人字桿立法

『壹』 中國法制史的題目 論述題 ：簡述清代的主要立法。 這道題該怎麼回答

供參考：
二、清代的主要立法 一、清代立法思想 清入關前已經歷了由原始社會末期到封建社會初期的幾個發展階段。社會關系的急劇變化，推動了立法的發展。其統治者的法律思想，最具代表性的是皇太極在吸收漢族法律文化的基礎上，確立的「參漢酌金」的立法思想和立法原則。「參漢」就是引進或借用漢族（明代）法制，「酌金」就是適當記錄整理提煉後金原有的習慣法及舊法令，二者合起來就是要向先進的漢族政權的法制靠擾。 1644年，清人入關之初，面對著前所未有的廣闊疆域及眾多的人口，面對著漢族地區遠比關外原有治區更為發達的文化和復雜的社會生活，其原有法律制度遠不適應新的統治需要。在此情況下，清統治者確立了「詳譯明律，參以國制」的立法指導思想。「詳譯明律」就是詳細推導演繹或借鑒《大明律》，並以《大明律》為藍本；「參以國制」就是適當參考保留入關前的舊有典章制度。 清代的主要立法 （一）《大清律例》 順治二年（公元1645年），清廷即設置律例館，負責 修律。三年初，律成，名曰《大清律解集附例》，次年三 月正式頒行。至雍正三年（1725年）制定《大清律集 解》，並於雍正五年頒行。至此清律基本定型。乾隆初 年，進一步對律例逐條進行考訂，乾隆五年（1740年）， 以《大清律例》之名「刊布中外，永遠遵守」。是中國歷史 上最後一部綜合性封建成文法典。 乾隆十一年間（1746年）規定：「條例五年一小修， 十年一大修」，至此，按期修例形成定製。律例合編的法 典體例，使法律的穩定性和靈活性有機的結合起來，更為 有效全面地發揮封建法律的作用。 （二）《大清會典》的制定《大清會典》是清代行政立法的總匯。它始於康熙時期。在康熙朝以後，雍正、乾隆、嘉慶和光緒朝均在前朝會典的基礎上，結合本朝國家機構的發展變化，分別制定出《雍正會典》、《乾隆會典》、《嘉慶會典》和《光緒會典》。這些會典，後人統稱為《大清會典》或「五朝會典」。 《大清會典》循「以官舉職，以職舉政」的思路，詳細記述了有清一代國家機構的設置、職權范圍以及辦事規程。在每一機關之下，開列該機構的建制、官員職數、品秩、職掌、許可權，並考慮其歷史沿革，記載歷年重要事例。因此，《大清會典》不僅是清代的行政法規大全，也是集歷代封建王朝行政立法之大成，成為我國封建時代最為完備的行政法典。（三）適用於少數民族地區的專門法規 清朝是我國封建時代疆域最為遼闊、人口眾多 的多民族的國家。為了加強中央對少數民族地區 的統治和管理，清朝廷有針對性地制定了與當地 經濟文化水平和風俗習慣相適應的單行法規，如 適用於蒙古族、藏族等西北地區少數民族的《理 藩院則例》，還有處理西藏事務的重要章程《酌 定西藏善後章程十三條》、《藏內善後章程二十 九條》、《新治藏政策大綱十九條》等；有適用 於青海地區少數民族的《青海善後事宜十三 條》、《青海禁約十二事》、《西寧青海番夷成 例》；以及適用於苗疆地區的各種條例、禁約和 章程等 清律的內容及其特點 一、刑事立法 二、民事經濟立法的發展 三、維護旗人特權和滿族統治 四、維護統一，對少數民族地區實行有效 的法律控制 刑事立法清朝的法律制度無論是在基本精神、總體風格上，還是在核心內容、主要制度上，都是唐、宋特別是明朝法律精神、法律制度的直接延續。在鞏固中央集權的專制體制，維護封建皇帝的絕對權威方面，清律即直接承襲了明朝的制度，把維護皇權作為法律的核心。（一）重刑嚴罰「反逆」罪 清律承襲明律的規定，加重對「十惡」重罪特 別是對「謀反」、「謀大逆」等侵犯皇權的犯罪的懲 罰。 並且清代還擴大了謀反、大逆罪的范圍。諸 如「上書奏事犯諱」、「奏疏不當」等，經常被加上 「殊屬喪心病狂」、「妄議朝政」等罪名，按反逆重罪 處罰。（二）沿用「奸黨」罪條 《大清律例》除全部援用《大明律集解附例》 中奸黨罪的條款外，還從加強皇權削弱各旗主勢 力出發，嚴禁內外官交結。（三）以思想言辭定罪，大興「文字 獄」，實行思想文化專治 明末清初，隨著資本主義萌芽的發展，在思想意識形 態領域出現了啟蒙的民主主義思潮，對封建專制主義統治 進行了猛烈的抨擊。同時，在以漢人為主要成份的知識分 子中，還存在著強烈的反清情緒和民族意識。這些「異端」 思想，對封建專制統治構成了潛在重大威脅。在這樣嚴峻 的客觀形勢下，清統治者採用嚴刑峻法，實行空前絕後的 思想文化專制。歷史上將因著書、作文、吟詩、上疏等在 文字上觸犯了統治階級而招致災禍，被捕入獄，甚至被處 死，戮屍、株連親屬的案件稱為「文字獄」。據不完全統 計，僅在號稱「盛世」的康熙、雍正、乾隆三朝，發生文字 獄108起。由於在《大清律例》中並無文字獄條款，所以 對於此類案件，往往是按謀反、大逆案處罰，極為酷烈。 大興「文字獄」的結果，使一代文人「戰戰兢兢，無日不在恐 怖之中」。Treason by the Book by Jonathan D. Spence文字獄和雍正 刑罰制度的變化《大清律例》中除了規定傳統的笞、杖、徒、流、 死五刑體系外，還增加了一些新的刑罰處罰方 法。1、遷徙。遷徙是將犯罪人強制遷離原籍一千 里外安置，未得官府許可，永遠不得回原籍。 2、充軍。清朝的充軍制度，直接承襲於明代的體 制。清朝的充軍刑亦分五等：極邊、煙瘴（四千 里）、邊遠（三千里）、近邊（二千五百里）、 附近（二千里）。充軍刑一般在定罪後由兵部發 配。為解決路程遠近的標准問題，乾隆年間專門 制定了《五軍道里表》，並載於《大清律例》之 內，以統一的標准確定充軍地點。 3、發遣。發遣是清朝創設的一種刑罰方法，是指將犯罪人發往邊疆地區給駐防官兵為奴。這是一種比充軍更重的刑罰，多適用於政治性案犯。如在於些文字獄案中，曾經將罪人發遣至新疆伊犁等地。 4、戮屍。戮屍是清朝定例中規定的野蠻刑罰。按照清朝的制度，應處凌遲極刑的人犯，如果在執行凌遲之前就已經死亡，或庚斃獄中，仍應將其戮屍。 5、斬監侯與絞監侯。清朝的死刑，有凌遲、斬、絞數種。對於普通犯罪，多適用斬刑與絞刑。斬、絞刑又分「立決」與「監侯」兩種方式。所謂「立決」，是對於那些性質比較嚴重、案情屬實、適用法律適當、並無疑義的案件，判處斬刑或絞刑，在當年秋分以後執行，稱為「斬立決」或「絞立決」。對於那些尚有疑問或是有矜免情節的案件，則判處「監候」，稱為「斬監候」或「絞監候」。被判處「斬監候」與「絞監候」的案犯，不在當年處決，而是暫時監禁，留待來年秋審或朝審再作判決。 民事經濟立法的發展（一）典權 清朝進一步明確了典的性質。雍正十 三年（1735年）詔諭：「民間活契典業者， 乃一時借貸銀錢，原不在買賣納稅之例」。 認識到典的擔保性質，並且與買賣契約分 開，典契不必經官府加蓋官印，不必繳契 稅，也無須過割賦役。 （二）繼承製度清代的繼承分為身份繼承和財產繼承。身份繼承包括宗祧繼承和封爵繼承。宗是近祖之廟，祧是遠祖之廟。宗祧繼承通常是以嫡長子為法定第一順序繼承人，無嫡長子者立嫡長孫，以下按嫡次子、嫡次孫、庶長子、庶長孫、庶次子、庶次孫、依次繼承。允許獨子兼祧，即一人繼承兩房宗祧。獨子兼祧是清朝的獨創。（三）恢復和發展農業生產的法律措施 明末清初，延續了近半個世紀的戰爭，嚴重破 壞了農業生產，出現了田地荒蕪，百姓流離失所的 局面。清初統治者採取了一系列措施，以迅速恢復 和發展農業生產。首先，頒布了許多減免賦役的法 令。其次，鼓勵墾荒。正式確認了農民所墾荒地的 所有權。同時還給予了新墾荒地免徵賦稅的優惠政 策。再次，頒布「更名田」令。「更名田」是官田向民 田轉化的一種表現形式，主要是指在明末農民大起 義爆發後，明代王公勛戚的一部分土地就由農民占 用耕種。

『貳』 我國侵權責任法的立法特點，詳細一點，字數多一點，不要從其他知道上復制的。滿意的話增加財富值。

中國《侵權責任法》的主要特點在於以下幾個方面。
第一，《侵權責任法》是民主立法、開門立法的成果，其中凝結了廣大立法工作者、司法工作者以及法學工作者的智慧和貢獻，是民商法理論界和實務界的集體智慧結晶。立法者在制定法律過程中，尊重專家學者的意見，廣泛聽取司法工作者的聲音；司法界積極配合，為立法提供了豐富的實踐經驗；民法學界廣泛討論，各抒己見，為《侵權責任法》提供理論支持。《侵權責任法》的每一章節和條文都廣泛徵求了意見，是一次民主的立法，確確實實適應中國當前的情況。
第二，《侵權責任法》體現以人為本的立法精神，是一部建設和諧社會進程中體現以人為本理念的一個民事權利宣言。在內容上，突出了現實生活的需要，重點解決20年來出現的突出問題，如「同命不同價」、網路侵權、建築物倒塌責任、產品的警示召回、保險責任的分擔等問題，在《侵權責任法》中都有了切實可行的規定。
第三，《侵權責任法》具有鮮明的中國特色。一是第2條採用開放式列舉的方式規范了本法保障的權益范圍，廣泛全面地對各種私權以及各種利益提供了保護；二是自始至終都貫徹體現了對人和生命健康的最重要、最首要的關懷，把它放在首位來進行保護；三是按照歸責原則建立了一個獨特且完整的侵權法體系，非常科學、嚴謹；四是巧妙地做到了一般條款和具體列舉的結合；五是在《侵權責任法》第15條全面規定列舉了各種侵權責任形式，而且在責任形式的規定方面也實現了一般規定和具體列舉的結合。
學者從歷史角度闡釋了中國侵權責任法的發展，認為《侵權責任法》是外國立法經驗借鑒與本土國情的密切結合，它體現了立法者博採眾長、兼收並蓄的立法風范，以及中國民法學者既有學習他人的胸懷，也有屹立於世界之林的勇氣，因而形成了鮮明中國特點，已經受到各國民法學家的重視，將會對外國侵權法的發展產生深刻影響。

中國《侵權責任法》獨具中國特色，主要表現在以下方面。
第一，《侵權責任法》單獨立法。《侵權責任法》採用單獨立法的形式，是成文法國家第一部以侵權法的名稱制定的法律，這是對傳統民法典體系的重大突破，是對各國民事立法的重大貢獻。這部法律的制定之所以能夠廣泛引起世界各國學者的普遍關注，就是因為制定這部法律所具有的創新和重大突破意義。
第二，規定了獨具特色的侵權責任一般條款。有的專家認為《侵權責任法》第2條是侵權責任一般條款，有的專家認為《侵權責任法》第6條第1款是侵權責任一般條款。有學者指出，《侵權責任法》第2條和第6條第1款都是侵權責任一般條款，是一個大小搭配的雙重侵權責任一般條款，是獨創性的立法模式。在成文法國家的侵權法中，只有一個侵權責任一般條款，或者是小的一般條款，或者是大的一般條款，而中國《侵權責任法》規定了兩個侵權責任一般條款，第2條是大的一般條款，全面概括全部侵權責任；第6條第1款是小的一般條款，規范一般侵權行為；二者相互結合，構成《侵權責任法》的完整邏輯結構。
第三，突出強調私權優先規則。《侵權責任法》第4條規定私權優先規則，賦予侵權請求權以優先權保障，當侵權人因同一行為同時承擔侵權責任、刑事責任和行政責任，而其財產不足以支付的，首先支付侵權責任。有了優先權的保障，就能夠保證第3條規定的侵權請求權得到擔保物權的保障。這表現了中國立法的昌明，表達了私權的尊崇地位，體現的是國家、政府不與民爭利的思想。
第四，著重解決死亡賠償的「同命同價」問題。學者認為，城鄉體制是一種客觀存在，但立法是要維護這種體制還是消除這種體制，有一個立場問題。在死亡賠償金的問題上不自覺地維護二元體制，「同命不同價」的結果就是歧視農民。《侵權責任法》的規定校正了這種做法，拋棄了按照城鄉居民戶口確定賠償標準的做法，實現了城鄉居民的平等保護。
第五，在具體制度構建方面，與會專家學者指出以下侵權責任制度具有中國特色。
（1）醫療損害責任。《侵權責任法》結合中國實際情況，綜合平衡受害患者利益、醫療機構利益和全體患者利益的關系，借鑒各國醫療損害責任制度的經驗，對醫療損害責任作了詳細、具體的規定，打破了世界各國侵權法都不規定醫療損害責任的傳統做法，解決了實踐中存在的問題。
（2）環境污染責任。《侵權責任法》把《民法通則》以及環境保護法中關於侵權法規范進行整合，協調了《侵權責任法》與《環境保護法》以及其他環境保護單行法的關系，補充了新的責任規則。
（3）飼養動物損害責任。《侵權責任法》第十章專門規定飼養動物損害責任，除了規定一般性條款之外，還專門規定違反安全措施飼養動物、禁止飼養的烈性犬等危險動物、動物園飼養的動物以及遺棄、逃逸的動物造成損害的責任，有助於消除社會危險因素，維護社會的穩定與和諧。
（4）物件損害責任。有學者系統解析了《侵權責任法》第85條、第86條、第87條的規定，認為既借鑒了羅馬法的歷史傳統，又體現了中國社會的現實需要，在繼承前人的基礎上進行創造，內容有重大突破。特別是《侵權責任法》第86條規范建築物倒塌造成損害，由建設單位與施工單位承擔連帶責任，對於規范豆腐渣工程，警戒不法開發商，保障建築物的質量安全，意義重大。
（作者單位：中國人民大學民商事法律科學研究中心）