民法學上
Ⅰ 民法學 的紅皮書 上 「真意保留」是在第幾頁
王澤鑒:《民法學說與判例研究》(第4冊),8~9頁,北京,中國政法大學回出版社,答1998。
劉得寬:《民法諸問題與新展望》,427頁,北京,中國政法大學出版社,1998。
王利明:《民法總則研究》,268頁,北京,中國人民大學出版社,2003。
Ⅱ 民法學案例給我三個,然後答題上有案件簡介,案例爭點,本人評析三部分。字數狗2000個
案例一、無錫市春江花園業主委員會訴上海陸家嘴物業管理有限公司等物業管理糾紛案
[裁判摘要]
根據《中華人民共和國物權法》第七十二條的規定,業主對建築物專有部分以外的共有部分,享有權利,承擔義務。共有部分在物業服務企業物業管理(包括前期物業管理)期間所產生的收益,在沒有特別約定的情況下,應屬全體業主所有,並主要用於補充小區的專項維修資金。物業服務企業對共有部分進行經營管理的,可以享有一定比例的收益。
原告:江蘇省無錫市春江花園業主委員會。
代表人:常本靖,該業主委員會主任。
被告:上海陸家嘴物業管理有限公司無錫分公司。
代表人:袁國棟,該公司經理。
被告:上海陸家嘴物業管理有限公司。
法定代表人:徐而進,該公司董事長。
原告江蘇省無錫市春江花園業主委員會(以下簡稱業委會)因與被告上海陸家嘴物業管理有限公司無錫分公司(以下簡稱無錫分公司)、被告上海陸家嘴物業管理有限公司(以下簡稱物業公司)發生物業管理糾紛,向江蘇省無錫市錫山區人民法院提起訴訟。
原告業委會訴稱:2002年11月25日,被告物業公司與無錫市春江花園住宅小區的開發商無錫聚江房地產開發有限責任公司(以下簡稱聚江公司)簽訂前期物業管理委託合同一份,約定聚江公司委託物業公司對春江花園進行物業管理,管理期限為 2002年11月25日起至春江花園小區業委會成立時止。合同成立後,物業公司安排被告無錫分公司具體對春江花園實施物業管理。2007年12月22日,原告業委會依法成立。2008年6月21日,業委會根據春江花園業主大會作出的業主自治決議,致函物業公司,明確不再與其簽訂物業管理合同,並要求物業公司及時辦理移交。2008年7月17日,物業公司即派員與業委會正式辦理移交,並簽訂了移交清單一份,明確物業公司應向業委會移交的物業管理費等費用總額為2 327 931.87元,其中小區共有部分收益結算的期間為2008年1月至6月。業委會經審查物業公司移交的資料發現,無錫分公司在2004年至 2007年間,收取了小區共有部分收入 5 967 370.31元未列入移交。為維護全體業主的利益,遂訴至法院,要求物業公司和無錫分公司立即返還移交清單確認的2327931.87元中的2 273 872.32元(差額部分54 059.55元為雙方協議訂立後業委會認可應返還給物業公司部分),及2004年至2007年共有部分收益的70%即 4 177 159.22元,兩項合計6 451 031.54元。
原告業委會提交了以下證據:
1.原告業委會備案證明及無錫市物業管理區域內業主委員會備案回執各一份,用以證明業委會依法成立的事實。
2.2008年1月11日原告業委會和被告無錫分公司的會議紀要一份,用以證明業委會與無錫分公司開會要求進行資料移交。
3.2008年6月23日被告物業公司與原告業委會的會議紀要一份,用以證明雙方協議商談春江花園業主自治後雙方的交接事宜。
4.通知一份,用以證明原告業委會向被告物業公司發出通知,告知其春江花園業主大會決議實施業主自治,要求物業公司移交相關資料和結算相關工人工資和日常費用的事實。
5.2008年6月29日的物資移交協議、2008年6月29日的資料移交協議、 2008年6月30日無錫春江花園對外合同修正協議,用以證明原告業委會和被告物業公司協議商定進行相關物資和材料的移交。
6.2008年6月29日,原告業委會和被告物業公司簽訂的無錫春江花園退盤人事關系處理協議,用以證明雙方對相關人員進行安置的事實。
7.2008年7月17日「關於無錫春江花園退盤移交協議」一份,用以證明被告物業公司同意於2008年6月23日退出對春江花園的物業管理,進行有關資料的移交。
8.2008年7月17日「物業公司春江花園一期、二期結算款項移交清單」一份。證明雙方就2008年間被告物業公司應移交給原告業委會的財物達成協議的事實。
9.2008年7月21日原告業委會致被告物業公司的書函。證明業委會要求物業公司確認其經辦人於2008年6月23日至 2008年7月17日期間,與業委會簽訂的一系列協議的事實。
10.2008年7月29日被告物業公司對原告業委會的回函,用以證明物業公司對雙方簽訂的人事關系處理、資料移交、對外合同簽訂、物資移交四個方面的協議無異議,並要求在費用結算上雙方應繼續協商的事實。佐證2008年7月17日的移交清單並不是雙方對所有事項的全部了結。
11.2005年至2007年被告無錫分公司製作的當年的收支情況表,以及2004年部分收退費日報表等,用以證明被告物業公司2004年至2007年的共有部分收入共計5 967 370.31元應當移交。
被告物業公司、無錫分公司辯稱:2002年11月25日,物業公司與聚江公司協商簽訂前期物業管理合同,並由無錫分公司具體實施對春江花園的物業管理屬實。在原告業委會成立後,雙方已陸續辦理了資料等的移交,並通過結算,於2008年7月 17日訂立移交清單,該清單明確截止到 2008年6月30日,物業公司應結算給業委會的款項總額為2 327 931.87元。這是雙方對實施前期物業管理期間的總結算,是對應當移交給業委會所有資料和財產的一攬子處理方案。移交清單第十條也明確:「雙方約定,在各自管理期限內的應由各自承擔的收入、支出由各自承擔。」依據該約定可以看出,雙方之間已經全部解決了所有爭議,故現業委會的訴訟請求,超出了雙方協議的范圍,其超出部分的訴訟主張,不應得到法院的支持。根據協議,物業公司、無錫分公司應當移交給業委會的款項總額為2 327 931.87元,扣除業委會訴訟請求中已認可給物業公司的54 059.55元,現已實際支付了1 857 995.72元,故尚需移交業委會415 876.6元。對該部分款項,同意及時移交。
退一步講,即使移交清單未包括2004年至2007年的共有部分收益,原告業委會的訴訟請求也無事實和法律依據,應予駁回。主要理由是:根據相關法規和地方性規章,該共有部分的收入應首先去除成本計算出收益,對該收益應當首先彌補物業公司的管理成本,超出部分還應當保證物業公司8%的利潤,在此之後如還存余額的,才能按照一定的比例由物業管理企業和業主共享。就本案而言,物業公司和無錫分公司對春江花園的管理,本來就是微利,根本達不到8%的利潤額,故對2004至2007年春江花園業主共有部分管理所得,在按照上述方法計算後,已經不存在可分配利潤。此外,因小區部分業主尚結欠2008年6月 30日之前的物業管理費131萬元,而業委會系全體業主的代表,故要求對該部分欠款行使抵銷權,從物業公司應向業委會移交的款項中扣除。
被告物業公司、無錫分公司提交了以下證據:
1.2002年11月25日,被告物業公司與聚江公司簽訂的春江花園前期物業管理委託合同一份,用以證明物業公司取得對春江花園實施前期物業管理資格。
2.建設銀行電子轉賬憑證一份,用以證明雙方在2008年7月17日簽訂「物業公司春江花園一期、二期結算款項移交清單」後,被告物業公司已經履行557 995.72元付款義務的事實。
3.2006年7月至2008年6月「春江花園管理處經營情況表」,用以證明被告物業公司在春江花園的物業管理經營為微利經營,僅取得63 539.46元的利潤,原告業委會的主張沒有根據。
無錫市錫山區人民法院一審查明:
2002年11月25日,被告物業公司與開發商聚江公司協商簽訂春江花園前期物業管理合同一份,約定由物業公司對聚江公司開發的春江花園住宅小區實施前期物業管理,管理范圍為春江花園一、二、三期,佔地面積為32.3萬平方米,建築面積為60萬平方米;約定管理期間,物業公司按照物價局批準的標准,按建築面積向業主和物業使用人收取物業管理服務費;對物業范圍內的商鋪、地下停車庫、會所的物業成本不計入向業主所收取的物業費用中,須單列。合同約定的管理期限為2002年11月 25日(即合同簽訂日)起至業委會成立時止。合同還約定有其他相關事項。合同成立後,物業公司指派其下屬分支機構被告無錫分公司具體實施春江花園的前期物業管理。
2007年12月22日,原告春江花園業委會成立。業委會成立後,於2008年1月 2日在無錫市錫山區東亭街道辦理了登記備案手續。2008年6月21日,業委會根據業主大會作出的實施業主自治的決議,致函被告物業公司明確與其終止物業管理服務合同,同時要求物業公司在接函後15天內,向業委會移交相關資料和財產,並交接完畢。物業公司接函後即派其副總經理朱繼豐,於2008年7月17日與業委會主任常本靖協商,並達成了移交協議性質的「移交清單」一份。該協議確認:物業公司截止 2008年6月30日,應當返還業委會預收的2008年7月1日後的物業管理費、保管的業主各類押金、2008年1月至6月的小區共有部分收益等合計2 327 931.87元。其中1 890 931.87元於2008年7月31日前全部付清,另437 000元於2009年4月 30日前付清。協議第十條還約定,「雙方約定,在各自管理期限內的應由各自承擔的收入、支出由各自承擔」。該協議附有雙方確認的「結算項目表」和「支付協議」各一份。其中「結算項目表」記載2008年收取的春江花園小區共有部分停車費為629 035元,2007年預收2008年共有部分停車費 160 180元。該部分停車費的70%歸業委會管理,由物業公司將此款移交給業委會。
本案在審理中,被告物業公司於2008年8月26日主動履行了557 995.72元的付款義務。後經原告業委會申請,法院裁定先予執行了物業公司的銀行存款130萬元,合計物業公司實際支付了1 85799532元。
另查明:根據被告無錫分公司進行前期物業管理期間的財務報表顯示:無錫分公司對春江花園業主共有部分物業實施管理的收入包括場地租賃費、停車管理費、會所收入三項,具體為:2005年度 1 415 112.82元,2006年度1 808 004.50元,2007年度2 144 933元,共有部分物業管理的支出為2005年度298 155.95元, 2006年度497 204.12元,2007年度 430 131.07元,收入和支出的差額為 4 142 559.18元。上述支出項目中,包括物業服務支出、停車管理費用、會所支出(包括泳池支出、維修支出、其他支出)、其他業務稅金(包括營業稅、城建稅、教育費附加、物價調解基金、糧食風險基金、防洪保安基金)等。雙方對財務報表確認的上述事實均無異議。
上述事實,有原告業委會和被告物業公司、無錫分公司所供證據材料,以及本案開庭筆錄等在卷佐證,足以認定。
本案一審的爭議焦點是:一、2008年7月17日雙方移交協議是否已包含了所有結算事項,特別是是否包含2004年至 2007年業主共有部分的共有部分收益;二、2004年至2007年業主共有部分收益的界定和分配問題;三、被告物業公司能否對部分業主結欠的物業管理費行使抵銷權。
無錫市錫山區人民法院一審認為:
關於爭議焦點一,移交協議所體現的內容。法院認為,2008年7月17日的移交協議系雙方真實意思的表示,該協議對被告物業公司2008年度實施管理期間應當返還給原告業委會的款項以及在整個前期物業管理期間代管的業主押金等事項和交付時間均作出了詳細的規定。根據該協議記載,物業公司應當返還業委會的款項為 2 327 931.87元。但值得注意的是,該協議對2004年至2007年間,物業公司、被告無錫分公司實施業主共有部分物業管理的收益沒有具體記載,而該部分收益依據無錫分公司的財務報表數目相當巨大。物業公司、無錫分公司在本案審理中將該協議第十條「雙方約定,在各自管理期限內的應由各自承擔的收入、支出由各自承擔」解釋為:通過簽訂該條款,雙方就移交內容作出了一攬子解決,已經不存有其他糾葛,即使還有糾紛,雙方也應各自承受,而不應向對方主張。而業委會則認為,該條款僅表明就清單列明的移交內容不再存在糾葛,並不表明其已經放棄了共有部分收益的分配請求權。法院認為,雙方的移交協議,明確移交的是2008年1-6月的共有部分收益,而協議第十條內容,也無法理解為業委會對 2008年前春江花園業主共有部分收益作出放棄的意思表示。故該協議應為一個不完全的移交協議,其沒有將2004年至 2007年共有部分收益納入其中。且依據無錫分公司的報表記載,2004年至2007年共有部分收益數目巨大,業委會作為代表全體業主行使權利的組織,其許可權來自於業主大會的授權,在無全體業主授權的情形下,其不能以自己的意志對業主的重大權利作出放棄,即使作出放棄的意思表示,該行為也為無效民事行為。據此,法院認為,2004年至2007年共有部分物業的收益,在上述移交協議中沒有得到體現,該部分收益應當在物管企業和全體業主之間依法分配。
關於爭議焦點二,2004年至2007年業主共有部分收益的界定和分配問題。法院認為,本案中所謂共有部分的物業管理收益應為共有部分收入與成本支出的差額,雙方在本案審理中已經達成一致,即 2004年至2007年春江花園小區業主共有部分的收入和支出以被告無錫分公司的報表為准。該雙方的民事行為不違反法律法規的禁止性規定,法院予以確認。經法院審查該部分報表,2005年至2007年小區業主共有部分的總收入為5 368 050.32元,期間的總支出為1 225 491.14元,故總收益為4 142 559.18元。原告業委會主張的 2004年的收益,因其提供的報表對該收益無法判斷,雙方對該年度共有部分的收益也無法統一,業委會作為主張權利方對此負有舉證義務,應當對其舉證不能承擔不利後果。故因證據不足,法院對業委會主張的2004年度收益分配的訴訟請求不予支持。
關於收益的分配,法院認為,本案中爭訟收益之產生,一方面得益於被告物業公司、無錫分公司的管理行為,另一方面也應注意到物管企業管理的物業屬於全體業主共有。共有人對共有物享有收益權,這是一項法定權利。對該部分的收益分配,全體業主和物管企業可以通過合同約定進行分配,在沒有約定的情形下,應當依法分配。本案中雙方對該部分收益的分配沒有合同根據,故應當按照法律規定進行分配。由於我國法律對此沒有具體規定,故法院認為應當在不違反法律原則的前提下,公平合理分配共有部分物業的管理收益。物業管理有其特殊性,物管企業在實施物業管理期間其服務的對象為小區業主,而其對共有部分進行管理時業主並不給予報酬。如物管企業付出管理成本後不能獲得經濟回報,這對物管企業是不公平的。同時,小區共有部分作為小區全體業主的共有物,全體業主才是該物的所有權人,如果在收益分配上排除業主的權利,顯而易見,這有悖法律原則。據此,在存有小區共有部分管理收益的情形下,該收益應主要歸屬於全體業主享有,同時物管企業付出了管理成本,也應享有合理的回報。綜上,根據公平原則的要求,並參照《江蘇省物業管理條例》第三十三條「經批准設置的經營性設施的收益,在扣除物業管理企業代辦費用後,應當將收益的30%用於補貼物業管理公共服務費,收益的70%納入維修基金,但合同另有約定的除外」的精神。同時考慮到原被告雙方自行協商確定的2008年上半年共有部分收益的分配方案,即業主得七成,物管企業得三成。法院認為本案對共有部分收益分配的比例,確定為原告業委會得70%、物業公司得30%較為合理。據此,業委會代表春江花園全體業主對4 142 559.18元的收益享有其中的2 899 791.43元。值得注意的是,該部分款項,業委會不具有自行處置的權利,依據相關法律法規,該款應用作小區的維修基金,業委會作為執行機構,使用該款應按照業主的意志和法律的規定行使。關於物業公司提出的對上述收益應當首先彌補物管企業管理費用開支,多餘部分還應滿足物管企業8%的利潤,余額再行分配的意見,因缺乏法律依據和雙方合意,法院不予採納。
關於爭議焦點三,被告物業公司能否對部分業主結欠的物業管理費行使抵銷權的問題。物業公司提出有部分業主尚結欠 2008年6月30日以前的物業管理費131萬元,並未提交充分證據予以證明,更重要的是,《中華人民共和國合同法》第九十九條規定:「當事人互負到期債務,該債務的標的物種類、品質相同的,任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷,但依照法律規定或者按照合同性質不得抵銷的除外。」根據該規定,要進行債務抵銷,當事人之間應當互負債務,互享債權。本案中訴訟的雙方當事人為原告業委會和物業公司、被告無錫分公司,而結欠物業管理費的為部分業主,為單個的主體。業委會系代表小區全體業主提起訴訟,雖然包括了該部分欠費業主,但兩者有本質的區別。因此,雙方債權債務主體不同,不符合法定抵銷的規定,因此,對物業公司行使抵銷權的主張不予支持。
綜上所述,被告物業公司應當將移交清單確認的款項(扣除54 059.55元)和 2005年至2007年間小區共有部分收益的 70%返還給原告業委會,即雙方確認的 2 273 872.32元,以及應當返還給業主的共有部分收益2 899 791.43元,合計 5 173 663.75元。鑒於物業公司已經履行了1 857 995.72元,其仍應返還給業委會 3 315 668.03元。因被告無錫分公司系物業公司下屬不具有法人資格的分支機構,其合法成立並有一定的組織機構和財產,也具體實施了物業管理行為,故其應與物業公司共同承擔上述返還之責。據此,無錫市錫山區人民法院依照《中華人民共和國物權法》第七十條、第七十三條、第七十四條第三款、第七十九條,國務院《物業管理條例》第五十四條第二款、第五十五條,參照適用《江蘇省物業管理條例》第三十三條的規定,於2009年6月12日判決如下:
一、被告物業公司、無錫分公司共同於本判決生效後三日內返還原告業委會 3 315 668.03元。
二、駁回原告業委會的其他訴訟請求。
一審宣判後,雙方當事人在法定期限內均未提出上訴,判決已經發生法律效力。
案例太長,我這還有幾百個,放不下這么多,需要來找我。
Ⅲ 是誰在歷史上首次提出了"法人"和"法律行為"這兩個現行民法學上重要的概念
法人:一般認為,法人制度肇始於羅馬法,在羅馬法中,有關法人的術語非常繁多。羅馬法有關法人人格的理念主要體現在「團體」之類的組織中,「為了形成一個真正的團體,即具有法律人格的團體,必然有數個(至少為三人)為同一合法目標而聯合並意圖建立單一主體的人。」羅馬法中對「團體」之法律人格的賦予,被認為是民法理論研究和制度設計中最富想像力和技術性的創造。故羅馬法之人格理論最重要的特徵就是人與人格的分離。這種人與人格分離的學說雖不能說明現代民法中作為自然人的人和人格絕對同一的事實,但卻為團體人格觀念的構成提供了至關重要的技術支持:既然生物意義上的人不一定是法律意義上的人,那麼法律意義上的人也就有用。
法律行為:法律行為一詞源於德國民法典,薩維尼給出的定義是「行為人創設其意欲的法律關系而從事的意思表示行為」,大多數法學家接受了這一定義。這一定義強調了法律行為的意思表示要素與所產生的私法效果。
薩維尼的這一經典定義表明法律行為本身不含有「合法性的要求」。在法律行為的構成中強調合法性的要求,將不適當地突出國家對民事主體行為自由的干預,限制了私法自治。法律行為的本質不在於其合法還是非法,而在於意思自治。在法律行為的構成中強調合法性的要求,不僅人為地造成許多概念上的沖突,而且人為地形成了民事行為、民事法律行為、民事違法行為等多個概念,反而使得法律行為與事實行為的區別趨於模糊。
Ⅳ 作為民法學研究對象的民法是實質意義上的民法嗎
首先得弄清楚什麼是形式意義上的民法和實質意義上的民法。
形式意義上的民法是指民回法典,目前我國正在指答定民法典,也就是指定一半的民法總則。實質意義上的民法,指那些所有用來解決民事法律問題的法律、法規。尤其是英美法系,他們沒有民法典,通常是判例,是實質意義上的民法,反正就是看有沒得那一本民法典。
民法學對形式上、實質上的民法都要研究,由於民法典才制定出來一小部分,可能對實質民法研究更多。
Ⅳ 台灣的民法學家寫的書為何要把民法二字加上引號這是台灣的用法嗎感覺並不用這樣吧
台灣的民法學家寫的書為何要把民法二字加上引號?這是台灣的用法嗎?感覺並不用這樣吧和大陸的習俗不一樣吧
Ⅵ 怎樣學習民法學
《民法學筆記匯總整理(精華版)
第一篇:民法總論
第一章:民法概述
第一節:民法的含義
一,民法的概念:
民法是調整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財產關系和人身關系的法律規范的總和。
1、實質意義的民法:指作為部門法的民法。有廣義和狹義之分,廣義指調整平等主體之間財產關系與人身關系的法律規范總稱,也就是私法的全部,狹義指在民商分立的國家商法以外的私法。
2、形式意義上的民法:指以一定體例編篡的並以民法命名的成文法典。
我國民商合一,是廣義民法,我國還沒有形式意義的民法。
二、民法的歷史沿革:
分為古代民法、近代 民法和現代民法三個階段。
1、古代民法的典型代表是羅馬法。
2、近代民法是在繼受羅馬法的基礎上形成的,形成了大陸法和英美法兩大法系。大陸法系推行法典化,又稱民法法系,英美法以判例為法律的主要淵源,又稱判例法系。近代法以1804年的《法國民法典》為代表。
3、資本主義現代民法始於1897年公布、1900年生效的《德國民法典》。1922年列寧親自主持制定的《蘇俄民法典》始第一部社會主義性質的民法典。我國近代民法始於清末,1907年清政府開始制定的《大清民律草案》,1911年完成。我國歷史上第一部民法典是1930年南京國民政府制定的民法典,該法典隨著1949年中國成立在大陸已經廢除,僅在台灣有效。1986年頒布的《民法通則》是我國民事立法進入的一個新階段。
第二節:民法的調整對象
是調整平等主體公民之間、法人之間、公民與法人之間的財產關系和人身關系。
一、平等主體間的財產關系:
指人們在社會財富的生產、分配、交換和消費過程中形成的以經濟利益為內容的社會關系。調整財產關系主要有以下特點:
1、主體的地位是平等的。
2、一般是當事人自願發生的。
3、受價值規律支配。
二、平等主體之間的人身關系
是人們在社會生活中形成的具有人身屬性,與主體的人身不可分離的,不是以經濟利益而是以特定精神利益為內容的社會關系。人身關系有以下特點:
1、主體的地位平等。
2、與民事權利的享受和行使有關。
3、與主體的人身不可分離並不具有經濟內容。
第三節:民法的性質和任務
一、民法的性質:(預測題目:論民法的性質或者為什麼說民法是社會主義市場經濟基本法?)
1、民法是調整社會主義市場經濟關系的基本法。 2、民法為文明法。
3、民法為行為規范兼裁判規范。 4、民法為實體法。
5、民法為私法。
二、民法的任務
1、保護民事主體的合法權益。
2、促進社會主義市場經濟的發展。
3、維護正常的經濟秩序和社會秩序。
第四節:民法的基本原則:
是其效力貫穿於各項民事法律制度之中的民法的根本規則,是民法立法的指導方針和解釋民法規范、適用民法規范以及進行民事活動的基本准則。(具有評價功能和補充功能)
一、平等原則(首要原則)
1、民事主體的法律地位平等
2、民事主體平等地依法享受權利和負擔義務。
3、民事主體的合法權益受法律平等保護。
4、民事主體的民事責任平等
二、自願原則——是指民事主體在民事活動中以自己的意志充分表達自己的意願,按照自己的意思和利益確立、變更、終止民事法律關系。
1、當事人自主決定民事事項。
2、當事人對自己的真實意思負責。
三、公平原則——要求當事人在民事活動中應以社會正義、公平的觀念指導自己的行為,平衡各方面的利益,要求以社會正義、公平的觀念來處理當事人之間的糾紛。
1、民事主體參與民事法律關系的機會平等。
2、在當事人的關繫上利益均衡。
3、當事人合理的承擔民事責任。
四、誠實信用原則—— 是指民事主體在民事活動中應誠實,守信用,善意地行使權利和履行義務。
五、公序良俗原則—— 是指民事主體在民事活動中不得違反公共秩序和善良風俗,不得違反社會公德,不得損害社會利益和國家利益。
1、民事活動應當尊重社會公共利益和社會公德。 2、民事主體不得濫用權利。
第五節:民法的淵源和效力
一、民法的淵源
民法的淵源,又稱民法的法源,是指民事法律規范的來源或者表現形式。我國民法淵源主要是指國家有關機關在其職權范圍內制定的有關民法的規范性文件,主要包括以下幾類:
1、法律(憲法、民事基本法、民事單行法和其他法律中的民法規范)
2、法規
3、規章
4、最高人民法院的司法解釋
5、國家政策和習慣
二、民法的效力:
又稱民法的適用范圍,指在何時、何地、何人之間的關系應適用有關的民事法律規范。
1、民法在時間上的效力:
(1)法律不溯及既往 (2)新法改廢舊法。
2、民法在空間上的效力:
我國民法適用於中華人民共和國領土、領海、領空以及依據國際法和國際慣例視為我國領域內發生的民事關系。有三點要注意:
(1)全國性的規範文件適用於全國,但僅為某一地區制定的,則該規定僅適合於該地區。
(2)地方性的規范性文件,僅適用於該地區,而不能適用於其他地區。
(3)我國實行「一國兩制」。香港、澳門、台灣地區的法律僅適合用於該地區,我國民法不適用於這些地區。
3、民法對人的效力(我國民法對人的效力同時採取「屬人主義」與「屬地主義」)。
第六節:民法的適用與解釋
一、民法的適用:民法的適用指對民事法律規范的運用。應遵循以下原則:
1、特別法優於一般法。
2、強行法優於任意法。
3、例外規定排除一般規定。
4、具體規定優先於一般性條款。
二、民法的解釋:分為文理解釋和論理解釋兩種
1、文理解釋:又稱文義解釋,指依據法律條文文句的字義或文義所進行的解釋。
2、論理解釋:指斟酌法律制定的理由以及其他一切情事,依推理而闡明法律規范的真意。論理解釋主要有以下幾種:
(1)擴張解釋。又稱擴充解釋,是指僅依法律文句的文義解釋不足以表示立法的真意時,而擴張該條文文句的含義作出解釋。
(2)限縮解釋。又稱縮小解釋、限制解釋,是指在法律條文的文句含義過於廣泛時,對其含義應予以縮小的解釋。
(3)反面解釋。又稱反對解釋,是指法律條文所規定的事項,就其反面的意思進行解釋。
(4)類推解釋。是指對法律無直接規定的事項,選擇法律關於類似事項的規定進行解釋,以類推適用法律。
第二章:民事法律關系
第一節:民事法律關系概述
一、民事法律關系的概念
民事法律關系,指根據民事法律規范確立的以民事權利義務為內容的社會關系,是由民事法律規范調整而形成的社會關系。
二、民事法律關系的特徵:(預測題)
1、民事法律關系是一種法律關系。
2、民事法律關系是平等主體之間的關系,一般是自願設立的。
3、民事法律關系是以民事權利和義務為內容的法律關系。
三、民事法律關系的要素:
1、民事法律關系主體。 (簡稱民事主體,是指參與民事法律關系享受民事權利和負擔民事義務的人。)
2、民事法律關系的內容。 (是民事主體在民事法律關系中享有的權利和負擔的義務,亦即當事人之間的民事權利和義務。)
3、民事法律關系客體。 (是指民事法律關系中的權利和義務共同指向的對象。)
四、民事法律關系的分類:
1是否直接具有財產利益的內容
財產關系 是指直接與財產有關的具體由財產內容的民事法律關系。
人身關系 是指與主體不可分離的,不直接具有財產內容的民事法律關系。
2義務主體的范圍
絕對法律關系 是指義務主體不特定,權利人以外的一切權利人均為義務人的民事法律關系。
相對法律關系 義務主體為特定人的民事法律關系。
3內容的復雜程度
單一民事法律關系 是指只有一組對應的權利義務的民事法律關系。
復合民事法律關系 是指兩組以上對應的權利義務的民事法律關系。
4形成和實現的特點
權利性民事法律關系 是指民事主體依其合法行為而形成的,能夠正常實現的民事法律關系。
保護性民事法律關系 是指因不法行為而發生的民事法律關系。
第二節:民事法律事實
一、民事法律事實的概念和意義:
〔民事法律事實〕指法律規定的能夠引起民事法律關系產生、變更或終止的客觀現象。基本特徵為客觀性和法定性。民事法律事實的意義在於能引發一定的民事法律後果,包括以下情形:
1、引起民事法律關系的發生。
2、引起民事法律關系的變更。即民事法律關系要素中的任何一個要素發生變化。
3、引起民事法律關系的消滅。包括絕對消滅和相對消滅。
二、民事法律事實的分類:(是否與人的意志有關)
1、自然事實。是指與人的意志無關的能引起民事法律後果的客觀現象。
2、人的行為。指與人的意志有關,直接體現人的意志,能夠引起民事法律後果的客觀現象。
第三節:民事權利、義務和責任
一、民事權利
1、民事權利的含義:是指民事主體依法享有並受法律保護的利益范圍或者實施某一行為(作為或不作為)以實現某種利益的可能性。
(1)權利是法律關系的主體享有的利益范圍或者為某種行為的可能性。
(2)權利是權利主體要求他人實施某種行為或者不實施某種行為,以實現其利益的可能性。
(3)在權利受到侵害時,權利主體得請求國家機關予以救濟。
2、民事權利的分類:
(1)是否以財產利益為內容
財產權 是指是否以財產利益為內容,直接體現財產利益的民事權利。
人身權 是指不直接具有財產內容,與主體人身不可分離的權利。
(2)權利的作用
支配權 是指主體對權利客體可直接加以支配並享受其利益的權利。
請求權 是指請求他人為一定行為或不為一定行為的權利。
抗辯權 廣義上是指抗辯請求權或否認他人的權利主張的權利,有的稱為異議權;狹義上是指對抗請求權的權利。
形成權 是指權利人得以自己一方的意思表示而使法律關系發生變化的權利。
(3)權利的效力范圍
絕對權 又稱對世權是指其效力及於一切人,即義務人為不特定的任何人的權利
相對權 又稱對人權是指其效力及於特定人的權利,即義務人為特定人的權利。
(4)相互關聯的權利之間的關系
主權利 是指兩項有關聯的權利中不依賴另一權利可獨立存在的權利。
從權利 是指兩項有關聯的權利中其效力受另一權利制約的權利。
(5)相互間是否有派生關系
原權 為基礎權利,是權利性民事法律關系中的權利。
救濟權 是由原權派生的,為在原權受到侵害或有受侵害的現實危險而發生的權利,是保護性法律關系
中的權利。
(6)權利有無移轉性
專屬權 是指無移轉性,權利人一般不能轉讓,也不能依繼承程序轉移的權利。
非專屬權 是指具有轉移性,權利人可以轉讓,也可依繼承程序移轉的權利。
3、民事權利的行使
民事權利行使的方式有事實方式和法律方式,權利行使應遵循以下主要原則:
(1)自由行使權利。
(2)正當行使和禁止權利濫用原則。
4、民事權利的保護
指為保障權利不受侵害或者恢復被侵害的民事權利所採取的救濟措施。分自我保護和國家保護。
(1)自我保護:又稱私立救濟,指權利人自己採取各種合法手段來保護其權利。分自衛和自助行為。
(2)國家保護:又稱公力救濟,指民事權利受到侵犯時,由國家機關通過法定程序予以保護。
5、實施自助行為的條件:(預測題)
(1)須為保護自己的利益
(2)須情事緊迫來不及請求國家保護
(3)須採取法律許可的方式
(4)須事後當即請求國家保護
二、民事義務
指義務主體為滿足權利人的利益需要,在權利限定的范圍內必須為一定行為或不為一定行為的約束。民事義務主要有以下幾類:
1發生根據
法定義務 是直接依據法律規定產生的而非由當事人約定的義務。
約定義務 是指當事人自行約定的義務
2義務的內容
積極義務 是指以義務人須為一定行為(作為)為內容的義務。
消極義務 是指以義務人須不為一定行為(不作為)為內容的義務。
3義務與義務主體的關系
專屬義務 是指義務人不得將其移轉給其他人負擔的義務。
非專屬義務 是指義務人可將其移轉給他人負擔的義務。
三、民事責任
1、民事責任的概念和特徵:
〔民事責任〕指民事主體因違反民事義務而依法應承擔的民事法律後果。有以下特徵:
(1)民事責任以民事義務為基礎,是違反民事義務的法律後果。
(2)民事責任以恢復被侵害人的權利為目的。
(3)民事責任具有法律上的強制性。
(4)民事責任是保護性民事法律關系的內容。
2、民事責任的分類:
(1)民事責任發生的原因
債務不履行的民事責任 是指因債務人不履行已存在的債務而發生的民事責任。
親權的民事責任 是指因實施親權行為而發生的民事責任。
(2)民事責任的內容
履行責任 是指責任人須履行資金原負擔的債務的責任。
返還責任 是指以返還利益為內容的責任。
賠償責任 是指以賠償對方損害為內容的責任。
(3)承擔民事責任一方當事人之間的關系
按份責任 是指責任人為多人時,各責任人按照一定的份額向債務人承擔民事責任,各債務人之間無
連帶關系。
連帶責任 是指債務人為多人時,每個人都負有清償全部債務的責任,各責任人相互間有連帶關系。
(4)按民事責任的內容有無財產性。
財產責任 是指直接以一定的財產為內容的責任。(如返還財產、賠償損失)
非財產責任 是指不直接具有財產內容的民事責任。(如消除影響、恢復名譽)
3、民事責任的承擔方式:
(1)停止侵害。 (2)排除妨礙。
(3)消除危險。 (4)返還財產。
(5)恢復原狀。 (6)修理、重作、更換。
(7)賠償損失。 (8)支付違約金。
(9)消除影響、恢復名譽。 (10)賠禮道歉。
第三章:自然人
第一節:自然人的民事權利能力
一、自然人民事權利能力的概念
〔自然人民事權利能力〕是指法律賦予自然人享有民事權利和負擔民事義務的資格。
二、自然人民事權利的特點:
1、平等性; 2、內容的廣泛性和統一性。
三、自然人民事權利能力的開始:
《民法通則》第九條規定,公民從出生時起到死亡時止,具有民事權利能力,依法享有民事權利,承擔民事義務。
出生的時間以戶籍證明為准,沒有戶籍證明的,以醫院出具的出生證明為准。
遺產分割時,應當保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時為死體的,保留的份額按法定繼承辦理。
各國對胎兒的法律地位均作出特別規定,大致有以下三種:
1、胎兒只要出生時尚生存,出生前就具有民事權利能力。
2、不承認胎兒有民事權利能力,但在某些事項上視胎兒為已出生。
3、不承認胎兒有民事權利能力,也不認為在某些事項上視胎兒為出生,僅是在某些事項上對胎兒的利益予以保護。——我國現行立法採取的是第三種體例。
四、自然人民事權利能力的終止:
依《民法通則》第九條規定,至自然人死亡時其自然人民事權利能力終止,因此死亡是自然人民事權利終止的法律事實。民法上的死亡包括自然死亡和宣告死亡。
自然死亡 又稱生理死亡,是指自然人生命的終結。
宣告死亡 又稱推定死亡,是指自然人下落不明滿一定期間後經厲害關系人申請,由法院宣告該自然人為
死亡。法院宣告死亡的判決宣告之日為被宣告死亡人死亡的日期。
*依最高人民法院的解釋,相互有繼承關系的幾個人在同一事件中死亡,如不能確定死亡先後時間的,推定沒有繼承人的先死亡。死亡人各自都有繼承人的,如幾個死亡人輩分不同,推定長輩先死亡;幾個死亡人輩分相同,推定同時死亡,彼此不發生繼承,由他們各自繼承人分別繼承。
五、預測題:民事權利能力與民事權利的區別?
第二節:自然人民事行為能力
一、自然人民事行為能力的含義
〔自然人民事行為能力〕指自然人得通過自己的獨立行為取得和行使權利、設定和履行義務的資格。有廣義和狹義之分。自然人民事行為能力有兩個顯著特點:
1、自然人的民事行為能力是法律賦予的一種資格,不是由其自行決定的,非依法定程序,任何人不得限制或剝奪。
2、自然人的民事行為能力以對客觀事物的判斷和認識能力即意識能力為依據。
二、自然人民事行為能力的劃分
1、完全民事行為能力:指可完全獨立地進行民事活動,通過自己的行為取得民事權利和負擔民事義務的資格。包括18周歲以上和16周歲以上不滿18周歲能夠以自己勞動收入維持當地一般生活水平的。
2、限制民事行為能力:指可以獨立進行一些民事活動但不能獨立進行全部民事活動的資格。包括10周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人。
3、無民事行為能力:指不具有以自己的行為取得民事權利和負擔民事義務的資格。包括未滿10周歲以下和不能辨認自己行為的精神病人。由它的法定代理人代理民事活動。
三、自然人民事行為能力的宣告
指法院經利害關系人申請,依法宣告精神病人為無民事行為能力或限制民事行為能力人的制度。對自然人民事行為能力宣告須具備下列條件:
1、須經利害關系人申請。
2、被申請的當事人須為精神病人。
3、須由人民法院經特別程序作出宣告。
四、自然人民事行為能力的終止
〔自然人的民事行為能力終止〕指其不可能再具有民事行為能力。當自然人死亡時,其民事行為能力終止。民法主要要求理解
要分三步才能學好
首先要精讀,讀課本並配合案例
充分理解民法的運作形式,規律
其實要讀司法考試的輔導用書
書里比較簡明的描繪了民法的框架
作為初步復習之用,同時自己總結
畫出民法學的框架
最後一步就是經常看看自己的總結
融會貫通
Ⅶ 江南大學現代遠程教育2012年上半年第一階段測試卷民法學答案啊
答案
一、名詞解釋(每題5分,共20分)
1、意思自治原則:要求保障當事人從事民事活動時的意思自由,不受國家權力和其他當事人的非法干預。
2、支配權:是對權利標的直接進行排他性支配的權利,其行使不需他人配合,他人不得為同樣的支配行為。
3、民事行為能力:民事主體以自己的行為取得民事權利、承擔民事義務的資格。
4、法人:指的是具有權利能力和行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織或目的性財產。
二、簡答題(每題10分,共30分)
1、試述民法與商法的關系
答:聯系:民法與商法同為私法,商法為民法的特別法,民法和商法的關系是普通法和特別法的關系。
區別:(1)主體不同,民法的主體是一般的人,商法的主體是以營利為目的的商人
(2)調整范圍不同,商事關系幾乎全是純粹的財產關系,這種財產關系都是有償的,而民法不僅調整財產關系,而且還調整人身關系。
(3)商法具有國際性,而民法的許多制度具有地域性。
2、監護人的職責有哪些?
答:(1)保護被監護人的身體健康。監護人應保護被監護人的身體健康和人身安全,防止被監護人受到不法侵害。(2)照顧被監護人的生活。監護人在日常生活方面必須給被監護人以必要的關心、照料。(3)對被監護人進行管理和教育。對被監護人要進行監督和管理,防止他們受到傷害或侵害他人利益。(4)保護和管理被監護人的財產。對於被監護人財產的經營和處分,監護人應盡善良管理人的注意。非為被監護人的利益,監護人不得處分其財產。 (5)代理被監護人進行民事活動。無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監護人是他的法定代理人。(6)代理被監護人進行訴訟。在被監護人的合法權益受到侵害或者與他人發生爭議時,監護人應當代理被監護人進行訴訟,以維護其合法權益。(7)監護人應當承擔民事責任。監護人不履行監護職責或者侵害被監護人合法權益的,應當承擔責任,給被監護人造成財產損失的,應當承擔賠償責任。
3、法人終止的原因有哪些?
答:(1)依法被撤銷。它是指法人依照法律的直接規定或因違反法律的規定而被解散的情況。(2)自行解散。它主要指法人的目的事業完成或無法完成、法人機關的決議、法人章程規定的存續期限屆滿或解散事由的發生而自動解散的情況。(3)依法被宣告破產。企業法人不能清償到期債務時,人民法院可根據債權人或債務人的申請,依法宣告破產。(4)其他原因。如法人的合並、分立、國家經濟政策的調整和發生戰爭等。
三、判斷題(每題2分,共20分)
l、X 2、X 3、V 4、X 5、X 6、X 7、V 8、X 9、X 10、V
四、不定項選擇(每題2分,共20分)
1、D 2、AB 3、B 4、ACD 5、ABCD 6、B 7、A 8、ABCD 9、ABD 10、B
五、案例分析(共10分)
答:劉某的主張能否成立,應當具體情況具體分析,不能一概而論。此案涉及的是公民的民事行為能力判定的問題。
根據《中華人民共和國民法通則》的規定,年滿18周歲的公民才是完全民事行為能力人,但16周歲以上不滿18周歲的公民如以自己的勞動收入為主要生活來源,可視為完全民事行為能力人。
因此,如果趙某不是以自己的勞動收入為主要生活來源,便不具有完全民事行為能力,劉某可以主張交易無效,如果趙某是以自己的勞動收入為其主要生活來源,就可視為完全民事行為能力,劉某就不能主張交易無效。
Ⅷ 《民法學(Ⅰ)(上)》第1次作業 !!謝謝
abccaadbadcaddb
只回答單選題
都是很簡單的民法通則以及民通意見上的內容,好好學習。
Ⅸ 民法學上因果關系的意義
你好。、
因果關系的定義相信你已經了解,我就不展開說明了、
我的看法是這樣的,
因果關系在民法和刑法上都是有所體現的,
民法上誰侵權誰負責,而刑法上講求罪責自負
這都體現了因果關系。就拿侵權行為來說。構成要件是,有侵權行為發生,造成了侵害結果。侵權行為與侵害結果之間有著因果關系,也就是說侵害結果是侵權行為的實施造成的。
如果一個人實施了侵害行為,但是並沒有造成損害結果。或者是損害結果不是他這個侵權行為造成的,那麼兩者就不存在因果關系。是不用承擔相應責任的、
所以。因果關系是判斷一個當事人是否對損害結果負有責任的重要依據。