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公共秩序立法

發布時間: 2022-06-01 11:50:10

① 說說我國有哪些法律為維護公共秩序共建有序生活提供的法制方面的保障

全國人大及其常委會,根據憲法和《立法法》的規定,按照立法程序,經過法律案的提出、法律案的審議、法律案的通過、法律的公布四個階段,制定法律。
每一部法律都體現人民的意志,保障人民的幸福生活。

② 我國的公共秩序保留制度採納了客觀說還是主觀說

公共秩序保留是指法院在依內國沖突規範本應使用外國法作為准據法,如其適用(或其內容本身)將與法院國的重大利益、道德標准、法律原則想抵觸而排除其使用的一種保留制度。國際私法賴以存在的基礎是在涉外民商事關系中承認外國法的域外效力,並根據沖突規范的指引而適用外國法。但是公共秩序保留制度則是為限制和排除外國法在本國的適用而制定的,其目的是為了維護本國的社會公共利益。顯然這是一對矛盾,然而縱觀國際私法發展史,我們不難看出,國際私法的發展正是在適用外國法與限制或排除外國法適用的矛盾中前行的。有學者說國際私法隨著「法律准入」和「法律准入壁壘」這一矛盾的彼長此消而不斷向前邁進。
有人認為「公共秩序」保留制度應該包含一國道德、政治方面的內涵,這樣可以更好地維護一國利益捍衛國家主權,但是公共秩序內涵過大會阻礙國家之間的交流。隨著全球化的推進,公共秩序的概念也應該國際化,各個國家應做出努力是公共秩序在各國之間有更多的共同點。我國目前對這一制度只有概括的原則的立法,並且用詞模糊,不利於法官適用,由於適用這一制度時法官有過大的自由裁量權,立法應該嚴格限制公共秩序保留制度的適用情形和適用結果,以達到維護本國利益和尊重外國法律的平衡,立法是應該做到用語統一化、概念清晰化、內涵具體化、程序規范化、適用的限定化。
論公共秩序保留制度(資料2)
來源:中國論文下載中心 [ 06-11-14 15:24:00 ] 作者:段芳芳 編輯:凌月仙仙
論文摘要
公共秩序的理論萌芽於13、14世紀時義大利巴托魯斯「法則區別說」已有600多年的歷史。公共秩序作為國際私法中的一項制度,自1804年《法國民法典》率先做出規定起,已被各國立法及司法實踐所肯定。國際私法是法律的一個部門或分支,是調整在國際交往中所發生的民事、商事法律關系的一個獨立的法律部門。它對推動和促進不同國家或地區之間的民事、商事交往、維護國際間的正常經濟秩序起著十分重要的作用。
有關公共秩序的含義及稱謂,長期以來,各個國家、各個地區說法不一,其立法與司法實踐也不統一。「公共政策」是英美法系國家通用的一個概念,在大陸法系各國則稱之為公共秩序保留條款,亦稱排除條款。公共秩序本身是一個頗具彈性的概念,是一國用來對在特定時間內,特定條件下、特定問題上的重大利益或根本利益予以維護或保證的工具。因此,人們常將公共秩序保留稱為國際私法中適用外國法的「安全閥」。公共秩序保留政策作為一項國際私法制度體現在立法上一般為如下三種形式:外國規范的方式、內國規范的方式和國際限制規范的方式。

③ 國際私法的公共秩序

公共秩序保留制度是國際私法最古老的原則之一,它是排除和限制外國法律適用的一種制度。但由於該制度缺乏統一規則的控制、引導,直接導致了各內國法官自由裁量權的擴大,損害到司法公正和法律權威,大大降低國際私法在協調各國法律沖突中的價值。故再次探討公共秩序保留制度,研究限制其恰當適用的機制,大有必要。
一、公共秩序保留制度概述
公共秩序保留(Reservation of Public Order)又稱為「保留條款」。當一國法院根據其內國沖突規范木應該適用外國法時,如果該外國法的適用將違反法院地國的公共秩序,則內國法院可以依據此理由直接限制或排除該外國法的適用。這種對外國法適用加以直接限制或排除的制度稱為「公共秩序保留」。公共秩序保留的結果是使以法院地國沖突規范指引而應適用的外國實體法沒有得到適用,其作用在於依據「公共秩序」而直接限制或排除外國法的適用。「公共 秩 序 概念雖然隨著時間和地點的移轉而變化,但可稱其為一國的政治、經濟和法律制度的基本原則以及基本道德規范和善良風俗的總稱。」[1]「公共秩序」這個詞有動態、靜態兩種含義。從靜態考察,它是一個國家或社會的重大利益或法律和道德的基本准則;從動態來考察,它專指國際私法中一項可以排除被指定適用的外國法的基本制度,即公共秩序保留制度。簡單的講就是用靜態意義上的公共秩序來排除外國法的域外效力。
二、我國公共秩序保留制度的不足
1、立法用詞簡單、模糊並且內涵不清。我國立法用「社會公共利益」來表達公共秩序保留制度。如我國《民法通則》第150 條規定: 「依照本章規定適用外國法律或者國際慣例的,不得違背中華人民共和國社會公共利益。」與世界其他各國的實踐比較來看,這種規定對於簡單和含糊,並且內國也無統一司法解釋對「公共秩序」的確切內涵、外延作出界定。此外,我國的公共秩序保留制度在不同的立法中,常常表述不一致。這種立法勢必會影響人們對法律的理解和司法實踐的運用。
2、立法規定不協調,未體現當今國際社會公共秩序保留制度的趨勢。一是隨著經濟交往的加深,各國制定的法律得到了仿效,從而縮小公共秩序效力的領域。同時,當今的一些國際條約和國內的國際私法立法規定了公共秩序保留的適用范圍:「明顯違背法院地國的公共秩序」,而我國所有的公共秩序保留的立法中都沒有有關限制公共秩序保留的措辭。二是我國公共秩序保留的對象包括了國際慣例。綜觀世界其他各國的國際私法立法和司法實踐,公共秩序保留所排除的內容都不包括國際慣例。這種立法上的規定不僅與我國建立社會主義市場經濟的目標和國際經濟一體化的趨勢不一致,而且在實踐中這種規定會影響我國的國民經濟發展。
3、立法未對法律適用結果做出規定,在內容上存在「盲點」。我國法律明確規定,外國法的規定違反我國的安全、社會公共利益和公共秩序的,一可以排除適用外國法,但是,我國的有關公共秩序保留的立法均未對外國法被排除後 的法律適用做出規定,亦無相關司法解釋。綜觀世界各國的立法和司法實踐,世界上許多國家都對此做出了規定,常見的立法有:一是規定直接適用法院地法:另一種是可以適用法院地法。由於立法存在「盲點」,因而不利於司法實踐的操作。
4、我國尚未建立完備的公共秩序保留制度,並未制訂相關適用的程序法,導致各地、各級法院在適用條件、標准、程序上很不統一。在司法實踐方面,由於公共秩序保留是一個彈性條款並且具有較大的伸縮性,因而在運用公共秩序保留制度具有較大的自由裁量權。由於法官的素質和地方保護主義的影響,適用標准等大相徑庭,其中矛盾窮出,有的法官可能會濫用自由裁量權,做出不公正的判決,從而損害我國法院的國際形象。
三、我國公共秩序保留制度的完善
1.在公共秩序保留制度指向的排除對象上,取消我國獨有的對國際慣例的排除適用。我國 鼓 勵 對外經濟合作,提倡「與國際慣例接軌」。在涉外經貿活動中,當事人可以依「意思自治原則」選擇交易所適用的法律或國際慣例。如果立法或司法實踐允許法官以自由裁量的手段借公共秩序保留排除國際慣例的效力,勢必會造成國際社會中某些商人悸於與我國的民事主體進行涉外交易,進而影響我國的對外民商事交流。如果我國將國際慣例從公共秩序保留的對象中排除,盡管在個案中可能對我國民商事主體不利,但卻能維護國際民商事交往的秩序,從長遠或整體利益來看仍是可取的,符合我國對外開放的基本國策。只要我方當事人在簽訂合同時盡量選擇自己熟悉的且對自己有利的國際慣例,避免選擇適用那些內容不熟悉的國際慣例,就可減少國際欺詐的發生。
2.在國內立法及國際條約中嚴格措詞,限制公共秩序的適用。1982年《土耳其國際私法》第5條明確規定:「應當適用於各別案件之外國法律條款明顯違背土耳其之公共秩序時,不適用之。」1986年《國際貨物銷售合同法律適用公約》第16條規定:「凡依本公約規定所適用的任何國家的法律,只有其適用明顯違背法院地國的公共秩序時,方可予以拒絕適用。」在此,兩法均用了「明顯違背'一詞,不言自明,這是為嚴格適用公共秩序保留的條件,盡管」明顯違背'仍然是一個彈性措詞,但我們已可以感受到了國際社會希望限制公共秩序保留制度用的普遍意向。因此,我國在公共秩序保留的立法規定上也應符合世界潮流,做到與時俱進。
3.採取一定的程序來對法官實施有效監督。「公共秩序保留在行使的程序方面本身具有較大靈活性和伸縮性,該制度適用的得當與否直接影響我國的國際形象,而作為行使該權利主體的法官的作用就顯得尤為重要。」[1]由於我國法官的素質不高,因此有必要對法官適用公共秩序保留進行有效的監督。我國實行兩審終審制並且建立了比較完善的審判監督程序,因而對於我國法院受理的涉外民商事案件,如果法官採用公共秩序保留而排除外國法的適用,當事人可以採取必要的司法程序救濟;而在涉及外國法院判決或仲裁機構裁決的承認與執行方面,盡管我國民事訴訟法和最高人民法院對此作了一些規定,而對公共秩序保留未作規定,如果法院援用公共秩序保留而不予承認與執行外國法院的判決或與仲裁機構的裁決時,將會使當事人缺少必要的程序救濟。
4.在民法典中設立專門一章來規定有關國際私法的規則。在國際私法規則這一章中,我們可以專門規定公共秩序保留制度,而在其他單行的民商事立法中不再規定公共秩序保留制度。這樣在需要運用公共秩序保留制度時,可以直接援引基本法中的公共秩序保留條款,從而避免立法的重復。但是在制訂該制度時,我們必須遵循以下規則:首先,我們必須保證各個部門法之間的統一協調;其次,避免立法語言的簡單、模糊和內涵不一致:再次,保證立法內容的完整性,避免立法上的「真空」;最後,我國公共秩序保留制度應當與世界其他各國逐步縮小公共秩序保留的范圍相一致。

④ 說說我國有哪些法律為維護公共秩序共建有序生活提供的法律方面的保障

成為第37位粉絲
首先,所謂「公共秩序保留」,是指一國法院依據沖突規範本應適用外國法時,因其適用會與法院地國的重大利益、基本政策、道德的基本觀念或法律的基本原則相抵觸而排除其適用的一種保留制度。
其次,我國《民法通則》第
150
條從法律適用的角度對公共秩序保留予以了規定,該條指出:「依照本章規定,適用外國法律或者國際慣例的,不得違背中華人民共和國的社會公共利益。」
此外,我國於1993年7月1日施行的《中華人民共和國海商法》及於1996年3月1日施行的《中華人民共和國民用航空法》也分別作出了與《民法通則》第
150
條完全一樣的規定。《海商法》第
276
條規定:「依照本章規定適用外國法律或者國際慣例,不得違背中華人民共和國的社會公共利益」;《航空法》第
190
條規定:「依照本章規定適用外國法律或者國際慣例,不得違背中華人民共和國的社會公共利益」。
最後,盡管我國目前公共秩序保留的立法是比較全面的,甚至在個別問題上採納了先進的作法,但對照國際上的普遍做法,它也存在若幹缺陷和不足。具體表現為內涵不一致、適用標准相矛盾、內容存在「盲點」以及規定不協調等缺陷。
編輯於 2019-07-31
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我國哪些法律中對公共秩序保留作了規定
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lanqiuwangzi 正在咨詢一個法律問題
— 你看完啦,以下內容更有趣 —
我國哪些法律中對公共秩序保留作了規定
您好,我國《民法通則》第150條規定:「依照本章規定適用外國法律或者國際慣例的,不得違反中華人民共和國公共利益。」我國《民事訴訟法》第258條規定:「對中華人民共和國涉外仲裁機構作出的裁決,人民法院認定執行該裁決違背社會公共利益的,裁定不予執行。」 在我國,觸犯公共利益實際上就是觸犯了公共秩序保留。

⑤ 國際私法立法的公共秩序保留規定的方式有哪幾種

在立法中規定
在適用法律時保留
本國法院在審理涉外民事案件時,根據本國的沖突規范的指引應適用外國法為准據法,而外國法的適用與本國的公共秩序相抵觸,在這種情況下可以公共秩序保留為由排除外國法的適用。

⑥ 公共秩序保留的立法方式

公共秩序保留制度體現在國際和國內立法上,一般有如下幾種規定方式來體現。
(1)直接限制的規定方式,也即外國規范的方式,這種方式在立法中明確規定,外國法的適用不得違反內國公共秩序否則拒絕適用。例如,我國《民法通則》第150條規定:「依理本章規定適用外國法律或者國際慣例的,不得違背中華人民共和國法律的社會公共利益。」這種立法方式沒有明確什麼是公共秩序而把它留給法官結合具體案件作出認定,給了法官較大靈活性和主動性,這樣的優點,使這種立法方式也為世界上許多國家所採用。
(2)間接限制的規定方式,也即內國規范的方式,這種方式只指出某些內國法具有絕對強行性,或者必須直接適用,從而排除適用外國法。例如《法國民法》第3條第1款規定:「有關警察與公共治安的法律,對於居住在法國境內的居民均有強行力。」
(3)合並限制的規定方式。在同一法典中兼有直接限制和間接限制的規定方式。例如1978年《義大利民法典》第28條規定:刑法、警察法和公共安全法,對在義大利領土上的一切人均有強行力。這是間接限制的規定方式。該法第31條又規定:在任何情況下,外國的法律和法規,一個組織或法人的章程和規定,以及私人間的約定和協議,如果違反公共秩序或善良風俗,在義大利領土上無效。這是直接限制的規定方式。
(4)國際限制規范的方式。即當外國法律規范的適用違反國際法的強制性規范,違反各有關國家的國際義務或違反國際法律共同體所普遍承認的正義要求時,應排除該外國法的適用。例如,一國若有關於種族歧視的規定即違反了1966年《消除一切形式種族歧視的國際公約》,應排除適用該國的種族歧視的相關規定。

⑦ 什麼是公共秩序保留 其立法方式是什麼

所謂「公共秩序保留」,是指一國法院依據沖突規範本應適用外國法時,因其適用會與法院地國的重大利益、基本政策、道德的基本觀念或法律的基本原則相抵觸而排除其適用的一種保留制度。
立法方式為:
(1)直接限制的規定方式。
(2)間接限制的規定方式。
(3)合並限制的規定方式。
(4)國際限制規范的方式。

⑧ 社會公共秩序主要包括哪些內容

主要包括社會管理秩序,生產秩序,工作秩序,交通秩序和公共場所秩序等。遵守公共秩序是中國公民的基本義務之一,公共秩序關繫到人們的生活質量,也關繫到社會的文明程度。
法律分析
維護公共秩序,既要依靠道德規范,也需要法律規范的制約。然而最重要的仍是人們正確的道德觀,這能夠幫助人們增強遵守法律的概念,從而使維護公共秩序得到真正的實現。國際私法上的公共秩序,主要是指法院在依自己的沖突規範本應適用某一外國法作準據法時,因其適用的結果與法院國的重大利益、基本政策、基本道德觀念或法律的基本原則相抵觸,而拒絕或排除適用該外國法的一種保留制度。因此有時又被稱為公共秩序保留。公共秩序制度,在國際私法中又被稱為安全閥制度。公共秩序,是一個彈性條款。有國內公共秩序與國際公共秩序之分。援引公共秩序制度不應與他國主權行為相抵觸,也不應對公共秩序保留制度,一貫持肯定的態度。法律是由國家制定的重要行為准則;法律由國家行使立法權的立法機關依據立法程序制定,由國家強制力保證實施的行為規范。我國依法處罰擾亂公共秩序的行為,並根據情節輕重和認錯態度的好壞,分別給予一定處罰。公共管理處罰的種類分為:警告、罰款、行政拘留、吊銷公安機關發放的許可證。
法律依據
《中華人民共和國治安管理處罰法》 第二條 擾亂公共秩序,妨害公共安全,侵犯人身權利、財產權利,妨害社會管理,具有社會危害性,依照中華人民共和國刑法的規定構成犯罪的,依法追究刑事責任;尚不夠刑事處罰的,由公安機關依照本法給予治安管理處罰。

⑨ 遵守公共秩序在憲法中的規定是第幾條

《憲法》
第二十八條
國家維護社會秩序,鎮壓叛國和其他危害國家安全的犯罪活動,制裁危害社會治安、破壞社會主義經濟和其他犯罪的活動,懲辦和改造犯罪分子。
第五十三條
中華人民共和國公民必須遵守憲法和法律,保守國家秘密,愛護公共財產,遵守勞動紀律,遵守公共秩序,尊重社會公德。

⑩ 公共秩序靠什麼來維持和維護

公共秩序靠道德和法律來維持和維護,維護公共秩序,既要依靠道德規范,也需要法律權規范的制約。然而最重要的仍是人們正確的道德觀,這能夠幫助人們增強遵守法律的概念,從而使維護公共秩序得到真正的實現。
公共秩序,是一個彈性條款。有國內公共秩序與國際公共秩序之分。援引公共秩序制度不應與他國主權行為相抵觸,也不應與我國對公共秩序保留制度,一貫持肯定的態度。
法律是由國家制定的重要行為准則;法律由國家行使立法權的立法機關依據立法程序制定,由國家強制力保證實施的行為規范。

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