格異議制度。異議制度是訴訟中一項極其重要的程序法律制度,它對於保護當事人的訴訟權利乃至實體權益起著重要作用。無獨立請求權第三人主體資格的認定直接關繫到其訴訟權利和實體權益的保護。因此,法律明確賦予其主體資格異議權是十分必要的。具體來說,無獨立請求權第三人異議制度是指依本人申請或人民法院通知參加訴訟的無獨立請求權第三人,當事人或被通知參加人認為法院對其主體資格認定有錯誤,要求人民法院撤回通知的一項訴訟法律制度。
第三,建立賠償制度。本文所指賠償制度是指因人民法院及其工作人員的違法行為或當事人的偽造欺詐行為,致使無獨立請求權第三人認定錯誤並造成其損失而由法院或當事人予以賠償的一項法律制度。這項制度對於打破司法地方保護主義,增強審判人員責任感,嚴格依法辦事無疑將產生極其深遠的影響。具體就無獨立請求權第三人主體資格認定而言,對於因人民法院及其審判人員的違法行為,錯誤認定無獨立請求權第三人並給其造成損失的,設立司法賠償條款是十分必要的。但是,由於當事人的偽造欺詐行為,致使人民法院認定錯誤,並給第三人造成損失的,人民法院可直接令其承擔損害賠償責任。
5、延期審理、訴訟中止和訴訟終結的區別。
訴訟中止是指在訴訟進行過程中,因發生某種法定中止訴訟的原因,訴訟無法繼續進行或不宜進行,因而法院裁定暫時停止訴訟程序的制度。這里的意思簡而言之就是:因為發生了某些使訴訟無法進行的事項,所以訴訟過程要暫時停止一下,待到該事項經過,訴訟重新進行。這里需要注意:訴訟終止事項只是對訴訟進程有一定程度的影響,並不能達到終止訴訟的程度。
訴訟中止的情形包括:
第一,一方當事人死亡,需要等待繼承人表明是否參加訴訟的;(如果繼承人准備繼續參加訴訟,則訴訟繼續進行;如果繼承人不願意繼續參加訴訟,則訴訟終結)
第二,一方當事人喪失訴訟行為能力,尚未確定法定代理人的;
第三,作為一方當事人的法人或者其他組織終止,尚未確定權利義務承受人的;
第四,一方當事人因不可抗拒的事由,不能參加訴訟的;
第五,本案必須以另一案的審理結果為依據,而另一案尚未審理完結的;
第六,借貸案件中,債權人起訴時,債務人下落不明,導致借貸關系無法查明的或者在審理過程中債務人出走,下落不明,事實難以查清的;
第七,人民法院受理實用新型或者外觀設計專利侵權案件後,被告在答辯期間請求宣告該專利無效,人民法院應當裁定中止訴訟。
延期審理是指人民法院開庭審理後,由於發生某種特殊情況,使開庭審理無法按期或者繼續進行,從而推遲審理的制度。這里區分延期審理和訴訟中止,主要看阻止程序進行的事項發生在哪個階段。延期審理只能發生在開庭審理階段。
延期審理的情形包括:
第一,必須到庭的當事人和其他訴訟參與人有正當理由沒有到庭的;
第二,當事人臨時提出迴避申請的;
第三,需要通知新的證人到庭,調取新的證據,重新鑒定、勘驗或者需要補充調查的;
第四,其他應當延期的情形。
終結審理是指在訴訟進行過程中,因發生某種法定的訴訟終結的原因,使訴訟程序繼續進行已經沒有必要或者不可能繼續進行,從而由人民法院裁定終結訴訟程序的制度。簡言之,終結審理的本意就是:既然訴訟當事人中缺少了一方,訴訟繼續進行已經沒有了任何意義,不如直接終結的好。
終結審理的情形包括:
第一,原告死亡,沒有繼承人,或者繼承人放棄訴訟權利的;
第二,被告死亡,沒有一場,也沒有應當承擔義務的人;
第三,追索贍養費、扶養費、撫育費以及解除收養關系案件的一方當事人死亡的。
8. 民事訴訟法50—53條內容
第五十條雙方當事人可以自行和解。
第五十一條原告可以放棄或者變更訴回訟請求。被告可以承認或答者反駁訴訟請求,有權提起反訴。
第五十二條當事人一方或者雙方為二人以上,其訴訟標的是共同的,或者訴訟標的是同一種類、人民
法院認為可以合並審理並經當事人同意的,為共同訴訟。
共同訴訟的一方當事人對訴訟標的有共同權利義務的,其中一人的訴訟行為經其他共同訴訟人承認,
對其他共同訴訟人發生效力;對訴訟標的沒有共同權利義務的,其中一人的訴訟行為對其他共同訴訟人不
發生效力。
第五十三條當事人一方人數眾多的共同訴訟,可以由當事人推選代表人進行訴訟。代表人的訴訟行為
對其所代表的當事人發生效力,但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求,進行和解,
必須經被代表的當事人同意。