合同法307條
『壹』 執行異議之訴起訴狀
導語:在執行案件中,如果案外人發現自己的財產被他人申請法院強制執行,當執行異議不被支持或沒有全部獲得支持的,提起執行異議之訴。下面是我收集的關於執行異議之訴起訴狀範例,歡迎閱讀。
關於執行異議之訴起訴狀範例(一)
原告:何某春,
原告:王某,
原告:杜某浦
原告:李某強
原告:陸某英
被告:張某偉
被告:趙某雄
訴訟請求
請求撤銷平湖市人民法院(2014)嘉平執字第663號執行案中有關查封平湖市新華路號的當湖街道餐飲店財產的執行措施,並解除查封措施。
事實和理由
位於平湖市當湖街道新華路號的平湖市當湖街道餐飲店(以下簡稱 餐飲店)是由被告趙某雄(被執行人)與原告何某春、王某、杜某浦,於2011年底共同籌建的餐飲店。根據2012年1月18日四方簽訂的《合夥經營協議書》,其中趙某雄出資40.53元,佔比39%,同時約定,在一方退夥的情況下,另一方合夥人有權繼續以原企業名稱繼續經營原業務。2013年11月24日,趙某雄將其所有的上述股權(包括設備、財產等一切權利)作價450000元轉讓給了案外人徐,2013年11月25日,徐又將轉讓所得的股權轉讓給了原告李某強和陸某英,並由李某強和陸某英與原有合夥人何某春、王某、杜某浦重新簽訂《合夥經營餐飲協議書》,明確了趙某雄退夥後的新的合夥人關系。此前,經趙某雄聲明其已退夥,“經營與其本人無關,營業執照由何某春繼續使用”後,原告何某春已與新房東簽訂了經營場所的《房屋租賃合同》。
2014年6月9日,貴院在執行(2014)嘉平商初字第號民事調解書【(2014)嘉平執字第號執行案件,申請執行人張某偉,被執行人趙某雄】時,以裁定書的形式書面查封了餐飲店內的財產物品。對此,原告認為,趙某雄已於2013年11 月份將其所持股份全部轉讓,新的合夥人已經實際經營數月,餐飲店內的資產與趙某雄本人無任何關系,貴院在執行趙某雄過程中對餐飲店的資產進行查封顯然有誤,原告向貴院提出了案外人執行異議申請。經聽證,貴院作出(2014)嘉平執異字第6號執行裁定書,以未向工商行政部門辦理登記手續,對第三人不具有約束力為由,駁回了原告的異議。
原告認為,執行裁定書在事實認定及適用法律上均有錯誤。
一、裁定書認為,“平湖市當湖街道餐飲店系被執行人趙某雄個人經營的中型餐館”。根據原告提供的《合夥經營協議書》第七條的約定,原告何某春為合夥負責人,對合夥事業進行日常管理、進貨管理、庫存管理、財務管理等。因此,餐飲店雖是登記在趙某雄名下的個體工商戶,但因其有書面的合夥協議,明確的股權比例及權利義務,故實際為個人合夥組織,並且由原告何某春為合夥事務的主要執行人。
二、裁定書認為“案外人雖提出已參股味當家餐飲店,但至今未向工商行政部門辦理相關登記手續,對第三人不具有約束力”,實際上是混淆了趙某雄的個人債務與餐飲店對外債務的概念。本案所涉及到的執行案件所據以執行的民事調解書指向的債務,是趙某雄於2013年5至8月間向被告張某偉所借款項,並未用於餐飲店。在聽證過程中,兩被告明確趙某雄在做一些工程,並且兩被告合夥開了另一家餐飲店。如果趙某雄是以的名義對外所欠債務,原告未辦理工商登記當然不能對抗第三人,但是本案是趙某雄個人所欠債務,在執行過程中首先要確定趙某雄對味當家餐飲店的財產是否具有所有權,即佔有、使用、收益和處分的權利。裁定書所說的“兩者財產難以區分的,可認定味當家餐飲店的財產屬於趙某雄所有”毫無道理,趙某雄對味當家餐飲店的財產沒有任何佔有、使用、收益和處分的權利。
三、《個體工商戶條例》第十條規定個體工商戶變更經營者的,應當在辦理注銷登記後,由新的經營者重新申請辦理注冊登記。此條規定是為行政管理而設置的,不針對實際經營者發生變更的效力。對於應變更登記而未變更登記的後果,《個體工商戶條例》第二十二條規定了個體工商戶登記事項變更,未辦理變更登記的,由登記機關責令改正,處1500元以下的罰款,情節嚴重的,吊銷營業執照。而本案中,未辦理變更登記的原因是,被告趙某雄對於同一項資產在原告處變現後,又想在被告張某偉處抵債,故拒絕配合變更登記,其過錯在於被告趙某雄,而如果將被告的過錯造成的不利後果讓原告來承擔,也有違公平原則。
四、原告何某春、王某、杜某浦與被告趙某雄於2012年1月18日簽訂的《合夥經營協議書》合法有效。根據《中華人民共和國合同法》第五十二條規定,有下列情形之一的,合同無效:(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;(二)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會公共利益;(五)違反法律、行政法規的.強制性規定。原告與被告所簽訂《合夥經營協議書》系雙方經平等協商自願簽訂,意思表示真實,內容不違反有關法律、行政法規的禁止性規定,合法有效,雙方均應切實全面履行。根據《合夥協議》之約定,雙方按比例持有股份,共同經營,享有盈利,承擔風險。
《個體工商戶條例》相關規定只是管理性規定,而非效力性規定,不能作為認定民事行為無效的依據。原被告雙方這種名為個體工商戶,實為合夥經營的方式,並不違反法律、行政法規的效力性強制性規定,合法有效。
五、據於上一條的理由,被告趙某雄與徐委康於2013年11月24日簽訂的《股份轉讓協議》、徐與原告陸某英、李某強於2013年11月25日簽訂的《股分轉讓協議》、以及五原告於2013年11月25日簽訂的《合夥經營餐館協議書》均為合法有效。
xxx餐飲店的財產自被告趙某雄與徐xx於2013年11月24日簽訂的《股份轉讓協議》時起,趙某雄已經沒有所有權及其他任何權利,只有配合辦理原營業執照注銷登記的義務。這個結論應當是非常明確的。轉讓協議約定自簽字生效,餐館經營已經實際交割完畢,並有趙某雄聲明新的房屋租賃合同簽訂後的經營與其本人無關,轉讓款也已於2013年12月28日全部付清,諸多條件表明,趙某雄對味當家餐飲店的財產沒有任何的權利。貴院(2014)嘉平執字第xxx號執行案中有關查封平湖市新華路xxx號的當湖街道xxx餐飲店財產的執行措施,發生在2014年的6月9日,顯然遠後於趙某雄出售資產的時間,因此查封是錯誤的。
六、最高人民法院《關於人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》第十七條“被執行人將需要辦理過戶登記的財產出賣給第三人,第三人已支付全部價款並實際佔有、未過戶且第三人對此沒有過錯的,法院不得查封、扣押、凍結”任何法律制度的設計,都要考慮各種運作過程中的各種變數,否則僅僅追求形式邏輯上的完美,而放棄實際層面的運行效果,則背離了法律制度維護秩序、促進自由的目的。《查封規定》第十七條之明確全額付款、實際佔有且無過錯第三人對抗查封執行的權利,具有重要的現實意義。因為,登記本身難免疏漏或出錯,需要對全額付款、實際佔有且無過錯第三人進行適當保護,實現實質正義。最高法院出台《查封規定》的背景資料《規范查封扣押凍結秩序依法保護執行當事人合法權益》一文中,時任副院長提出,執行中涉及第三人利益的,無論是哪種情況,都應當堅持保護第三人的合法權益,不能因強制執行增加第三人的負擔或者損害第三人的利益。本案的查封措施也與最高院的相關規定相悖。
綜上,原告認為,貴院的查封措施查封的是案外人即本案原告的財產侵犯了原告的合法權益,現提起訴訟,要求依照最高人民法院《關於人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》第三十一條規定作出解除查封裁定。
此致
平湖市人民法院
具狀人:
關於執行異議之訴起訴狀範例(二)
原告:令狐某某,女,漢族,1981年XX月X日生,貴州省桐梓縣人。住桐梓縣婁山關鎮XX路X號。系案外執行異議申請人、買賣合同買受人。聯系電話:139842XXX3
委託代理人:張紹明,系貴遵律師事務所律師。法律服務熱線:0851-26663600,13595203002
被告:蔡之一,女,漢族,1971年X月X日生,貴州省桐梓縣人。住遵義市紅花崗區XX路X號。系執行申請人。
被告:古某某,女,漢族,1956年X月X日生,貴州省桐梓縣人。住桐梓縣婁山關鎮XX路X號。系被申請執行人及買賣合同的出售人。聯系電話:182122XXX2
被告:蔡之二,男,漢族,1985年X月X日生,貴州省桐梓縣人。住貴州省桐梓縣婁山關鎮河XX路X號。系被申請執行人。
被告:蔡之三,男,漢族,1953年X月X日生,貴州省桐梓縣人。住貴州省桐梓縣婁山關鎮XX路XX第二棟。系買賣合同的出售人,聯系電話:151852XXX8
第三人:梁某某,男,漢族,1980年X月X日生,貴州省桐梓縣人。住桐梓縣婁山關鎮XX路X號。系買賣合同的共有人,與原告原系夫妻關系,後已於2013年協議離婚。聯系電話:159850XXX8
第三人:梁桐某,男,漢族,2003年X月X日出生,貴州省桐梓縣人。住桐梓縣婁山關鎮XX路X號。系涉案門面兩間的受贈人,但未辦理產權登記。
法定代理人:梁某某,男,漢族,1980年X月5X生,貴州省桐梓縣人。住桐梓縣婁山關鎮XX路X號。系梁桐某之父。聯系電話:159850XXX8
案由:案外人執行異議之訴
訴訟請求:
1、判決立即停止對原告購買的位於桐梓縣婁山關鎮文化路武裝部家屬院商業用房一間(00015945號)的強制執行,並解除對上述門面的查封。
2、判決確認原告令狐某某及第三人梁某某於 2009年12月15日與被告蔡之三、古某某簽訂達成的《買賣門面協議》合法有效,並確認位於桐梓縣婁山關鎮文化路武裝部家屬院商業用房兩間(00015945號,00015934號)歸原告所有
3、判決被告古某某、蔡之三立即協助和配合原告辦理桐梓縣婁山關鎮文化路武裝部家屬院(00015945號,00015934號)商業用房兩間的產權過戶登記;
4、本案的案件受理費用由被告分擔。
事實與理由:
原告令狐某某與第三人梁某某原系夫妻關系。2009年12月15日,原告令狐某某及第三人梁某某與被告古某某、蔡之三簽訂達成《買賣門面協議》約定,被告古某某、蔡之三自願將其所有的位於桐梓縣婁山關鎮文化路武裝部家屬院的11-10的商業門面2間(面積45平方米)以人民幣:壹拾壹萬伍仟元(115000元)的價格出售給原告令狐某某及第三人梁某某共同所有,被告古某某、蔡之三必須協助原告辦理產權過戶登記手續,其相關稅費由原告自行承擔。
上述協議簽訂後,原告已於2009年12月15日、2009年12月20日、2010年1月15日,2010年3月20日分四次向被告古某某、蔡之三付清了所有購房款。被告古某某、蔡之三已於協議簽訂當日將房屋產權證(產權證號為:遵房權桐梓私字第00015945號、以及遵房權桐梓私字第00015934號)、門面鑰匙、土地使用證,以及門面兩間實際交付給原告居住和使用至今,且原告已將門面2間出租給他人經營並收取了房屋租金,但被告古某某、蔡之三卻因事務繁忙一直未協助和配合原告辦理產權過戶登記手續。
2013年7月26日,原告令狐某某與第三人梁某某因感情不和,經桐梓縣民政局協議離婚,並領取《離婚證》。在離婚協議書中,雙方約定位於桐梓縣婁山關鎮文化路武裝部家屬院的門面兩間45平方米歸原告令狐某某及子女梁桐某所有,但至今一直未辦理產權變更登記,該房屋一直是原告在具體出租和管理使用。
2014年7月5日,被告古某某、蔡之二與被告蔡之一因民間借貸糾紛一案涉訴,桐梓縣人民法院作出(2014)桐法民初字第1757號民事裁定書,裁定將原告購買的登記在被告古某某名下桐梓縣婁山關鎮文化路武裝部家屬院的商業用房一間(產權證號:遵房權桐梓私字第00015945號)予以查封。隨後,該院於2014年7月24日作出民事判決書,判決被告古某某、蔡之二立即連帶支付蔡之一借款本金110000元。
2015年2月5日,被告蔡之一作為執行申請人向桐梓縣人民法院提出申請,要求對登記在被告(被執行人)古某某名下的被查封的上述財產門面一間予以強制執行。2015年6月15日,原告令狐某某依法向桐梓縣人民法院提出書面執行異議,並提供購房依據等相關證據,要求解除查封,並中止對上述財產的執行。2015年6月17日,桐梓縣人民法院作出(2015)桐法執異字第7號執行裁定書,裁定駁回原告令狐某某的異議,並明確告知可在15日內向人民法院另案提起訴訟。
綜上,原告認為:原告令狐某某及第三人梁某某於2009年12月15日與被告蔡之三、古某某雙方簽訂達成的《買賣門面協議》是雙方真實意思的表示,該合同不違反國家有關法律法規的強制性規定,該協議合法有效,被告蔡之三、古某某應當協助原告辦理產權過戶登記。
同時,原告購買涉案門面後,雖然沒有辦理產權過戶登記,但是,原告已依合同支付全部價款並佔有標的物至今。為此,根據《物權法》第15條:“當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同,除法律另有規定或者合同另有約定外,自合同成立時生效;未辦理物權登記的,不影響合同效力”。以及《最高人民法院關於人民法院民事執行中查封扣押凍結財產的規定》第17條:“被執行人將其所有的需要辦理過戶登記的財產出賣給第三人,第三人已經支付部分或者全部價款並實際佔有該財產,但尚未辦理產權過戶登記手續的,人民法院可以查封、扣押、凍結;第三人已經支付全部價款並實際佔有,但未辦理過戶登記手續的,如果第三人對此沒有過錯,人民法院不得查封、扣押、凍結”之規定,原告取得涉案門面後,未登記只是物權未設立,但並不影響合同的效力,且原告在本案中並無過錯,故,人民法院不得查封、扣押凍結該財產。
為此,依據《民事訴訟法》第227條:“執行過程中,案外人對執行標的提出書面異議的,人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內審查,理由成立的,裁定中止對該標的的執行;理由不成立的,裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服,認為原判決、裁定錯誤的,依照審判監督程序辦理;與原判決、裁定無關的,可以自裁定送達之日起十五日內向人民法院提起訴訟”。《最高人民法院關於適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》304條:“案外人、當事人對執行異議裁定不服,自裁定送達之日起十五日內向人民法院提起執行異議之訴的,由執行法院管轄”。第305條:“案外人提起執行異議之訴,除符合民事訴訟法第一百一十九條規定外,還應當具備下列條件:(一)案外人的執行異議申請已經被人民法院裁定駁回;(二)有明確的排除對執行標的執行的訴訟請求,且訴訟請求與原判決、裁定無關;(三)自執行異議裁定送達之日起十五日內提起。人民法院應當在收到起訴狀之日起十五日內決定是否立案”。第307條:“案外人提起執行異議之訴的,以申請執行人為被告。被執行人反對案外人異議的,被執行人為共同被告;被執行人不反對案外人異議的,可以列被執行人為第三人”。第312條:“對案外人提起的執行異議之訴,人民法院經審理,按照下列情形分別處理:(一)案外人就執行標的享有足以排除強制執行的民事權益的,判決不得執行該執行標的”;以及《最高人民法院關於適用中華人民共和國民事訴訟法執行程序若干問題的解釋》第十九條“案外人依照民事訴訟法的規定提起訴訟的,執行法院應當依照訴訟程序審理。經審理,理由不成立的,判決駁回其訴訟請求;理由成立的,根據案外人的訴訟請求作出相應的裁判”之規定,原告特提起訴訟,請依法支持原告的訴訟請求為感!
此 呈
桐梓縣人民法院
『貳』 物權與債權的區別
債權是一種民法上的權利,而債務則是一種民法上的義務。和物權不同的是,債權是一種典型的相對權,只在債權人和債務人間發生效力,原則上債權人和債務人之間的債之關系不能對抗第三人。從會計意義看,債權是指單位未來收取款項的權利,包括應收賬款、應收票據、預付賬款、其他應收款、應收股利、應收利息和應收補貼款告等。從會計意義看,債務是指由過去交易、事項形成的,由單位或個人承擔並預期會計導致經濟利益流出單位或個人的現時義務,包括各種借款、應付及預收款項等。有時也指所欠的債。兩者的區別如下:1、債權債務是不可以單獨存在的。錢是債權人的,他借給債務人。2 、債權是一種典型的相對權,只在債權人和債務人間發生效力,且債權人和債務人之間的債之關系不能對抗第三人。3、 債發生的原因在民法通則中主要可分為契約、無因管理、不當得利和侵權行為;債的滅失則有清償、提存、抵銷、免除等。4、 債權債務中的物權行為客觀存在,它是法律行為的一種,只要承認債權與物權的劃分,就必然要承認債權行為之外還有物權行為。
『叄』 律師律師 求助。
這得看甲乙各自的證據是怎樣的,才能分清責任。
1、甲公司有明顯過失。明知黃麻屬易燃品,既不向乙提供貨物的特殊屬性又不在外包裝做警示標示。合同法307條有明確規定。
2、乙作為保管人,沒有履行保管人應盡的義務,查實貨物的屬性,妥善保管。草率接受,也拿不出自己完全免責的證據。
雙方都有責任,協商承擔比例,不成由法院判決。
『肆』 合同義務 分什麼主行為從行為
1.主法抄律行為是指在兩個有聯系的襲法律行為中,不依賴於他行為而可獨立存在的法律行為;而須依賴於他行為而存在的法律行為,就為從法律行為。
2.區分主法律行為與從法律行為的主要意義在於:從法律行為的命運決定於主法律行為,主法律行為不存在,從法律行為也不能存在。
3.比如甲乙簽訂借款合同,丙為乙提供擔保簽訂了擔保合同。借款合同是主法律行為,擔保合同則是從法律行為。
『伍』 航空托運對食品的要求
干木耳,干蘑菇,化妝品,指甲刀,還有鬧鍾裡面的小電池!只要不是非常時刻這些日常用品應該都可以的
托運人在向承運人交付貨物時應該注意的問題如下:
根據我國《合同法》第304-306條的規定,托運人在向承運人交付貨物時應注意的義務主要有以下幾個方面:
1.如實申報有關貨物運輸的情況是承運人如約完成運輸任務的前提條件。因此,托運人在辦理貨物運輸時,應當向承運人准確表明收貨人的名稱或者姓名或者憑指示的收貨人,以及貨物的名稱、性質、重量、數量,收貨地點等有關貨物運輸的必要情況。其中,在鐵路和航空運輸中,發站、到站和托運人、收貨人的單位、姓名和地址等一般應在托運的貨件上標明,並按照國家規定標明包裝儲運的指示標志。因托運人申報不實或者遺漏重要情況,造成承運人損失的,托運人應當承擔損害賠償責任。
2.有些物品的運輸,比如大型笨重物品、對人體和財產足以造成威脅的危險品、以及國家限運的物品等,在運輸時需要履行審批、檢驗等手續,提供相應的證件,如准運證明或有關檢疫、檢驗、商檢、海關、公安、監理等的證明文件。根據我國《合同法》第305條的規定,這是托運人的義務。即凡需要憑證運輸的貨物,也就是需要辦理審批、檢驗手續方可運輸的貨物,托運人應當履行相應的手續,並將辦理完有關手續的文件提交承運人。如果托運人不提供有關的文件,承運人不僅有權利、也有義務拒絕承運;如果托運人提供的文件不真實,比如在托運的貨物內夾帶國家禁止運輸或限制運輸的物品和危險物品等,由此造成的責任應由托運人負責。
3.貨物包裝的義務,一般而言是托運人的義務,除非當事人另有約定。因此,需要包裝的貨物,如果有強制性的國家標准或行業標準的,托運人就應當採用強制性的國家標准或行業標准包裝;沒有強制性國家標准或行業標準的,托運人就應當根據我國《合同法》第306條的規定,按照當事人約定的方式包裝貨物;如果當事人對包裝方式沒有約定或者約定不明確,在當事人又不能通過協商達成補充協議時,就應當根據合同的有關條款或者一般的運輸習慣確定;仍不能確定的,應當按照通用的方式包裝,即運輸同類物品的經常性包裝方式;沒有通用方式的,就應當根據貨物的性質和承載工具等條件,採取足以保證運輸安全與貨物質量的包裝方式,即保證貨物在正常運輸過程中不致因包裝原因損害、散失、滲漏,不致損害或污染運輸工具。
另外,由托運人的包裝義務還產生托運人的一些與之相關的附隨義務,比如在鐵路運輸中按照有關規定標明包裝儲運指示標志的義務,笨重貨物還應在每件貨物包裝上標明貨物重量的義務等。
對於以上義務,托運人應當切實遵守。如果違反,不僅承運人可以拒絕運輸;由此造成的損失也應有托運人承擔。但應注意,如果承運人明知包裝不符合有關規定,不能保證運輸的安全和貨物的質量而接受運輸,則承運人不能完全免除其責任。
4.危險品的運輸和上面所講的一般物品的運輸有很大的不同。其根本的區別在於一般物品的包裝主要尊重當事人之間的約定,而危險品的包裝則主要依據國家的強制性規定,當事人不得通過約定加以排除。在這里,所謂危險品是指易燃、易爆、有毒、有腐蝕性、有放射性等足以對人體和財產造成威脅的物品。它們的具體品名和包裝方式由國傢具體的有關規定加以規定。所以,對於易燃、易爆、有毒、有腐蝕性、有放射性等足以對人體和財產造成威脅的危險品,根據我國《合同法》第307條的規定,托運人在托運時應當按照國家有關危險品運輸的具體規定對危險物品妥善包裝,作出危險品標志和標簽,以警示有可能接觸到該危險品的人;同時,應當將有關危險品的名稱、性質和防範措施的書面材料提交承運人,以便妥善處理和保管,保證運輸的安全。如果托運人不盡這些義務,承運人可以拒絕運輸,也可以採取相應措施以避免損失的發生,但因此產生的費用則由托運人承擔。
5.除了我國合同法的規定之外,根據我國鐵路法、民用航空法及有關的行政法規的規定,在鐵路、水路和航空等類型的貨物運輸中,托運人應注意這樣幾點:一是國家規定必須保險的貨物,在托運時應當投保貨物運輸險;二是貨物按保價運輸辦理時,應當提出貨物聲明的價格清單,並支付規定的保價費;三是按照貨物屬性或雙方當事人的商定,在運輸過程中需要專人特殊照料、監護的貨物,托運人應當派押運員押運。
『陸』 附隨義務有哪些類型
附隨義務有哪些類型(一)通知義務通知義務又稱告知義務,指合同當事人應將對合同相對方利益有重大影響的事項告知對方的義務。關於告知義務,《合同法》第158條、第191條、第228條、第230條、第232條、第256條、第257條、第278條、第298條、第309條、第338條、第370條、第373條、第384條、第389條、第390條、第399條、第413條等分別作了規定。(二)說明義務合同當事人對合同相對方利益有重大影響的事項方負有向對說明義務。《合同法》除了在總則中規定格式條款提供者對免責或限責條款的說明義務外,還在分則第199條、第231條、第304條、第307條、第324條、第356條、第383條等中作了較為具體的規定。(三)協助義務協助義務是指合同當事人應協助對方履行義務,以使合同能順利履行的義務。在合同關繫上,債務人所負的履行義務多數是積極的給付義務,以滿足債權人利益為目的。
『柒』 大學畢業論文開題報告ppt格式模板
開題 報告 很大程度上決定著學位論文的學術水平與品質,是學生對自己的論文寫作所做的文字說明,也是論文寫作或研究能否按計劃實施和開展的重要保證。下面是我為大家整理的大學 畢業 論文開題報告ppt格式模板,希望你們喜歡。
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第一步、論文擬研究解決的問題
內容要求:
明確提出論文所要解決的具體學術問題,也就是論文擬定的創新點。
明確指 出國 內外文獻就這一問題已經提出的觀點、結論、解決 方法 、階段性成果……
評述上述文獻研究成果的不足。
提出你的論文准備論證的觀點或解決方法,簡述初步理由。
撰寫方法:
你的觀點或方法正是需要通過論文研究撰寫所要論證的核心內容,提出和論證它是論文的目的和任務,因而並不是定論,研究中可能推翻,也可能得不出結果。開題報告的目的就是要請專家幫助判斷你所提出的問題是否值得研究,你准備論證的觀點方法是否能夠研究出來。
一般提出3或4個問題,可以是一個大問題下的幾個子問題,也可以是幾個並行的相關問題。
第二步、國內外研究現狀
內容要求:列舉與論文擬研究解決的問題密切相關的前沿文獻。基於“論文擬研究解決的問題”提出,允許有部分內容重復。
撰寫方法:只簡單評述與論文擬研究解決的問題密切相關的前沿文獻,其他相關文獻評述則在文獻綜述中評述。
第三步、論文研究的目的與意義
內容要求:
簡介論文所研究問題的基本概念和背景。
簡單明了地指出論文所要研究解決的具體問題。
簡單闡述如果解決上述問題在學術上的推進或作用。
基於“論文擬研究解決的問題”提出,允許有所重復。
第四步、論文研究主要內容
容要求:初步提出整個論文的寫作大綱或內容結構。由此更能理解“論文擬研究解決的問題”不同於論文主要內容,而是論文的目的與核心。
關於格式的論文 範文
格式條款的基本特徵
現代 合同法的一個重要 發展 方向就是,經自由磋商產生的合同越來越少,取而代之的是標准化的格式條款。合同領域現實生活的變遷對合同法也提出了新的要求,我個人認為,合同法實際上已經演化為內在二重區分的雙軌體系:針對經當事人自由磋商形成的合同和基於格式條款產生的合同(或者部分合同內容),合同成立、合同生效、合同解釋規則以及合同訴訟機制等方面都存在嚴格意義上的區別。由於如何認定格式條款涉及到合同法適用的各個方面,因此,誠有必要探討,以此確保格式合同訂入控制和內容控制。
一、格式條款的一般特徵
判斷合同條款為一般條款、即通過自由磋商形成的合同條款還是格式條款是對格式條款進行 法律 控制的前提,因此必須嚴格區分二者。格式條款的特徵表現在主觀和客觀兩個方面,其中預先制定、重復使用屬於主觀特徵,單獨提出屬於客觀特徵,自由磋商實際上為消極要件,具體而言:
1.預先制定。所謂預先制定就是指合同當事人在合同磋商之前已經擬定好合同條款的具體內容,在判斷是否存在預先制定的要件時,如下問題值得注意:
第一,格式條款是由使用人本人還是第三人制訂並不影響對預先制定因素的判斷,換而言之,使用人在合同訂立時使用第三人的格式條款並不影響對該合同條款性質的認定。值得注意的是,合同當事人使用第三人制定的推薦性的範式合同也同樣滿足格式條款的預先制定標准。我國合同法第12條規定的內容,並不能夠免除對範式合同的司法審查,尤其考慮到,我國行業協會與行業壟斷 企業 存在一體性。從立法資料看,立法者同樣主張範式合同文本不能免除內容控制[1]。我國合同法第39條第2款亦明文將預先擬定規定為格式條款的重要特徵之一。但是該條具有一個嚴重缺陷,即將預先制定限制在由使用人本人提出,排除了將使用人直接使用第三人合同條款認定為格式條款的情況。就此,必須使用目的性擴張解釋,擴大對該規定的適用餘地。
第二,無論格式條款在整個合同中的范圍有多大,如整個合同文本都是標准合同,或者合同中只有一部分或者一個條款是格式條款,都不影響對其性質的認定。
2.多次重復使用。多次重復使用反映了格式條款適應大規模重復性交易的特點,即該條款通常並不是為某個具體合同擬定的,而是為某一類交易。判斷合同條款是否旨在多次使用的關鍵是使用者主觀意圖,在此採取了一種推定的方式。具體而言:如果某合同條款起初僅僅准備用於某次特定合同磋商,雖然此後其再次被用於 其它 合同,但無法認定其是格式條款,原因在於:使用者主觀上缺乏使用該格式條款的 計劃性。使用者從一開始即將合同條款設定為多次使用的,即使在現實中僅被使用一次,並不妨礙認定該條款具有格式條款多次重復性特徵。就企業使用的格式條款而言,因為企業賴於重復交易而生存,所以應推定其具有多次重復使用的特徵,企業負擔相反認定的舉證責任。無論該條款是針對特定的合同當事人還是針對未來不確定的合同當事人都具有重復適用的性質。另外,在數量上如何確定多次重復使用也是一個主觀裁量的問題。我個人認為,二次的使用目的即可滿足多次重復的標准。
在 實踐中,公司章程以及其他團體協約都具有多次重復使用的特點,就此是否能夠認定該協議的屬性為格式條款?從嚴格意義上出發,我國合同法將格式條款定義為合同條款,合同法的適用范圍也不包括 公司法 和其他社團法上的協議,因此,並不能認定此類協議為格式條款,但是,此類協議的發起人也可能利用該條款單方面違反公平和誠實信用原則非法牟取利益,因此,可以類推適用格式條款法律控制的相關規定。
3.單方提出。依據我國合同法第39條第2款的規定內容,所謂單方提出就是格式條款使用人在訂立合同時未與對方協商單方面決定合同內容。單方提出是格式條款產生危險的核心原因,因為其剝奪了對方當事人進行合同磋商的可能,並通常導致合同對方當事人喪失判斷自由。從法 社會學的角度出發,格式條款的單方提出特徵使其獲得了與法律規范相類似的法律地位:使用人通過單方提出格式條款並事先確定其內容為其所有潛在的合同當事人設定了合同內容,其在功能上恰恰替代了合同法中的任意法部分。從此種角度出發,有學者認為,格式條款具有規范性的性質。
4.未經磋商。與上述第三個特徵相關聯,單方面提出格式條款的結果就是合同對方當事人喪失了磋商的可能。反之,即使格式條款的使用人單方提出格式條款,但該條款訂入合同是基於當事人的自由磋商而發生的,則該格式條款演化為普通合同條款,其不再受制於內容控制。我國合同法並沒有嚴格區分格式條款的單方面提出和未經磋商該兩個特徵,但在認定格式條款時,仍舊應當區分該二者,因為在現實中存在,雙方當事人同時指定使用某格式條款的可能,在此種情況下雖然存在未經磋商,但該格式條款並不是某合同當事人單方面提出,因此不能認定其具有格式條款的性質。
5.條款的具體表現形式並不影響對格式條款的認定。依據我國合同法第10條的規定,合同形式有書面形式、口頭形式和其他形式。因此,使用人以記憶的方式,多次單方面重復使用事先擬定的條款訂立合同的,不影響對該條款屬性的認定,當然,主張者應當負擔舉證責任。
必須指出的是,在認定是否存在格式條款時,必須同時存在上述特徵,而不能孤立地適用單個特徵以確認存在格式條款。
二、消費者保護對認定格式條款的影響
值得注意的是,隨著消費者權益保護法的發展,民法中的主體原型由“一元”變為“二元”,即從一個“自我決定、意思自治的個人”為單一主體模式,發展到保留形式上平等的個人自治的“個人”與時刻處在需要法律提供外在保護的“弱者”並存的主體模式。民法的功能從彰顯個人自治向直接外在“他治”轉化。在民法中,保護弱者已經享有與“意思自治”同樣的地位。因此,民法在圍繞主體展開時,必須圍繞兩個主體原型的不同特點提供不同的制度模式,以私人自治為核心的法律行為制度原則上僅適用於主體具有外在意思表示真實的條件下,否則,法律以強行法的“他治”方式介入主體法律生活,以此實現實質正義。我個人認為,僅僅承認民法本位從“個人權利本位”過渡到“社會本位”並不足以解決對現代社會中因結構性不平等所導致的問題,必須承認民法的主體變遷和二元的主體模型並將消費者保護作為民法的一個核心任務之一,才能夠確立民法在市民社會中的核心地位,否則民法在法律實際生活中地位不斷受到侵襲並面臨邊緣化的困境將難以得到解決。將消費者保護法作為民法的特別法的作法是不足取的,其直接後果就是民法喪失市民社會中核心的法律地位。
受到消費者保護法律政策的影響,1993年的歐洲共同體關於消費者合同不公平條款的指令規定,經營者事先提出合同條款的,如果消費者在合同磋商時自身無法影響到該條款的內容,則該條款也被視為不公平條款。這樣一來,在歐盟內部,格式條款法的適用范圍獲得了很大的擴張。由於歐盟指令具有一定意義上的強行性,所以所有成員國必須在最低限度內將該指令所規定的內容轉入到內國法中,當然,成員國就具體方式享有選擇權。目前,英國、德國等國家都吸納了此種內容,此種擴張直接影響到在消費者合同中對格式條款的認定。
1.在經營者單方面提出合同條款時,即使其主觀目的僅在於針對某個特定的消費者,即該條款並不具有重復使用的特點,但由於經營者和消費者之間結構性的不平等,導致消費者無法經過磋商改變該條款的內容,為了更好地保護消費者,在此情況下不採用重復使用的要件。
2.經營者使用該一次性的條款可能是基於自己事先的擬定 工作,有可能基於第三人的條款基礎,也可能是基於自己的專業咨詢人如律師的建議,但這些都不影響對格式條款的認定。
3.認定消費者是否無法對該條款施加內容上的影響,不僅僅要看消費者是否存在和經營者進行磋商的可能,還要看該格式條款的內容是否清晰、透明。在現代民法中,透明原則滲透到許多部分法中,“透明原則”也應當構成現代合同法的一個重要原則,即復雜合同條款的訂立人必須負擔詳盡的說明義務,否則此種嚴重侵害具有合理期待的合同主體利益的合同條款無法成為有效的合同條款。尤其在格式條款文本中,使用者通常故意乃至惡意訂立復雜難懂的格式條款文本,該文本還使用很多具有很大解釋空間的概念,文本之間相互援引,即使是專業的法律人才也難以正確區分其間真正的權利義務分配和風險負擔。從 經濟 的角度出發,判斷格式條款是否透明還必須考慮到時間因素。我們無法期待一個 法學教授在超市購買一個電話時,准備花費數個小時的時間研究商場和供應商所使用的格式條款或者標准合同。因此,經營者針對消費者負擔盡可能清晰、透明制定其使用的條款的義務。
我國合同法形式上並不區分消費者合同和非消費者合同,但由於我國1993年的《消費者權益保護法》第24條先於《合同法》規定了對格式合同以及其不同表現形式加以規制的內容,因此,我國目前的立法體例還是從主體上區分相關法律的適用。如合同法也承認消費者合同的特殊性,合同法第113條第2款規定,經營者對消費者提供商品或者服務有欺詐行為的,依照《中華人民共和國消費者權益保護法》的規定承擔損害賠償責任。由於我國實行統一合同法,合同法第2條明確規定了合同法的適用范圍,而且在體繫上,格式條款法也被規定在合同法第二章“合同的訂立”中,因此,無論是經營者之間的合同還是消費者合同,只要涉及到格式條款,都適用合同法第39條以下的規定內容。就合同的性質而言,區分消費者合同和非消費者合同具有一定的意義,如在違約責任方面,我國《消費者權益保護法》實行的懲罰性原則,而《合同法》實行的是補償性原則。
從強化保護消費者的角度出發,有必要討論是否應當引入上述歐盟所頒布的有關濫用條款的規制內容,即在消費者無法影響到一次性使用的合同條款的內容時認定該條款為格式條款。我個人認為,合同正義原則是我國合同法的基本原則[2],合同的內容控制並不是一般合同的必然要求,其更多的在於糾正格式條款的結構性失衡。考慮到在格式條款之前消費者的利益更容易受到侵害,因此法律須針對主體特殊性提供特殊性的保護。既然經營者一次性適用的條款對消費者的利益構成侵害,以實質正義為本位的合同法必須作出相應的救濟手段。我個人認為,強化消費者保護將增加企業生產成本、削弱民族企業競爭力的反對理由並不足取,因為在國際商品一體化的貿易 環境下,法律無法依據生產者的國別制定不同的消費者保護水平。尤其值得注意的是,我國市場中直接進口的產品在市場中的份額並不小,如果簡單主張削弱對消費者的保護以增強民族 工業 競爭力,可能會發生對本國國民“低國民待遇”的後果。
綜上所述,在保留目前立法體例的前提下,我國《消費者權益保護法》第24條應當作出比《合同法》第39條有關格式條款特徵更為嚴格的認定要件,即在經營者單方面一次性合同條款且消費者無法改變該條款內容時,可以將該條款認定為格式條款,類推適用有關格式條款的法律規定。
三、商事活動對認定格式條款的影響
在 歷史 上,我國受到“重農抑商”治國策略的強烈影響,商人自始至終沒有成為 中國 社會中一個獨立的社會階層,傳統中國法也沒有體系化的商法,當然,實質上的商法規范還是存在的。由於歷史的特殊原因,商法在歐洲大陸先於一般民法發展起來,商法的價值也具有不同於一般民法的特點,如交易安全性、迅捷性和習慣性。在資產階級民主 政治 在西方取得勝利之後,商人已經不再是一個特殊的社會群體,相反,任何人都享有經濟上的平等權利,商法更多的表現為民法之外的特殊性規定內容,在法的部門劃分上不具有獨立性。我國民法自民國時期第一次法典化即不採用民商分立的體系。
值得注意的是,隨著社會群體基於在市場中不同地位而發生的分化,現實法律生活中經營者和消費者的二元對立的法律意義已經逐漸超出了商人與非商人的區分意義,由此民法體系內部出現了兩個子系統,即保護消費者的法律和調整經營者活動之間的法律。此種分化對各國民事立法都產生了很大的影響,如在法國,立法者在《法國民法典》之外又單獨制定了一部相對獨立的《消費者保護法典》,在奧地利亦是如此;而德國採取了民法中心的立法模式,將消費者保護的任務納入到民法功能范圍內,這集中體現在2002年的《德國債法現代化法典》中。在法律適用上,經營者的主體性特徵優於商人主體特徵,此外,關於商主體的內部復雜劃分標准也是商人主體特徵逐漸被經營者主體特徵取代的一個重要原因。 因此,我個人認為,在 現代 社會 經濟 結構的背景下,經營者之間的 合同與消費者合同的劃分遠比商事合同和非商事合同重要。在認定格式條款時,應當考慮到經營者的特殊主體性。
有人認為,經營者在經濟上實力強大、具有較強的專業知識,並且此種合同的目的旨在盈利,其應當承受正常的商業風險,因此格式條款法不適用於經營者之間的合同。但此種觀點值得商榷:
首先,市場中的任何經營者都以獲利為生存基礎,因此經營者的任何商業活動都必須計入到成本中。所以, 法律 無法期待經營者在面對任何一個格式條款時都以一種不 計算 成本的方式通過聘用法律專業人才等方式規避格式條款所帶來的弊端,或者兩個經營者通過博弈達到合同法所期待的理想公平結果。
其次,並不是任何經營者都從事法律服務的業務,其就其經營業務之外的 法律知識 的掌握情況與消費者並不本質區別,甚至其如同消費者一樣在法律面前一無所知,如一般的小型合夥 企業 。
第三,經營者所訂立的合同並不都旨在牟利,其同樣必須購買與經營活動無直接關系的合同。這也是適用法律的一個重要難點,即依據何種標准判斷一個民事主體在一定的法律活動中從事的行為是旨在獲利的獨立經營行為。雖然我們可以採取推定的方式,認定私法上一切旨在盈利的法人所從事的一切活動都是經營活動,但不可否認,在格式條款面前,經營者通常同樣面臨消費者面臨的問題,除非經營者之間所使用的是行業中通用的交易條款。
從比較法上看,德國新債法第310條第1款規定:“本法第305條第2款及第3款、第308條及第309條不適用於針對經營者、公法上的法人或公法上的特殊財產所適用的一般交易條件。就本款第1句所規定的情況,本法第307條第1款和第2款造成第308條和第309條所規定的合同內容無效的,該兩款亦有適用餘地;此處應適當考慮到交易活動中具有效力的慣例和習慣”。其中,德國民法典第305條第2款及第3款涉及到格式條款訂入控制的內容,其理由基於經營者之間通常存在慣例的考慮,但這並不影響對經營者之間格式條款的內容控制。而德國民法典在第308條及第309條所列舉的絕對無效和相對無效的一般交易條件“黑名單”雖然不直接導致此類條款在經營者之間無效,但實際上,由於格式條款內容控制的一般條款如誠實信用原則集中體現在此類具體規定的內容上,所以,消費者合同中的無效格式條款具有很強的指示功能,即此種條款出現在經營者之間的合同中通常也應無效,只有商事慣例和經營者之間的特殊 聯系可以作為推翻此種指示作用的理由。
我個人認為,雖然我國採取統一合同法,但我國民事立法總體上仍舊區分消費者合同和非消費者合同,格式條款法首先適用於消費者合同,而且其應進一步適用於經營者之間的合同,經營者獨立的盈利活動不應構成否定格式條款屬性的事由,但對經營者合同之間的格式條款的內容控制力度應有所不同,這體現在商事慣例和經營者之間的特殊聯系可作為經營者之間使用的格式條款生效的特定事由。
四、社會保障領域格式合同的特殊性
須探討的是,合同法所規定的格式條款法是否可適用於所有合同類型?我國合同法第10章專門規定了供用電、水、氣、熱力合同,依據此類合同的性質,其通常建立在格式合同基礎上,依據合同的整體解釋,合同法第39條以下的規定內容必然適用於此種格式合同。但是,我國合同法將供用電、水、氣、熱力合同與 買賣合同 等其他合同並列規定為有名合同似乎不妥:
首先,此類合同涉及到國計民生的基本社會保障,此類合同面向所有不特定的民事主體,其所承擔的社會功能不同於一般合同類型,因此其必須採取格式合同(而不僅僅是格式條款)的形式,而且在合同訂立規則上應實行締約強制原則。
其次,至少在針對普通市民(消費者)而言,此類合同通常並不以盈利為目的;這集中體現在電、水、氣、熱力的價格必須由國家權威部門通過聽證會的方式確定。實際上,價格是此類合同格式條款的重要組成部分,而在一般格式合同中,當事人仍然可以就價格進行自由磋商。
第三,此類合同的具體條款通常必須取得國家相關主管部門的許可,因此該合同的格式條款多以行政規章的形式出現,對其內容控制通常出現在立法過程中,而不是事後的司法控制。
我個人認為,我國合同法不應將供用電、水、氣、熱力合同規定為與買賣合同相並列的典型合同形態,其應當通過相關部門的論證以單行規章的形式確定此類格式合同的內容。與其相適應,對此類格式合同的內容控制體現在單性規章制定過程中,在通過事前立法審查之後,以行政規章表現出來的此類社會供給格式合同將免於司法上的內容控制,不應將其認定為一般意義上的格式合同,否則法院將針對依據一定的立法程序產生的法律規章享有司法審查權,而這顯然違反了目前我國法院所享有的司法權范圍。
綜上所述,在認定合同條款是否為格式條款時,必須從預先制定、多次重復使用、單方提出、未經磋商等方面考察;在消費者合同中,為了強化對消費者的保護,對經營者一次性使用、但消費者無法改變其內容的條款應類推適用格式條款的規則;當經營者之間使用格式條款時,商事慣例和經營者之間的特殊聯系可作為否定格式條款屬性的特定事由;對於社會供給領域的合同,應當通過事前的立法審查來保證此類特殊合同的公益性,法院事後無權針對具有法律淵源效力的特殊格式合同規章進行司法審查。
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注釋:
[1]合同法第3稿第2章第29條規定:採用定式合同文本訂立合同的,制訂合同文本的一方應當採取合理的方式提請對方注意其免除責任的條款以及負有主要義務的條款,並應對方的要求對上述條款予以說明。對定式合同條款的理解發生爭議的,應當作出有利於對方的解釋。使用行業協會、主管部門或者母公司制定的定式合同文本訂立合同的,適用前款規定。
[2]參見王利明著:《合同法研究》,第一卷,178頁以下,2002年版。
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『捌』 合同法定附隨義務,請問一下附隨義務中包括什麼呢
通知義務又稱告知義務,指合同當事人應將對合同相對方利益有重大影響的事項 告知對方的義務.關於告知義務,《合同法》第158條、第191條、第228條、第230條、第232條、第256條、第257條、第278條、第298條、第309條、第338條、第370條、第373條、第384條、第389條、第390條、第399條、第413條等分2說明義務 合同當事人對合同相對方利益有重大影響的事項負有向對方說明義務.《合同法》除了在總則中規定格式條款提供者對免責或限責條款的說明義務外,還在分則第199條、第231條、第304條、第307條、第324條、第356條、第383條等中作了較為具體的規定.3協助義務是指合同當事人應協助對方 履行義務,以使合同能順利履行的義務.
『玖』 單憑轉賬記錄就起訴我怎麼辦
單憑轉賬記錄就起訴我怎麼辦
單憑轉賬記錄就起訴我怎麼辦,起俗稱打官司,在生活中與他人發生糾紛時,我們可以向人民法院提起訴訟,請求人民法院解決糾紛,我們可以將法律作為強有力的工具,來維護自己的合法權益。那麼單憑轉賬記錄就起訴我怎麼辦呢?
單憑轉賬記錄就起訴我怎麼辦1
沒有借條,只有轉賬記錄是可以起訴的,但在被告不承認借款的情況下需要原告提供其他相應的證據,並且只有一個記錄是很難讓你取得勝訴,你需要其他證明提供佐證才能有把握取得勝訴。
轉帳記錄是否可以作為證據取決於具體情況,不同情況下的證據不同, 法律依據:《中華人民共和國民法典》 第六百七十九條 自然人之間的借款合同,自貸款人提供借款時成立。
拓展資料:
1、只有轉賬記錄不可以起訴。單憑轉賬記錄並不能證明借貸關系的成立,債權人起訴債務人時,還需要有其他能夠充分證明當事人借貸關系的證據,這樣才能獲得有利於自己的判決結果。
法律規定,出借人向人民法院提起民間借貸訴訟時,應當提供借據、收據、欠條等債權憑證以及其他能夠證明借貸法律關系存在的證據。
法律依據: 《關於審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定(2020修正)》第二條 出借人向人民法院提起民間借貸訴訟時,應當提供借據、收據、欠條等債權憑證以及其他能夠證明借貸法律關系存在的證據。
當事人持有的借據、收據、欠條等債權憑證沒有載明債權人,持有債權憑證的當事人提起民間借貸訴訟的,人民法院應予受理。被告對原告的債權人資格提出有事實依據的抗辯,人民法院經審查認為原告不具有債權人資格的,裁定駁回起訴。
2、如果雙方除了轉賬的流水和記錄,還有很多關於借錢,轉錢等文字交流或者語音交流的記錄,可以從這些記錄中證明雙方是債務關系,能明確知道哪一方是債務人,哪一方是債權人,那麼,轉賬記錄就是有力證據,可以作為起訴的證據,而且容易勝訴。
如果只有簡單的轉賬流水記錄,但是聊天中沒有證據證明雙方的債務關系,或者除了轉賬記錄沒有其他文字或者語音交流。這種情況法院也沒辦法確定雙方具體關系,如果沒辦法確定是債權人借錢給對方,那麼很難勝訴,需要掌握更多證據證明。
單憑轉賬記錄就起訴我怎麼辦2
1.對方有權僅依據轉賬記錄提起民間借貸訴訟,並且主張這是一種借款的行為。
現在實施的是立案登記制,任何當事人都有權利按照自己的想法去起訴,只要符合《民事訴訟法》第122條規定的四個形式要件就行。
(一)原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織;
(二)有明確的被告;
(三)有具體的訴訟請求和事實、理由;
(四)屬於人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
2.當然,這並不意味著一個人可以隨便地、故意地去起訴,他需要承擔相應的敗訴的風險。
也就是說,如果他提供的證據不足以證明自己的主張,最終是需要敗訴的。敗訴是需要承擔相應的訴訟費用的。
不止如此,如果是以捏造的事實提起的民事訴訟,那麼最終可能還需要承擔虛假訴訟罪的刑事責任。這規定在《刑法》第307條之一之中。
第三百零七條之一 以捏造的事實提起民事訴訟,妨害司法秩序或者嚴重侵害他人合法權益的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,並處或者單處罰金……
3.如果原告僅僅依據轉賬記錄提起了民間借貸訴訟,這個時候被告認可了,當然是沒有什麼問題的。
但是,如果被告提出了抗辯,說這不是民間借貸,而是雙方的投資行為,並且提供一點初步的證據,那麼舉證責任就又回到原告處了。
4.這里對被告就提出了一個要求,就需要證明:這個行為不是民間借貸、或者就是投資行為。
這些證據可以是雙方之間的投資、合作合同,可以是相關知情人的證言,也可以是雙方之間的錄音、通話記錄等等。
也就是說,對於被告而言,只需要證明這個事情不是民間借貸就可以了,剩下的'事情還需要繼續由原告來證明,如果原告不能證明是民間借貸的話,那麼當然是會被駁回訴訟請求的。
因此,你不用擔心,只需要耐心地收集證據,積極的應訴,就沒有問題了。
當然,如果由於對方的投資行為侵害了你的合法權益,你也可以起訴對方。
單憑轉賬記錄就起訴我怎麼辦3
一、借錢給別人沒有借條只有轉賬記錄能起訴嗎
1、可以起訴,可以通過你的主張以及銀行轉款記錄來認定是借款關系,當然如果能提供借條更好。建議起訴處理。可以以銀行轉賬記錄作為證據,能夠證明欠款事實和欠款金額即可。
2、《最高人民法院關於審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》:
(1)第九條具有下列情形之一,可以視為具備合同法第二百一十條關於自然人之間借款合同的生效要件:
(一)以現金支付的,自借款人收到借款時;
(二)以銀行轉賬、網上電子匯款或者通過網路貸款平台等形式支付的,自資金到達借款人賬戶時;
(三)以票據交付的,自借款人依法取得票據權利時;
(四)出借人將特定資金賬戶支配權授權給借款人的,自借款人取得對該賬戶實際支配權時;
(五)出借人以與借款人約定的其他方式提供借款並實際履行完成時。
(2)第十七條原告僅依據金融機構的轉賬憑證提起民間借貸訴訟,被告抗辯轉賬系償還雙方之前借款或其他債務,被告應當對其主張提供證據證明。被告提供相應證據證明其主張後,原告仍應就借貸關系的成立承擔舉證證明責任。
(3)第二條規定,出借人向人民法院起訴時,應提供借據、收據、欠條等債權憑證以及其他能夠證明借貸法律關系存在的證據。
二、借錢不還,債務人跑路了怎麼辦
1、合法的借貸關系受法律保護。公民的債權受到侵犯時,可以依據我國民事訴訟法有關規定向人民法院提起訴訟。人民法院審查借貸案件的起訴時,應要求原告提供書面借據;
無書面借據的應提供必要的事實根據。債權人起訴時,債務人下落不明的,由債務人原住地或其財產所在地法院管轄。法院應要求債權人提供證明借貸關系存在的證據,受理後公告傳喚債務人應訴,公告期限屆滿,債務人仍不應訴,借貸關系明確的,經審理後可缺席判決;
借貸關系無法查明的,裁定中止訴訟。在審理中債務人出走,下落不明,借貸關系明確的,可以缺席判決,事實難以查清的,裁定中止訴訟。
2、根據《民事訴訟法》第二十二條規定,下列民事訴訟,由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經常居住地不一致的,由原告經常居住地人民法院管轄:
(一)對不在中華人民共和國領域內居住的人提起的有關身份關系的訴訟;
(二)對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關身份關系的訴訟;
(三)對被採取強制性教育措施的人提起的訴訟;
(四)對被監禁的人提起的訴訟。