國際經濟法關於trips協議
A. 4. TRIPs協議中涉及了哪些國際公約
名稱
《與貿易有關的知識產權協定》又稱《與貿易有關的知識產權協議》,其英文名稱是Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights,簡稱TRIPS。在中文文獻中,人們一般也習慣使用這個英文簡稱,以下也使用TRIPS指代本條目。
法律地位
TRIPS是在世界貿易組織(簡稱WTO)體系下的一個多邊條約,它於1994年WTO成立時通過。
與WTO的其它條約一樣,批准TRIPS的國家或者單獨關稅區也必須一攬子接受包括《貨物貿易多邊協定》、《服務貿易總協定》等WTO法律框架內的其它多邊協定。
B. 在知識產權保護標准上,TRIPDS有什麼新的內容
Agreement On Trade-related Aspects of Intellectual Property Right《與貿易有關的知識產權(包括假冒商品貿易)協議(草案)》的簡稱。這個文件將會成為知識產權保護的國際標准。
"TRIPS"協議涉及的知識產權共有以下八個方面:著作權及其相關權利、商標、地理標記、工業品外觀設計、專利、集成電路布圖設計、對未公開信息的保權和對許可合同中限制競爭行為的控制。
TRIPS是關貿總協定知識產權協議的英文縮寫。隨著世界經濟、貿易格局的巨大變化,知識產權保護在世界范圍內受到了越來越大的關注,TRIPS就是在這種形勢下產生的。TRIPS在WEO所有協議中佔有重要地位,TRIPS的第39條規定了對「未披露信息」的保護。
「未披露信息」就是我們通常所說的「商業秘密」,TRIPS之所以使用該詞語,是因為盡管「商業秘密」是比較普遍的稱謂,但不同國家對其含義的辦公室的時存在差異,為了避免引起爭議,TRIPS協議使用「未披露信息」這一術語。
TRIPS協議對未披露信息的定義是「此種信息,在下列意義上屬於秘密,即其作為一個整體或作為其各部分具體構造或組合,不為通常所觸及引種信彷的領域內的人們普遍知悉或者容易獲得;因屬秘密而具有商業價值;以及合法控制該信息的人根據民政部採取了合理的保密措施。:由此可見,TRIPS協議提出的「未披露信息」要件與我國法律對「商業秘密」的定義是一致的,即秘密性、價值性、實用性、管理性。
TRIPS第39條是對商業秘密在工業中的重要地位的第一次多國承認。
任何國家或地區要加入世界貿易組織,在知識產權法協調方面,必須遵守TRIPS所有條款包括第39條,TRIPS第39條實際上完成了商業秘密保護法的國際化任務使商業秘密保護成為國際經濟法的一部分。
1995~2005年,有超過100個世貿組織成員簽署了世貿組織的《與貿易有關的知識產權協定》(《TRIPS協定》),這顯示了各成員在其內部和國際貿易中民主化過程的失敗。
世貿組織《與貿易有關的知識產權協定》是20世紀有關知識產權問題中最重要的協定。由於許多國家都是世貿組織成員,因此,該協定對部分信息的專有權問題進行了革命性的改革,並推動了知識產權全球化的步伐。
20世紀80年代,幾乎所有的商業團體都對《與貿易有關的知識產權協定》表示反對,他們認為,該協定對美國、歐盟和日本的軟體、葯品,化學製品及娛樂公司的專利權的限制比其他成員少,有不公平貿易的嫌疑。
該報告認為,該協定將專利權制度化並意圖將知識專利權的壟斷及貿易壁壘取消的想法是完全不切實際的。
大部分成員並沒有因該協定的知識產權問題而受益,這是由於該協定使部分成員的保護措施過於嚴格。這正是各成員在其內部和國際貿易中民主化過程的失敗。
造成這種失敗的原因是:世貿組織《與貿易有關的知識產權協定》是美國與歐盟及日本進行合作,共同起草了知識產權法規並形成了《與貿易有關的知識產權協定》的基本框架,因此,該協議使其他國家在全球競爭中處於不利的地位。
上述結論是澳大利亞的研究人員Peter Drahos 和John Braithwaite對500名調查者進行被訪之後得出的。他們認為,「許多貿易標準的調整是通過全球范圍內許多非正式的談判而形成的,而沒有簽署任何書面的協定。」「《與貿易有關的知識產權協定》並不是在公平的基礎之上達成的,部分非正式的力量左右了該協定的內容和實施。
《與貿易有關的知識產權協定》可能是美國、日本和歐盟在知識產權保護問題上形成同盟的惟一結果,從而使其內部各種不同背景的組織聯合起來敦促政府簽署該協定。
為此,該報告呼籲世貿組織各成員阻止部分成員企圖增加和擴大《與貿易有關的知識產權協定》的范圍和權利,鏟除不平等的貿易壁壘,重新定義《與貿易有關的知識產權協定》中存在的不公平問題。
C. 簡述TRIPS協議關於專利保護的主要規定
您好!
我是曾慶禮律師,目前是深圳巨航律師事務所的主任,很高興能解答你提的這個問題。
中文簡稱TRIPS或TRIPS協議是指《與貿易有關的知識產權協定》(英文:Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights),協定是世界貿易組織法律框架的組成部分。該協定明確了知識產權是一種私權。
該協議分為序言和七個部分,共有73個條文。
(1)序言部分闡明了協議的宗旨,即為了加強知識產權的國際保護,減少國際貿易的扭曲和障礙,以促進國際經濟和貿易的發展。
(2)協議的第一部分規定了各成員應遵循的最基本的義務和原則,它們是:
①確保協議規定有效實施的義務這是各成員的普遍義務,同時,協議允許在不違反協議規定的前提下,各成員可以通過國內法實施比該協議要求更多的保護。
②國民待遇原則協議規定,在保護知識產權方面,必須給予其他成員的國民以不低於本國國民的待遇。但是,如《巴黎公約》(1967)、《伯爾尼公約》(1971)、《羅馬公約》和《關於集成電路知識產權公約》中有例外規定的可以除外。
③最惠國待遇原則協議規定,在保護知識產權方面,一國給予別國國民的優惠待遇必須立即無條件給予所有其他方的國民。與此同時,該協議還規定了一些最惠國待遇義務的例外。
④可採取必要措施和合適措施的原則各成員在制訂或修改法律和法規時,可以為保持公共健康和營養的需要,而採取必要的措施,只要這些措施與該協議的規定相一致;為防止知識產權所有人濫用知識產權、或憑借不正當競爭限制貿易、或對國際間技術轉讓產生不利影響,各成員只要符合該協議的規定,也可採取合適措施。
(3)關於知識產權保護的范圍和保護標准協議第二部分第一節至第七節列舉了協議保護的知識產權的內容,這些內容包括對專利的保護協議規定:
專利的保護期為20年;專利保護范圍擴及到幾乎所有技術領域,包括化學產品、葯品、飲料和調味品等;對強制許可實行了限制,即對不經專利所有者的同意,由政府強制使用專利,規定了詳細的條件。
(4)協議的第三部分規定,各成員政府必須承擔根據國內的法律提供程序和方法的義務,以確保外國的產權所有人切實得到國民待遇。
以下是對專利權的具體規定:
TRIPs協議規定獲得權利的條件為在一切技術領域中的任何發明,只要其具有新穎性、創造性和可付諸工業應用性的「三性」,都應當有可能獲得專利。
TRIPs協議同時強制性的規定各成員應當給專利權的獲得和享有不能因為發明地點不同、技術領域不同、產品是進口或當地生產等的不同而進行歧視。對可以不授予專利的情形,TRIPs協議也作了規定,包括:(1)為保護公共秩序、社會公德為目的,包括保障人類、動植物生命與健康、防止嚴重環境損害的情形;(2)對人或動物的診斷、治療和外科手術方法;(3)除微生物外的植物和動物,特別是除用微生物和非微生物方法生產的、主要是用於生物過程生產的動物、植物品種。但各成員應當採用適當的形式對植物新品種提供保護。
對專利權的范圍TRIPs協議也作了具體明確的規定,它包括對產品專利,權利人有權制止點三方未經許可製造、適用、許諾銷售、銷售及為此目的的進口行為。對方法專利,權利人有權制止他人使用和許諾銷售、銷售和進口該方法專利直接獲得的產品。TRIPs協議還規定了專利權人對專利權的轉讓、繼承和訂立許可合同的權利,權利的保護期不少於20年,這完全體現了知識產權是一種特殊私權或稱特殊民事權利的性質。
TRIPs協議對專利申請人的條件或要求也作了規定,統一各成員對專利申請人最為重要、基本的義務規定。包括:以足夠清楚和完整的方式披露其發明,以使統一技術領域的技術人員能夠實施該發明;指明在申請日或在優先權日該發明的發明人所知的最佳實施方案;提供其相應的外國申請及批準的信息。對專利權最低的保護標准還包括對方法專利舉證責任的規定,我國專利法已經相應規定了有關條款。
如果我的回答對您有幫助,望好評!
曾慶禮
2014.01
D. TRIPS協議的與貿易有關的知識產權協定
(1994年1月1日簽定)
第一部分 一般規定和基本原則
第二部分 關於知識產權的效力、范圍及使用的標准
1.版權及相關權利
2.商標
3.地理標志
4.工業設計
5.專利
6.集成電路的外觀設計(分布圖)
7.對未公開信息的保護
8.在契約性許可中對反競爭行為的控制
第三部分 知識產權的執法
1.一般義務
2.民事和行政程序及救濟
3.臨時措施
4.有關邊境措施的特別要求
5.刑事程序
第四部分 知識產權的獲得和維護及相關程序
第五部分 爭端的防止和解決
第六部分 過渡安排
第七部分 機構安排;最後條款
各成員,
期望減少國際貿易中的扭曲和阻礙因素,考慮到需要加強對知識產權實行有效和充分的保護,並確保實施知識產權的措施和程序本身不會成為合法貿易的障礙;
承認為此目的有必要制訂有關下列問題的新的規則和紀律:
(a)關於適用1994年關貿總協定的基本原則以及有關的國際知識產權協定或公約;
(b)關於就與貿易有關的知識產權的效力,范圍和使用制訂適當的標准和原則;
(c)關於在考慮到各國法律制度的差異,就與貿易有關的知識產權的執法規定有效的和適當的方法;
(d)關於制訂有效、迅速的程序在多邊一級防止和解決政府間爭端;
(e)關於制定過渡安排使談判結果得以在最廣泛的范圍內付諸實施。
承認需要一個包含原則、規則和紀律的多邊框架以處理國際冒牌貨貿易問題;
承認知識產權是私有權利;
承認各國知識產權保護體系最基本的公共政策目標,包括發展目標和技術上的目標;
還承認最不發達國家成員在國內實施法律和規章方面特別需要最大靈活性,以便創造一個良好的和有生命力的技術基礎;
強調通過多邊程序達成強有力的承諾以解決與貿易有關的知識產權爭議從而減少摩擦的重要性;
希望在世界貿易組織和世界知識產權組織(本協議中簡稱為WIPO)以及其他有關的國際組織之間建立一種相互支持的關系;
E. TRIPS是什麼的英文縮寫
》(Agreement on Trade Related Aspects of Intellectual Property Rights,縮寫TRIPS)是對近兩個世紀以來國際知識產權保護制度的總結和發展,它第一次把知識產權與國際貿易問題聯系在一起,同時又規定了一些強制措施。這個知識產權協議的影響面大於以往任何一個協議,它標志著知識產權保護的國際化向前邁進了一大步,這個協議必將成為知識產權制度發展的里程碑。本文試圖對知識產權國際保護,特別是TRIPS對知識產權國際保護制度的繼承和發展進行簡略的闡述,並在此基礎上,針對我國當前知識產權保護中存在的問題提出建議。
什麼是TRIPS?
TRIPS是關貿總協定知識產權協議的英文縮寫。隨著世界經濟、貿易格局的巨大變化,知識產權保護在世界范圍內受到了越來越大的關注,TRIPS就是在這種形勢下產生的。TRIPS在WEO所有協議中佔有重要地位,TRIPS的第39條規定了對「未披露信息」的保護。
「未披露信息」就是我們通常所說的「商業秘密」,TRIPS之所以使用該詞語,是因為盡管「商業秘密」是比較普遍的稱謂,但不同國家對其含義的辦公室的時存在差異,為了避免引起爭議,TRIPS協議使用「未披露信息」這一術語。
TRIPS協議對未披露信息的定義是「此種信息,在下列意義上屬於秘密,即其作為一個整體或作為其各部分具體構造或組合,不為通常所觸及引種信彷的領域內的人們普遍知悉或者容易獲得;因屬秘密而具有商業價值;以及合法控制該信息的人根據民政部採取了合理的保密措施。:由此可見,TRIPS協議提出的「未披露信息」要件與我國法律對「商業秘密」的定義是一致的,即秘密性、價值性、實用性、管理性。
TRIPS第39條是對商業秘密在工業中的重要地位的第一次多國承認。
任何國家或地區要加入世界貿易組織,在知識產根底法協調方面,必須遵守TRIPS所有條款包括第39條,TRIPS第39條實際上完成了商業秘密保護法的國際化任務使商業秘密保護成為國際經濟法的一部分。
F. trips協議對有關知識產權問題爭端的解決有什麼規定
WTO的TRIPS(與貿易有關的知識產權協定)
《與貿易有關的知識產權協定》,簡稱TRIPs,是烏拉圭回合新拓展出來的新的重要領域。在人類社會開始進入知識經濟時代之際,這個協定——TRIPs反映了時代的要求。把它的名字中加上「與貿易有關的」字樣,主要是為了更能名正言順地納入WTO多邊貿易體系。
從法律角度說,TRIPs與GATs在制定國際統一規則方面,形成鮮明對照。如我們在前章所述,GATs在協調各國服務貿易法規方面,進展甚微,連「相互承認」都很勉強;而TRIPs在這個方面卻碩果累累,為國際統一規則樹立了一個良好的樣板。這個「建立在現有重要知識產權條約基礎之上的協定,為WTO全體成員方必須遵守的知識產權保護規定了一系列最低標准」,「是在GATT主持下成功地協調[各國知識產權]政策的第一個樣板」,「TRIPs給版權,商標,地理標志,工業設計,專利,集成電路布圖,保護商業信息規定了法紀,建立了並在一定條件下超過了WIPO文件包括的巴黎、伯爾尼和羅馬公約。它還為WIPO范圍未解決的問題規定了新的規則」。
一、總則
TRIPs共分七部分,第一、二、三、四部分分別規定了這個協定的總則,知識產權的范圍與標准,執法,取得和保持這項產權的程序。第五、六、七部分則是爭端解決,過渡安排和組織機構。
(一)適用范圍
第1條第2款規定,「為本協定目的,『知識產權』一詞指列入第二部分第1—7節的所有知識項目」,這些項目是:
1.版權及鄰接權;
2.商標權;
3.地理標志權;
4.工業品外觀設計權;
5.專利權;
6.集成電路布圖設計權;
7.信息秘密專有權。
從嚴格意義上說,商標和地理標志之所以加以保護主要用於商品的區別和加深消費者的印象而設。商標並非真具知識性內容,地理原產地標志不具備知識性,僅因為列入TRIPs才當作知識產權來對待。而通常說的知識產權主要指版權、專利權、工業設計及其秘密權、鄰接權,上述7項內容主要是從現有四個知識產權公約即:巴黎(工業產權)公約、伯爾尼(版權)公約、羅馬公約和集成電路公約已有規定概括出來的。
第1條第3款規定說,「各成員方應給予其他成員方國民以本協定規定的待遇。就有關知識產權來說,應把其他成員方國民理解為符合巴黎公約(1967)、伯爾尼公約(1971)、羅馬公約和關於集成電路知識產權條約規定的保護資格標準的自然人或法人,如同WTO所有成員方均是那些公約的成員一樣。任何想要使用羅馬公約第5條第3款和第6條第3款的成員方,要按TRIPs理事會預定,通知該理事會。」
這款對於那些人(國民)具有受TRIPs保護的資格,均沿習了上述四個公約的標准。在適用TRIPs第一至四部分的意義上說,「WTO成員方」不論其原來是否有關公約的締約方,「均如同那些公約成員一樣」(Wereallmember…ofthoseconventions)。這是僅就其「國民」資格標准而言,致於其他方面,並非這些公約的所有條款都如此。第2條「知識產權公約」就對此做出了區別:
「1.就本協定第二、三、四部分而言,各成員方應遵守《巴黎公約》(1967)第1至12條和第19條」。
「2.本協定第一至四部分的任何規定均不得有損於各成員方彼此之間依巴黎公約、伯爾尼公約、羅馬公約和集成電路知識產權條約現有的義務」。
值得注意的是,條文明確界定了僅在TRIPs第一至四部分的范圍內,與原有公約規則不相沖突。至於第五——七部分即爭端解決,過渡安排和組織機構上,TRIPs的規定與原有公約則大相徑庭。再者,上述第2款對《羅馬條約》的權利作了較大保留,我們下文再談。
最後還應強調指出:第1條第1款規定了一條根本性指導原則:TRIPs規定的僅是保護知識產權的最低或起碼的標准,它不反對各成員方規定較高的標准,「只要該保護不違反本協定規定」即可。
G. 請問國際經濟法中的這幾個縮寫是什麼國際BOT,TRIPS協議,GATS,ICSID體制,MIGA體制
BOT : Build-Operate-Transfer 建設-經營-轉讓
TRIPs: Agreement On Trade-related Aspects of Intellectual Property Rights 與貿易有關的知識產權協定
GATS: General Agreement on Trade in Services 服務貿易總協定
ICSID: International Centre for Settlement of Investment Disputes 解決投資爭端版國際中心權
MIGA:Multilateral Investment Guarantee Agency 多邊投資擔保機構
H. trips協議與反不正當競爭法 專利法 商標法對比 請了解的大俠寫下對比 簡要的概括也可以 字數不限 好的追加
Trips協議與商標法、專利法、反不正當競爭法的異同
一、 界定定義和法律體系
"TRIPS"協議是《與貿易有關的知識產權協議》的簡稱。是國際條約、國際協定
商標法:確認商標專用權,規定商標注冊、使用、轉讓、保護和管理的法律規范的總稱。我國的商標法屬於知識產權法范疇
專利法:專利法是確認發明人(或其權利繼受人)對其發明享有專有權,規定專利權人的權利和義務的法律規范的總稱。我國的專利法亦屬知識產權法范疇
反不正當競爭法:中華人民共和國反不正當競爭法是一部旨在規范社會主義市場經濟秩序,倡導公平有序競爭的法律。此法對於保護合法市場參與者的權益和打擊不法市場經濟行為有著重要意義。屬於經濟法范疇
二、 trips協議與商標法
《與貿易有關的知識產權協定》與中國商標法之比較研究
同其他民事或者商事法規一樣, TRIPS (《與貿易有關的知識產權協定》) 中既有強制性條款也有選擇性條款。不折不扣地履行TRIPS 中的強制性條款, 是作為WTO 成員應盡的國際義務; 對於TRIPS 中的選擇性條款, 雖然各成員可以作出任意選擇, 但是, 任意的選擇也應當是科學、恰當的選擇。通過TRIPS 有關規則與我國商標法的對比,有利於促進我國商標法與TRIPS 強制性條款的完全吻合, 以及對TRIPS 選擇性條款作出科學、恰當的選擇。
在1986 年國際社會發起的烏拉圭多邊貿易談判中, 與貿易有關的知識產權問題被納入談判內容, 並最終形成了《與貿易有關的知識產權協定》(簡稱TRIPS) .同其他民事或者商事法規一樣,TRIPS 中既有強制性條款也有選擇性條款。不折不扣地履行TRIPS 中的強制性條款, 是作為WTO 成員應盡的國際義務, 也是我國的入世承諾; 對於TRIPS 中的選擇性條款, 雖然各成員可以根據本國的歷史傳統和立法理念作出任意選擇, 但是, 任意的選擇也應當是科學的選擇。本文通過TRIPS 有關規則與我國商標法的對比, 旨在發現其差距, 實現我國商標法與TRIPS 強制性條款的完全吻合, 並對TRIPS 選擇性條款作出科學、恰當的選擇。 TRIPS 有關規則與我國商標法的比較, 擬從以下四個方面展開:
一、關於商標注冊條件
在當今世界的絕大多數國家, 注冊是獲得商標權的唯一途徑。我國也是。但確實也有少數國家如美、英等國依照自己的傳統, 把「商標投入商業使用」作為取得商標權的途徑。雖然這類國家已經越來越少, 但畢竟還存在。所以TRIPS 協定照顧了這種現存事實① , 沒有強行要求商標權的獲得必須通過注冊②。但是, TRIPS 協定對商標注冊條件的較詳細的規定顯示, TRIPS 尊重並導向性地支持絕大多數國家普遍採取的商標權獲得方式-注冊原則。 根據TRIPS 協定, 商標注冊條件有四:
(一) 顯著性 TRIPS 協定第15 條第1 款指出: 「任何能夠將一企業的商品或服務與其他企業的商品或服務區分開的標記或者標記組合, 均可構成為商標……當某些標志因其固有特性無法區分有關商品或服務時,各成員亦可依據其通過使用而產生的區別性, 賦予其可注冊性。」該條顯示, 申請注冊的商標應具有顯著性或區別性, 否則, 難以將一企業的商品或服務與另一企業的商品或服務區別開來, 因而也難以獲得注冊。當某些標記因其固有特性無法區分有關商品或服務時, 若在長期的使用過程中產生了區別性, 亦可獲得注冊。比如我國「宜賓五糧液股份有限公司」生產的「五糧液」酒, 該酒以五種糧食即「高梁、大米、糯米、小麥、玉米」為原料, 配水釀制而成。「五糧液」是說明性詞彙, 直接說明該酒是由五種糧食釀造而成。嚴格地說, 該商標缺乏顯著性, 很難作為酒商標。然而, 「五糧液」在長期的使用過程中, 已經成為特定企業的特定產品的專有標志, 這時, 該商標具有了區別性, 按照TRIPS 的規定, 該商標具有可注冊性。商標的顯著性, 又稱獨特性, 是指商標自身的特異性。商標只有具有顯著性, 才能實現商標的功能, 達到區別不同企業所提供的同類商品或服務的目的。TRIPS 對商標的顯著性要求, 已經完全被2001 年新修訂的《商標法》所吸納。新《商標法》第9 條規定: 「申請注冊的商標, 應當有顯著的特徵, 便於識別……」此外, 第11 條第1 款在列舉了缺乏顯著特徵的標志不得作為商標注冊的同時, 在第2 款中又強調指出,「前款所列標志經過使用取得顯著特徵,並便於識別的, 可以作為商標注冊。」
(二) 視覺上可感知 TRIPS 協定第15 條第1 款同時指出: 「各成員可要求標記須是視覺上可感知的, 以此作為注冊的條件。」「視覺上可感知的」商標, 當然是排除「音響商標」、「氣味商標」等不能被視覺所感知的商標的。但須說明的是, TRIPS 第15 條在規定這一要求時, 使用了「may (可以) 」而不是「shall (必須) 」。可見, 這一要求不是強制性的, 允許成員國選擇。即是說, 各成員可通過立法將「視覺上可感知」作為商標注冊條件, 也可以不作這種要求。我國商標司法實踐中長期以來一直要求申請注冊的商標須是視覺上可感知的。新商標法又明確規定申請注冊的商標須是「可視性」標志。這些做法和規定是符合上述條款要求的。有必要一提的是,過去我們對商標的理解過於狹窄, 長期以來, 僅限於「文字、圖形及其組合」這類可視性標志, 而其他諸如立體商標等被排斥在外。這是與TRIPS 的主要差距。新商標法對此予以糾正, 指出「任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區別開的可視性標志, 包括文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色組合, 以及上述要素的組合,均可以作為商標申請注冊」③。該規定擴大了商標的保護范圍, 與TRIPS 的要求進一步相吻合。其中, 「三維標志」即指立體商標, 不僅應包括獨具特徵的產品外形、外包裝, 還應包括商業服務場所獨具特徵的外觀裝璜等④。目前, 世界上只有極少數國家承認並保護「音響」、「氣味」等非形象商標。 (三) 商標已經投入商業使用 TRIPS 協定第15 條第3 款規定, 「各成員可以將依賴使用作為可注冊的條件, 但不得將商標的實際使用作為提交注冊申請的條件……」「各成員可以將依賴使用作為可注冊的條件」即是說, 各成員可以通過立法, 將「商標已經投入商業使用」作為商標獲准注冊的前提。換言之, 若商標尚未投入商業使用, 各成員可以拒絕其注冊。需指出的是, 該條款仍不是強制性的, 僅具有導向性。或者說該條款是具有導向性的選擇性條款。我國商標法未受該導向性條款的影響, 執意堅持長久以來的做法, 未將使用作為商標注冊的前提條件。非但如此, 對有些商品如「人用葯品」、「煙草製品」上所使用的商標, 要求必須先注冊後使用。雖然我國的上述做法並不違反TRIPS 的要求, 但實際效果卻是弊端叢生。試想, 一件商標, 從未在商業中使用過, 其市場效果好壞未知, 就必須先注冊後使用, 其盲目性和風險性是顯而易見的。這樣的商標注冊後, 在使用過程中因發現該商標的市場效果不理想而棄之不用的情況十分普遍。這種「注而不用」的垃圾商標不但直接昭示著經營者的利益損失⑤ , 也給商標管理帶來一定的負擔和混亂。此外, 進行商標注冊時對申請人不提任何使用要求, 也為現實中大量存在的商標惡意搶注現象起到推波助瀾的作用。因此,筆者認為, 在申請商標注冊時, 應當要求申請人遞交「該商標已經投入商業使用」的證明, 或者至少應要求遞交「使用意圖證明」, 即該商標意欲投入使用的證明。也許有人會說, 即使如此, 也應將人用葯品、煙草製品 等作為例外, 因為人用葯品、煙草製品與人們的生命健康密切相關, 必須加強對這些商品的管理。是的, 以往我們均打著「加強管理」的旗號來要求上述商品商標必須遵循「先注冊後使用」的原則。這種看似合理的規定其實是經不起仔細推敲的。在我國, 人用葯品、煙草製品這種事關人們生命健康的商品都有各自的業務監督、檢查部門, 何勞商標局多此一舉! 這種冠名以「加強管理」的「重要措施」, 實則帶有明顯的計劃經濟色彩, 結果只會導致職責不分, 職責重疊。因此,筆者認為, 這些商品應當同其他商品一樣, 是否使用商標, 其商標是否注冊, 應當完全取決於當事人的意願, 法律不應強制, 尤其不應強行要求這些商品上的商標必須先注冊後使用。 「不得將商標的實際使用作為提交注冊申請的條件」, 即是說, 即使商標還沒有投入實際使用,仍可對該商標提出注冊申請。這一規定是TRIPS 的強制性要求, 也是我國自1982 年商標法頒布實施以來一直實行的制度。但有必要一提的是, 在以使用作為商標注冊條件的一些國家, 如英、美等國,其立法往往進一步表明, 提出商標注冊申請後, 申請日為優先權日, 待商標投入實際使用後, 再予以注冊或發生注冊的效力。在申請日確定後, 該申請排斥他人的同類在後申請。
(四) 不得損害已有的在先權 TRIPS協定第16 條第1 款指出, 商標的注冊「不得損害任何已有的在先權」。這一規定是強制性的, 各成員無選擇餘地。 對「已有的在先權」, TRIPS 未加解釋。但在巴黎公約的修訂過程中, 在一些非政府間工業產權國際組織的討論中以及在WIPO 的示範法中, 比較一致的意見認為至少應包括下列權利: (1) 已經受保護的廠商名稱權(或稱「商號權」) ; (2) 已經受保護的工業品外觀設計專有權; (3) 版權; (4) 已受保護的地理標志權; (5) 姓名權; (6) 肖像權;(7) 商品化權。 我國早在1993 年修訂《商標法實施細則》時,就已經把保護「在先權」引入其中, 但當時對「在先權」的保護水平不及TRIPS 的要求。其差距主要在於中國的商標法及實施細則均強調了行為人的「主觀狀態」, 即構成侵犯在先權必須以行為人的主觀惡意如「以欺騙手段或者其他不正當手段」為要件。強調行為人的主觀狀態, 無疑為在先權人制止侵權設置了障礙。TRIPS 並沒有把行為人的主觀狀態作為保護在先權的前提或要件。換言之, 只要行為人的商標與他人的在先權利相沖突, 那麼, 即使行為人事先並不知情, 其商標也被禁止注冊和使用。 新修訂的《商標法》提高了對「在先權」的保護水平, 取消了對行為人的「主觀狀態」的要求,明確規定「申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利」⑥。該條顯示, 如果申請注冊的商標與他人的在先權利相沖突, 無論其主觀狀態如何, 該注冊均不被准許。這一修正, 使我國的商標立法與TRIPS 的規定相一致。
二、關於注冊商標所有人的權利范圍
TRIPS 協定第16 條第1 款是對注冊商標所有人權利范圍的概括說明。該款指出: 「注冊商標所有人應享有專有權, 以便能防止未經其許可的任何第三方在貿易中使用相同或者相近似的標志去標示與注冊商標商品或者服務相同或者類似的商品或者服務, 假如此類使用會造成混淆的可能。如果對相同商品或者服務使用相同標記, 則應推定有混淆的可能……」該規定明確肯定, 不具有選擇性。 商標一旦注冊成功, 注冊商標所有人便可享有商標專有權。這種專有權的一般要求是, 未經注冊商標所有人許可, 任何人不得在貿易中使用與其注冊商標相同或者近似的商標, 去標示相同或者類似的商品(或服務) .TRIPS 的這一精神與我國現行商標法是一致的。所不同的是, TRIPS 在作出上述規定後, 後接一條件從句, 「假如此類使用會造成混淆的可能。」這意味著, 任何第三方在有關使用中若不大可能造成商品或者服務的混淆的話, 仍被允許使用, 不構成侵權。比如, 甲(注冊商標所有人)在A 地經營麵包生意, 乙在B 地經營麵包, 甲乙所用商標近似, 但因AB 兩地相距甚遠, 且麵包銷售區域不同, 因此甲乙商品不可能發生混淆。在這種情況下, 乙的行為不構成侵權。總之, 根據TRIPS 協定, 除了在「相同商品或者服務上使用相同標記」應直接推定有混淆的可能外, 其他如在相同商品或者服務上使用近似標記, 或者在類似商品或者服務上使用相同標記等, 均應根據實際情況確定是否會造成混淆的可能, 而不能不加分析地一概認定為侵權。 審視我國商標法, 長久以來一直規定凡「未經商標注冊人的許可, 在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的」⑦ , 一概認定為侵犯注冊商標專用權的行為。可見, 在這一點上, 我國對注冊商標的保護水平高於TRIPS 協定的要求。在我國, 是否有必要規定這樣的高標准呢? 筆者持否定態度。我國幅員遼闊的現實表明,如果兩企業相距甚遠, 且各自的商品行銷區域不同, 另一企業用近似商標去標示相同商品, 或者用相同商標去標示類似商品, 並不一定會發生商品或者服務的混淆。因此, 不加分析地一律將這類行為認定為侵權, 既不科學也有悖TRIPS 的統一標准。
三、關於商標權的例外
TRIPS 第17 條規定了對商標權的例外, 「各成員可以對商標所賦予的權利規定有限例外, 諸如可公平使用說明性詞彙等, 只要此類例外顧及了商標所有人及第三方的正當利益。」 通常情況下, 說明性詞彙因缺乏顯著性而被拒絕作為商標注冊。但是, 如果該說明性詞彙通過使用具有了顯著性, 可作為商標注冊。根據TRIPS 第17 條, 這些說明性詞彙即使獲得了商標注冊, 也不能阻止他人的正當使用。如甲餐飲企業經營頗具特色的潮州菜, 並向商標局注冊了「潮好味」服務商標, 由此獲得對該商標的專有權。乙也是一家經營潮州菜的餐館, 在其店門前立一廣告牌, 上書「潮州菜, 好味道」廣告詞。根據TRIPS 協定, 乙餐館不構成對甲的商標侵權。 我國現行《商標法》與TRIPS 的差距是, 對商標權的例外仍然未置一詞。雖然《商標法實施條例》對《商標法》的這一缺陷進行了一定的彌補,規定「注冊商標中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號, 或者直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、質量、數量及其他特點, 或者含有地名, 注冊商標專用權人無權禁止他人正當使用」⑧。但是, 這種掛一漏萬的列舉式, 並不完全適合非判例法國家。像我國這樣的非判例法國家, 法律對某類問題的規制僅採取列舉式是遠遠不夠的。因為法官沒有「造法」職權, 對法律中存在的空白無能為力, 只能按既定的法律處理案件, 而不像判例法國家那樣, 法官對尚未列舉到的遺漏問題可以動用其「造法」職權進行彌補。因此, 對商標權的例外,在商標法中進行概括的說明, 或者採取概括加列舉的方式, 無疑更適合我國審判實際需要。
三、 trips協議與專利法
見PDF「我國專利法及執法實踐與TRIPS協議的要求之比較」
四、 trips協議與反不正當競爭法
1、 從是否構成商業秘密要求不同
詳見「Trips協議中未披露信息與我國商業秘密構成要件的比較」
2、PDF:「我國_反不正競爭法_的完善_參照巴黎公約十條之二_Trips協議與WIPO示範條款」這篇里可以發現很多反不正當競爭法與trips的異同
I. 為什麼說Trips協議是目前世界上最有影響力的知識產權國際保護公約
一是該協議是世界貿易組織框架協議,而世貿組織是目前世界上最有影響的貿易組織;二是,該協議條款最為全面,對知識產權的保護也最全面。
J. TRIPS協定與四個重要知識產權國際公約的關系
世貿組織(WTO)和《與貿易有關的知識產權保護協定》(TRIPS)
1994年結束的烏拉圭回合貿易談判達成了《與貿易有關的知識產權協定》(TRIPS)。此輪談判的最後協議決定,成立世界貿易組織(WTO)並制定了相應規則。即WTO成員國必須遵守包括TRIPS協議在內的所有協議,同時簡化了解決成員國之間貿易爭端的解決機制。截至2002年1月,WTO共擁有144個成員,貿易量佔了全世界貿易量的90%以上。有30個以上國家正在進行加入談判。
TRIPS要求所有WTO成員對包括版權、專利、商標、工業設計、地理標識、集成電路外觀設計以及未公開信息在內的、范圍廣泛的知識產權提供最低限度的保護。如此一來,TRIPS協議就涵蓋了目前存在的、幾乎所有的知識產權國際協議,如世界知識產權組織(WIPO)的《巴黎公約》和《尼泊爾公約》,並增加了一些新的義務,諸如地理標識、專利、商業秘密以及政府在知識產權強制性執行方面的義務等。
由所有成員國代表參加的即TRIPS理事會,負責管理與TRIPS協議有關的事務。TRIPS理事會根據協議本身的授權以及兩年一次的WTO部長級會議的要求,對TRIPS協議各個方面的執行情況進行審核。
在TRIPS協議執行中,最容易引起爭議的是以下幾方面的問題:
l 第7條所提出的目標,即「知識產權應當有助於技術轉讓」,是否能夠實現,特別是對WTO的發展中成員國家來說。
l TRIPS協議第8條與協議其它條款之間存在潛在的矛盾。第8條允許成員,在TRIPS協議框架下,採取必要措施保護公共健康及防止對知識產權的濫用;而其他條款則規定了對葯品提供專利保護的義務、對授予強制許可條件的限制(第31條)、專利權例外規定的范圍(第30條)等。
l 協議第39條,關於保護實驗數據,以防止"不公平的商業使用"。
l 協議第23條關於對葡萄酒和烈酒地理標識提供額外保護規定的合理性。
l 與生物有關的發明的專利權的保護范圍,例如微生物(協議第27條第3.(b))以及植物品種,與其他國際公約,例如《生物多樣性公約》(CBD)的一致性問題。
l 成員國中眾多的發展中國家和最不發達國家為履行TRIPS協議關於知識產權管理和執法的義務,所需付出的成本。
TRIPS協議於1995年1月1日生效。在WTO成員中的發達國家應當在協議生效後的1年內實施協議的所有規定;發展中國家和轉型經濟國家應當在2000年1月1日前實施;如果發展中國家將專利保護范圍拓寬到,覆蓋葯品之類的目前尚未受到保護的新領域,則可獲得5年的額外過渡期限。協議還規定,最不發達國家(LDCs)應在2006年之前實施TRIPS協議,但多哈部長會議關於TRIPS協議與公共健康的宣言將對葯品保護的過渡期限延長了10年。
當TRIPS協議的解釋與一國執行該協議的國內法律生發沖突時,成員國可以將案件提交WTO的爭端解決委員會(DSB)予以解決。至今已有24個涉及TRIPS協議的案件啟動了爭端解決機制,其中:23個案子是發達國家成員提出的,1個是巴西提出的;16個涉及發達國家之間的爭端,7個涉及發達國家提起的與發展中國家的爭端,1個是巴西提起的與美國的爭端。在上述24個案子中,10個通過雙方協商得以解決,7個由按照程序設立的專家小組作出裁決,另外7個懸而未決。