電大合同法期末小抄
㈠ 合同法案例分析題急要答案
答題要點:
(1)某化工廠拒絕還款的理由是某化工廠要求暫緩償還借款專,某公司未作任何錶示,推定屬為合同沒有發生變更.(3分)
按照《合同法》第129條的規定,因其他合同爭議提起訴訟和申請仲裁的期限,依照有關法律的規定.(2分)根據《民法通則》第135條的規定:"向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年,……"<2分)上述合同因未變更,訴訟時效仍按照原合同計算,其訴訟時效的最後期限是2002年10月11日.(2分)因此,某化工廠可以以訴訟時效已過而拒絕還款.(1分)
(2)依我國法律的規定,訴訟時效屆滿後,權利人雖可提起訴訟,但只有程序意義上的訴權,而沒有實體意義上的訴權,即其所主張的權利得不到法律保障.<3分)因此,某公司要求某化工廠還款的請求有可能因訴訟時效已過而得不到實現.(2分)
「中央廣播電視大學2005—2006學年度第二學期"開放本科"期末考試法學專業 合同法 試題」原題答案
㈡ 電大合同法技術服務合同委託人和受委託人各自有哪些義務
您好,抄(1)技術服務合同委託人的義務。技襲術服務合同的委託人應當按照約定提供工作條件,完成配合事項;接受工作成果並支付報酬。技術服務合同的委託人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定,感響工作進度和質量,不接受或者逾期接受工作成果的,支付的報酬不得追回,未支付的報酬應當支付。
(2)技術服務合同受託人的義務。技術服務合同的受託人應當按照約定完成服務項目,解決技術問題,保證工作質量,並傳授解決技術問題的知識。技術服務合同的受託人未按照合同約定完成服務工作的,應當承擔免收報酬等違約責任。
根據(合同法)第363條的規定,在技術服務合同履行過程中,受託人利用委託人提供的技術資料和工作條件完成的新的技術成果,屬於受託人。委託人利用受託人的工作成果完成的新的技術成果,屬於委託人。當事人另有約定的,按照其約定。
如能給出詳細信息,則可作出更為周詳的回答。
㈢ 百度有有關2011秋季中央電大合同法的答案嗎
電大【合同法】網上第四次作業答案
1.我國合同法調整的關系有()。
A. 婚姻關系
B. 收養關系
C. 監護關系
D. 財產關系
【答案】:D
【依據】:《中華人民共和國合同法》(下稱「《合同法》」)第2條,「本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議,適用其他法律的規定。」
2.下列合同中,屬於單務合同的是()。
A. 贈與合同
B. 買賣合同
C. 租賃合同
D. 承攬合同
【答案】:A
【依據】:《合同法》第185條,「贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人,受贈人表示接受贈與的合同」
單務合同指僅由當事人一方負擔義務,而他方只享有權利的合同。如贈與、無息借貸、無償保管等合同為典型的單務合同。
3.代位權行使的費用由( )。
A. 債務人承擔
B. 代位權人承擔
C. 全體債權人承擔
D. 債務人和債權人共同承擔
【答案】:A
【依據】:《合同法》第19條,「在代位權訴訟中,債權人勝訴的,訴訟費由次債務人負擔,從實現的債權中優先支付。」第20條,「債權人向次債務人提起的代位權訴訟經人民法院審理後認定代位權成立的,由次債務人向債權人履行清償義務,債權人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權債務關系即予消滅。」所以,最後還是由債務人承擔。
4.合同的轉讓就是合同的( )。
A. 主體的變更
B. 客體的變更
C. 內容的變更
D. 全部基本條款的變更
【答案】:A
【依據】:合同轉讓,是指合同權利、義務的轉讓,亦即當事人一方將合同的權利或義務全部或部分轉讓給第三人的現象,也就是說由新的債權人代替原債權人,由新的債務人代替原債務人,不過債的內容保持同一性的一種法律現象。
5.違約責任的確定是指當事人( )。
A. 表示要承擔對方的損失
B. 表示要承擔由於違約給對方造成的損失,並且採取積極措施補救合同損失和應對方的要求繼續履行合同
C. 已經承擔了對方當事人的損失
D. 是仲裁機構或者人民法院解決合同糾紛的裁判結果
【答案】:B
【依據】:違約責任是違反合同的民事責任的簡稱,是指合同當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合合同約定所應承擔的民事責任。
6.分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的(),出賣人可要求買受人支付全部價款或者解除合同。
A. 二分之一
B. 三分之一
C. 四分之一
D. 五分之一
【答案】:D
【依據】:《合同法》第167條,「分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的五分之一的,出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的,可以向買受人要求支付該標的物的使用費」
7.房屋租賃合同的承租人累計()不交租金的,出租人有權終止租賃關系。
A. 1個月
B. 3個月
C. 6個月
D. 12個月
【答案】:C
【依據】:《城市私有房屋管理條例》第21條,「承租人有下列行為之一的,出租人有權解除租賃合同:……(三)承租人累計6個月不交租金的。……」
[註:這題出得有問題,因為《城市私有房屋管理條例》已失效]
相關的《合同法》規定,第227條,「承租人無正當理由未支付或者遲延支付租金的,出租人可以要求承租人在合理期限內支付。承租人逾期不支付的,出租人可以解除合同。」
8.承攬人擅自將承攬的主要工作任務交由第三人完成,定作人的權利有( )。
A. 可以解除合同
B. 在第三人存在不能完成合同任務的前提下,可以解除合同
C. 不能解除合同,只能不接受第三人完成的工作成果,並要求承攬人自己完成工作任務
D. 在承攬人不能按約定完成合同的前提下,可以解除合同
【答案】:A
【依據】:第253條,「承攬人應當以自己的設備、技術和勞力,完成主要工作,但當事人另有約定的除外。承攬人將其承攬的主要工作交由第三人完成的,應當就該第三人完成的工作成果向定作人負責;未經定作人同意的,定作人也可以解除合同」。
9.建築工程合同的形式()。
A. 可以是書面的
B. 可以是口頭的
C. 必須是書面的
D. 必須是經過公證的
【答案】:C
【依據】:《合同法》第270條,「建設工程合同應當採用書面形式。」[「應當」在法條中意為必須]
10.貨運合同的貨物( )。
A. 不能是易燃易爆的危險品
B. 在運輸過程中毀損、滅失的,貨物的所有人自己承擔損失
C. 在運輸過程中因自然屬性或者合理的損耗減少的,承運人不負責賠償
D. 在運輸過程中,因為不可抗力滅失,承運人沒有收取運輸費的,不得再要求托運人交納;承運人已經收取運輸費的,托運人不能要求返還
【答案】:C
【依據】:《合同法》第308條,「托運人托運易燃、易爆、有毒、有腐蝕性、有放射性等危險物品的,應當按照國家有關危險物品運輸的規定對危險物品妥善包裝,作出危險物標志和標簽,並將有關危險物品的名稱、性質和防範措施的書面材料提交承運人。托運人違反前款規定的,承運人可以拒絕運輸,也可以採取相應措施以避免損失的發生,因此產生的費用由托運人承擔。」所以A錯
第311條,「承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任,但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的,不承擔損害賠償責任。」所以B錯,C對
第314條,「貨物在運輸過程中因不可抗力滅失,未收取運費的,承運人不得要求支付運費;已收取運費的,托運人可以要求返還。」所以D錯
二、多項選擇題(共 10 道試題,共 20 分。)得分:18
1.不影響合同成立的原因有()。
A. 對合同的主要條款意思表示不一致
B. 雖經協議卻未達成合意
C. 當事人對合同的次要條款未達成協議
D. 當事人對合同的非必要條款未達成協議
E. 當事人對主要條款已做出一致的意思表示
正確答案:CDE滿分:2分
2.可以撤銷合同的機構有( )。
A. 工商管理機關
B. 合同審批機關
C. 人民法院
D. 合同仲裁機關
E. 上級主管機關
正確答案:CD滿分:2分
3.下列合同關於履行地點的說法正確的是( )。
A. 不作為債務的履行地應是債權人的所在的
B. 不動產權的轉移,應在不動產權利登記機關所在地履行
C. 給付貨幣的合同,應在接受貨幣一方所在地履行
D. 修繕房屋,應在房屋所在地履行
E. 其他標的,在履行義務一方所在地履行
正確答案:ABCDE滿分:2分
4.不安抗辯權的適用條件有( )。
A. 須是同一雙務合同所產生的兩項債務,並且相互為對價給付
B. 互為對價給付的雙務合同規定有先後履行順序
C. 互為對價給付的雙務合同規定沒有先後履行順序
D. 應後履行債務的一方當事人,在合同依法成立之後,出現喪失或有可能喪失對待履行債務的能力
E. 應後履行債務的當事人未能為對待給付或為債務的履行提供適當的擔保
正確答案:ABDE滿分:2分
5.從世界各國的規定看,特種買賣主要包括( )。
A. 買回
B. 試驗買賣(又稱試用買賣)
C. 房屋買賣
D. 易貨交易
E. 招標投標買賣
正確答案:ABCDE滿分:2分
6.在權利質押中可以質押的權利有()。
A. 匯票
B. 存款單
C. 著作權中的財產權
D. 依法可以轉讓的股票
E. 依法可以轉讓的商標專用權
正確答案:ABCDE滿分:2分
7.承攬合同的種類有( )。
A. 加工合同
B. 定作合同
C. 修理合同
D. 復制合同
E. 檢驗合同
正確答案:ABCDE滿分:2分
8.倉儲合同的法律特徵有( )。
A. 保管人須為有倉儲設備並專事倉儲保管業務的民事主體
B. 其保管的對象是動產
C. 其保管的對象是不動產
D. 為諾成、雙務合同
E. 為有償、不要式合同
正確答案:ABDE滿分:2分
9.委託合同終止的一般原因有( )。
A. 合同履行完畢
B. 合同有效期屆滿
C. 完成受託事務
D. 履行已不可能
E. 合同被解除
正確答案:ABCD滿分:2分
10.居間合同的特徵有()
A. 居間人以促成委託人與第三人訂立合同為目的
B. 居間人居介紹人地位
C. 居間合同具有諾成性
D. 居間合同具有非要式性
E. 居間合同是有償合同
正確答案:ABCDE滿分:2分
三、名詞解釋(共 5 道試題,共 15 分。)
1.要約的撤回
要約的撤回:是指在要約發出以後,尚未到達受要約人之前,也就是在要約發生效力之前,要約人使其失去法律效力的意思表示。
2.合同的履行
合同的履行:是指合同的當事人按照合同的約定,全面完成各自承擔的合同義務,使合同關系得以全部終止的整個行為過程。
3.合同的轉讓
合同的轉讓:是指合同的一方當事人將合同的權利義務全部或部分轉讓給第三人的法律行為,也就是合同的主體發生了變化。
4.不可抗力:是根據我國《民法通則》和《合同法》的規定,在合同生效後,由於出現了當事人不可預見、不可避免並且不可克服的客觀情況,致使合同不能履行時,對約定的合同義務
5.房屋租賃合同
房屋租賃合同:是以房屋為租賃物的租賃合同,指的是出租人和承租人之間關於出租人將房屋交付承租人使用,承租人交付租金並於合同終止時將租用的房屋返還給出租人的協議。
四、簡答題(共 2 道試題,共 14 分。)
1.簡述合同法定解除權行使的條件。
法定解除權是指依據法律的直接規而產生的解除權,如給付遲延、給付不能、給付拒絕、不完全給付等。
法定解除權的行使必須依據法律的規定,《合同法》第94條規定了法定解除的五種事由:
(1)不可抗力,是根據我國《民法通則》和《合同法》的規定,在合同生效後,由於出現了當事人不可預見、不可避免並且不可克服的客觀情況,致使合同不能履行時,對約定的合同義務如何處理的法律制度;
(2)拒絕履行,是指當事人能為履行而違法的不為履行;
(3)履行遲延,又稱債務人遲延,是指債務人能履行,但在履行期限屆滿時,沒有履行債務是情形;
(4)不完全履行,是指當事人一方雖為履行,但沒按照合同債務的內容履行;
(5)法律規定的其他情形。
2.簡述在借款合同的抵押擔保中哪些財產不得抵押。
六類財產不得抵押:
1、土地所有權;
2、耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權,但法律規定可以抵押的除外;
3、學校、幼兒園、醫院等以工藝為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施;
4、所有權、使用權不明或者有爭議的財產;
5、依照法律規定被查封、扣押、監管的財產;
6、法律規定不得抵押的其他財產。
五、論述題(共 1 道試題,共 11 分。)
1.試述合同成立與合同生效的概念和區別。
合同成立並不意味著合同就生效,合同成立與合同生效是兩個不同的法律概念。
合同的成立是指合同訂立過程的完成,也就是說,締約人經過平等的協商而對合同的基本內容達成了一致意見。要約和承諾的結束意味著當事人合意的完成,亦即合同的成立。
合同的生效,在廣義上,是指合同的有效,即具有了一般的法律約束力;在狹義上,則是指合同約定的權利義務的發生。
區分合同成立與合同生效有很大的實踐意義,兩者區別主要表現在以下幾方面:
(一)構成條件不同。合同成立的條件包括:訂約主體存在雙方或多方當事人,訂約當事人就合同的主要條款達成合意。至於當事人意思表示是否真實,則在所不問,它著重強調合同的外在形式所表現。而合同生效的條件主要有:行為人具有相應的民事行為能力;意思表示真實;不違反法律或者社會公共利益以及符合法定形式。
(二)法律意義不同。合同成立與否基本上取決於當事人雙方的意志,體現的是合同自由原則,合同成立的意義在於表明當事人雙方已就特定的權利義務關系取得共識。而合同能否生效則要取決於是否符合國家法律的要求,體現的是合同守法原則,合同生效的意義在於表明當事人的意志已與國家意志和社會利益實現了統一,合同內容有了法律的強制保障。
(三)作用的階段不同。合同成立標志著當事人雙方經過協商一致達成協議,合同內容所反映的當事人雙方的權利義務關系已經明確。而合同生效表明合同已獲得國家法律的確認和保障,當事人應全面履行合同,以實現締約目的。簡單地說,合同的成立標志著合同訂立階段的結束,合同的生效則表明合同履行階段即將開始,它是合同履行的前提,又是合同履行的依據。
(四)責任形式不同。合同的成立,如果當事人要承擔的責任就是締約過失責任,所謂的締約過失責任是指在合同訂立過程中,一方因違背其依據誠實信用原則所應盡的義務,而致另一方的信賴利益損失,則應承擔民事責任。而合同的生效,如果當事人要承擔的責任就是違約責任,所謂的違約責任,也稱為違反合同的民事責任,是指合同當事人因不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定,而向對方承擔的民事責任。包括繼續履行、賠償損失、支付違約金及適用定金罰則等。
(五)賠償范圍不同。合同的成立,當事人承擔的賠償范圍只限於信賴利益損失,所謂的信賴利益損失主要是指一方實施某種行為後,足以使另一方對其產生信賴(如相信其會訂立合同),並因此而支付了一定的費用,後因對方違反誠信原則使該費用不能得到補償。且僅限於直接損失,而不包括間接損失。而合同的生效,意味著合同具有法律效力,當事人不履行合同約定的義務,造成違約,給對方造成損失的,承擔實際遭受的全部損失。不僅包括現有財產直接損失,而且包括可得利益損失。
六、案例分析題(共 2 道試題,共 30 分。)
1.甲油料廠與某供銷社訂立一份農副產品供銷合同,雙方約定由供銷社在1個月內向甲油料廠供應黃豆30噸,每噸單價1000元。在合同履行期間,乙公司找到供銷社表示願意以每噸1500元的單價購買20噸黃豆,供銷社見其出價高,就將20噸本來准備運給甲油料廠的黃豆賣給了乙公司,致使只能供應10噸黃豆給甲油料廠。甲油料廠要求供銷社按照合同的約定供應剩餘的20噸黃豆,供銷社表示無法按照原合同的條件供貨,並要求解除合同。甲油料廠不同意,堅持要求供銷社履行合同。
試分析:
(1)甲油料廠的要求是否有法律依據?
(2)在合同沒有明確約定的情況下,甲油料廠如果要求供銷社繼續履行合同有無法律依據?
(3)供銷社能否只賠償損失或者只支付違約金而不繼續履行合同?
(1)甲油料廠要求供銷社繼續供貨是有法律依據的。因為,雙方合同約定由供銷社供應甲油料廠黃豆30噸,現黃豆只供應了10噸,所以甲油料廠有權要求繼續供貨。
(2)若合同沒有明確約定是否繼續供應黃豆,依我國合同法的規定甲油料廠有權要求供銷社繼續供貨。《合同法》第107條規定:「當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續履行、採取補救措施或者賠償損失等違約責任。」
(3)訂立合同的目的就在於通過履行合同獲取預定的利益,合同生效後當事人不履行合同義務,對方就無法實現權利。如果違約方有履行合同的能力,對方(受損害方)認為實現合同權利對自己是必要的,有權要求違約方繼續履行合同。違約方不得以承擔了對方的損失為由拒絕繼續履行合同,受損害方在此情況下,可以請求法院或者仲裁機構強制違約方繼續履行合同。所以供銷社不能只賠償損失或者只支付違約金而不繼續履行合同。
2.
2001年5月26日,某印刷廠與某科技開發公司,訂立了一份購銷合同。印刷廠從科技開發公司購買應用於激光照排的排版設備一套,單價550000元。因為科技開發公司原有的排版設備不能完全符合印刷廠的生產要求,故印刷廠要求科技開發公司按其提供的資料進行改造生產,科技開發公司同意,並在合同中註明這一點。 2001年7月 26日,新設備運到印刷廠。印刷廠隨即按合同支付了貨款。可是印刷廠8月初在安裝設備之後進行測試時發現設備在辨認字體方面存在一些問題,即要求科技開發公司來人處理。經檢查後,印刷廠發現該設備遠遠達不到排版的技術要求,其原因是科技開發公司生產的設備沒有完全按某印刷廠提供的資料製作,由於設備存在以上問題,致使無法正常投入使用,印刷廠要求科技開發公司重新製作符合其要求的排版設備。
試分析:
(1)該案例中的合同是買賣合同?還是承攬合同?合同性質的不同對案件的結果是否有影響?
(2)本案應該怎麼處理?
(1)本案屬於承攬合同.因為本案中所改進的對象,排版設備雖然原為科技開發公司所有,但因為其質量不夠,科技開發公司答應進行改進,而且是因為根據印刷廠需要才進行改進,並且使用印刷廠提供的資料。
《合同法》第一百三十條 買賣合同是出賣人轉移標的物的所有權於買受人,買受人支付價款的合同。
第二百五十一條 承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人給付報酬的合同。
承攬包括加工、定作、修理、復制、測試、檢驗等工作。
第二百五十五條 承攬人提供材料的,承攬人應當按照約定選用材料,並接受定作人檢驗。
可見本案鍾雖然設備原為科技開發公司所有,但是加工改進是按照定作人要求去做的,因此為承攬合同。
承攬合同與買賣合同都存在標的物的交付,這使得二者在社會生活中有時極其相似,其根本的區別在於:承攬合同的定作物是報據定作人的要求而製作,它必須是存在於合同履行之後;而買賣合同的標的物可以存在於買賣合同訂立之前,或者雖存在於買賣合同履行後,但是出賣人根據自己的標准生產的標准化的成品,買受人只是選擇了規格.本案中印刷廠要求科技開發公司按其提供的資料進行生產,這就使得合同的性質為承攬合同.不同的合同其效力不同,所以合同的性質對確定雙方當事人的權利與義務有重要的意義.
(2)本案中承攬人科技開發公司沒有按照定作人某印刷廠的要求進行工作,應承擔相應的違約責任.定作人可以要求承攬人承擔修理、重作,減少報酬、賠償損失等違約責任.根據定作人的請求,由科技開發公司承擔重做的責任。
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(一)單項選擇題
1. 在獨家代理方式下,規定雙方權利和義務的是( )。
A. 代理協議
B. 包銷協議
C. 買賣合同
2. 與我國進行貨物進出口貿易關系最緊密、最重要的一項國際條約是( )。
A.《聯合國國際貨物銷售合同公約》
B.《托收統一規則》
C.《國際貿易術語解釋通則》
D.《跟單信用證統一慣例》
3. 若合同規定有品質公差條款,則在公差范圍內,買方( )。
A.不得拒收貨物
B.可以拒收貨物
C.可以要求調整價格
D.可以拒收貨物也可以要求調整價格
4. 信用證支付方式實際上是把進口人履行的付款責任轉移給( )。
A.償付行
B.通知行
C.開證行
D.議付行
5. 信用證經保兌後,保兌行( )。
A.只有在開證行沒有能力付款時,才承擔保證付款的責任
B.和開證行一樣,承擔第一付款責任
C.需和開證行商議決定各自的責任
D.只有在買方沒有能力付款時,才承擔保證付款的責任
6.《1932年華沙—牛津規則》是專門解釋( )價格術語的。
A.FOB B.CFR C.CIF D.FCA
7.以CIF價格術語成交的合同,貨物運輸保險由賣方辦理,所以貨物在裝運前所產生的損壞應由( )承擔。
A.賣方和買方 B.賣方
C.買方 D.保險公司
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合同法模擬試題
一、不定項選擇題
1、下面哪些言辭屬於要約?
A、甲對一直想購買其珍藏的猴年郵票的乙說「我正在考慮是否要將這張郵票賣給你。」
B、某建築公司發傳真給某水泥廠,上面寫著「請速運20噸150型號水泥來我司。」
C、某大學生張三勤工儉學出售IC卡,他在各個學生宿舍都散發了銷售傳單,上面寫著「面值100、50、30元的IC卡9折優惠,如需要請呼191--88888」
D、趙六素來想購買好友郭七祖傳的一副黃庭堅真跡,郭七都不肯割售。一日,兩人共飲都有七分醉意,趙六以言語相激,說郭七自己不懂欣賞書法卻不肯出售黃庭堅真跡,郭七不勝趙六之激,便說,「好,你拿30萬塊錢來,這副畫就歸你。」
2、下面哪些情形中,合同已經成立?
A、甲對乙說,「我的那本佟柔教授主編的《中國民法》8塊錢賣給你,要不要?」,乙說,「好,一言為定。」
B、聯想計算機公司與某銷售公司簽訂了銷售500台聯想商博士2000電腦的合同,雙方就合同的全部條款都已經協商完畢列印好後各執一份,但沒有簽字蓋章。不久聯想公司便將500台聯想商博士2000電腦運送到了該銷售公司。
C、某超級市場發傳真給某食品廠,上面寫著「請速運20箱統一牛肉味方便麵來我司。」 該食品廠立即派車送去了30箱統一牛肉味方便麵。
D、郭某打電話給馬某說,「昨天你想買的那枚珍珠我決定賣給你了,8000塊錢。」,馬某說,「我要和我老婆商量一下,明天給你答復。」第二天,馬某發電子郵件給郭某說「決定8000元買你的珍珠,請速送來。」
3、所有KODAK洗像店在裝照片的紙袋封口上方都用非常小的字體提示到:「1、如遇意外損壞或損失,只賠償同類同量膠卷:2、由訂印照片之日期起,如三個月後仍未前來領取,訂件將由本公司隨意處理:3、如遇機械故障、電流中斷或水源問題,本公司有權將取件時間押後。」請問,對這三條提示的效力評價正確的陳述是( )
A、這三條提示都屬於格式條款,都應當歸於無效:
B、盡管這三條提示都屬於格式條款,但只是第一條無效;
C、第一條與第二條無效:
D、第一條與第三條無效;
4、下面屬於可以適用合同法締約過失責任規定的情形有?
A、甲某租用幸福巷30號乙某的房屋一間為期三年,此間其親友的信件都寄往此處。租期屆滿後,甲某沒有繼續承租乙的房屋,乙懷恨在心。甲走後仍有一些乙的信件寄往幸福巷30號,乙將這些信統統扔進了垃圾箱,在甲前來詢問時,告訴他說沒有受到什麼信。
B、張三某日上街辦事,因事情緊急超近路走一家超級市場穿過,恰好該超市正在修理地下管線地面挖了個坑,由於修理工人去取材料,便臨時在坑上面撲了幾張硬紙板,張三正好踩在這個坑上,摔了進去將小腿骨折斷;
C、李嬸帶著自己5歲的兒子小黑子去超級市場購物,小黑子去收銀台幫媽媽將購得的物品打包時,一腳踩在一片白菜葉子上,跌了一交,門牙兩顆被撞掉。
D、海拉東將一頭病人膏盲的馬鹿謊稱是非常健壯的馬鹿賣給了左伍海,左買後不到兩天馬鹿就死亡了。
5、下面哪些合同屬於合法有效的合同?
A、13歲的小學生李某向學校附近小食品店的王大媽買了一把塑料玩具手槍;
B、20歲的大學生張某為了有錢請班裡漂亮女生去高級酒吧,偷偷將父親的一本郵票冊賣給了郵票販子葛某;
C、某縣土產公司派業務員任某前往某市購買乾果,公司開出的介紹信上寫著,「茲派遣我公司業務員任某前往貴公司聯系購買乾果事宜」,任某達到目的地後發現當地香蕉質優價廉,便以縣土產公司的名義與該市果品公司簽訂了15噸香蕉的買賣合同。香蕉運到縣土產公司後,土產公司拒絕接受:
D、甲與乙簽訂的一份合同中約定,「只要太陽從西邊出來,甲就可以不歸還其欠乙的1000元。」
6、甲公司與乙公司(建築企業)於1997年4月簽訂一買賣合同,約定1997年8月30日由甲向乙提供建築用水泥100噸。同年5月初,甲公司所在地發生洪水災害,甲公司未將災情之事通知乙公司。同年8月底,乙公司催促交貨,甲公司未交。同年9月30日,甲公司發貨,同時致函乙公司,表明因受水災而致遲延交貨事實。乙公司因延期收到水泥而影響工程進度,被發包方扣罰工程款1萬元。有關該案的正確表述是:( )
A、甲公司因不可抗力而遲延交貨,對乙公司被扣罰的1萬元損失不承擔賠償責任
B、甲公司用不可抗力而遲延交貨,對乙公司被扣罰的1萬元只承擔部分賠償責任
C、甲公司在取得主管機關有關災情的證明後,免予承擔賠償乙公司1萬元損失的責任
D、由於甲公司未能及時通知乙公司不能按時交貨廠故應向乙公司承擔1萬元損失的賠償責任
7、在法律沒有特別規定及合同沒有特別約定時,出現了下述哪種情況,一方當事人有權解除合同?
A、對方當事人有違約行為;
B、發生不可抗力事件,使合同目的無法實現:
C、一方當事人遲延履行債務,經催告後在合理期限內仍沒有履行合同;
D、以特定物為標的的合同,標的滅失;
8、甲與乙訂立合同,規定甲應於1997年8月1日交貨,乙應於同年8月7日付款。7月底,甲發現乙財產狀況惡化,沒有付貨款之能力,並有確切證據,遂提出終止合同,但乙未允。基於上述因素,甲於8月1日未按約定交貨。依據合同法,有關該案的正確表達是:
A、甲有權不按合同約定交貨。除非乙提供了相應的擔保;
B、甲無權不按合同約定交貨。但可以要求乙提供相應的擔保;
C、甲無權不按合同約定交貨,但可以僅先交付部分貨物;
D、甲應按合同約定交貨,如乙不支付貨款可追究其違約責任;
9、下面哪些合同無效?
A、A和B訂立了一輛賽車的買賣合同,但當時該車已經被盜;
B、9歲的甲將遙控玩具車以100元賣給8歲的乙;
C、中學生劉某與萬某在為爭奪自己喜愛的女孩子而決斗之前約定,如有死傷後果自負。
D、錢某因賭博輸給葛某6萬元,因當時無錢而寫下的欠條
10、甲、乙雙方互負債務,沒有先後履行順序,一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求,一方在對方履行債務不符合約定時有權拒絕其相應的履行要求。這在我國合同法上稱作什麼權利?
A、先履行抗辯權B.先訴抗辯權C.同時履行抗辯權D.不安抗辯權
11、A公司與B公司訂立了一份買賣合同,由A公司出售1000噸大米給B公司,先付款後發貨;B公司與C公司簽訂了一份買賣合同,由B公司出售1000噸大米給C公司,貨到後付款。為節約交易成本,B公司與A公司協商後達成對買賣合同的補充協議,即A公司直接將大米發往C公司所在地。在B公司已經將貸款給了A公司,A公司即將履行合同前夕,B公司得知C公司乃一專門從事詐騙活動的皮包公司,因此立即派員前往A公司請求該公司暫時不要將大米發往C公司。A公司不予理會,依舊將大米發往C公司,C公司得到大米後便逃之天天。下列哪些說法是正確的?
A、A公司違反了合同履行中的協助保護義務,應當承擔違約責任;
B、A公司不應承擔任何責任;
C、A公司違反了合同履行中的協助保護義務,應當承擔締約過失責任;
D、B公司行使的不安履行抗辯權;
12、債權人依照合同法第七十三條的規定提起代位權訴訟,應當符合哪些條件?
A、債權人對債務人的債權合法:
B、債務人怠於行使其到期債權,對債權人造成損害:
C、債務人的債權已到期;
D、債務人的債權不是專屬於債務人自身的債權;
13、下列債權屑於合同法代位權制度中債權人不能代位行使的有?
A、基於扶養關系、撫養關系、贍養關系、繼承關系產生的給付請求權;
B、人身傷害賠償請求權;
C、勞動報酬、退休金、養老金、撫恤金、安置費;
D、人壽保險;
14、下列哪些合同的轉讓是合法的?
A、甲律師考試輔導班約請與乙教授講課,乙教授答應了。因講課當天乙教授要出差,便讓自己的博士生代勞;
B、甲公司與美國乙公司舉辦中外合資企業,合同經過有關機關批准後,甲公司將合同權利義務轉讓給丙公司;
C、債權人王某因出國急需用錢便將債務人葛某欠自己的兩萬元債權以1萬5千的價格轉讓給了柳某,王某將此事打電話通知了葛某;
D、丁對丙的房屋享有抵押權,為替自己的小舅子從銀行借款提供擔保,將該抵押權轉讓給了銀行:
15、下列哪些情形出現時合同的權利義務終止?
A、債務人李某將欠王某的1萬元錢還給了王某;
B、張三欠自己哥哥張二兩萬元,不久張二因車禍去世,張三是張二的唯一繼承人:
C、甲借乙3萬元,為期一年,但過了4年乙也沒有向甲要錢;
D、甲償還拖欠乙的兩箱啤酒,乙拒絕受領,甲便將啤酒放在乙的門外,後被乞丐偷走:
16、下列對合同標的物毀損滅失風險的承擔者敘述正確的有?
A、當債務人履行債務而債權人無正當理由拒絕受領時,標的物毀損滅失的風險轉歸債權人;
B、盡管出賣人已經將標的物交付給了買受人,但沒有按照約定交付有關標的物的單證和資料的,標的物毀損滅失的風險依然由買受人承擔;
C、如果當事人沒有特別約定的話,出賣人出賣交由承運人運輸的在途標的物的,標的物毀損滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔;
D、貨物運輸合同中,被承運的貨物在運輸過程中毀損滅失的風險由承運人承擔;
17、下列哪些情形中,合同非違約人只能要求違約人損害賠償而不能要求其實際履行?
A、紫禁城影業公司與某著名青春偶像派演員訂立合同,約請擔任電視連續劇《碧血劍》之難主角,不久因知廣大觀眾對該演員曾擔任過男主角的一部武打電視連續劇中的表演極不滿意,正式開拍影業公司只讓該演員擔任一不重要之配角;
B、張某將主傳的一塊御賜雞血石請著名雕刻家代刻成名章,然該雕刻家頑皮的小孫子不慎將此石打碎;
C、高男與郭女為准備婚事在某大飯店定下20桌結婚酒席,然結婚那天,飯店竟根本未准備此20桌結婚酒席。
D、雙方訂立以某物為標的之買賣合同,買方遲延交貨,不久國家法令禁止再行買賣此物;
18、所謂不可抗力是指符合下列哪些條件的客觀情況?
A、不能預見;B、任何合理的人都無法預見:
C、不能克服;D、不能避免:
19、下列對合同法中期限的描述正確的是?
A、債的保全制度之—的撤銷權行使的期限為一年,該期限屬於除斥期間;
B、技術進出口合同發生爭議時申請仲裁的期限應依照民法通則的有關規定:
C、國際貨物買賣合同發生爭議提起訴訟的期限為四年; —
D、贈與人的撤銷權行使的期限為一年;
20、下列哪些情形中,受害人提起訴訟時可以依照合同法要求對方承擔違約責任或依照其他法律要求其承擔侵權責任?
A、甲將一批有毒飼料賣給了乙,乙用該飼料喂養的雞全部死亡:
B、某女為求美麗而至某美容院割雙眼皮,由於美容師手術失敗而至該女眼睛成為魚泡眼;
C、王某好友李某結婚,王某從商場買回一台電視機送給李某,李某在調試電視機時,電視機突然爆炸,李某雙眼炸瞎;
D、某糖廠銷售給某食品公司的20噸—級白糖中摻了5噸二級白糖;
21、下列約定合法有效的是哪些?
A、甲與乙約定如果買方乙不支付價款則標的物所有權屬於賣方甲;
B、抵押權人與抵押人在合同中約定如果債務人到期沒有償還債務,抵押物所有權直接歸屑於抵押權人;
C、甲以低價出賣一輛朋友送給他的舊洪都摩托車給乙,並約定對該摩托車的質量不負擔任何責任;
D、某電腦公司與某顧客約定,將本公司一台電腦交給該顧客試用,如果5天之內該顧客沒有退回電腦則表示其已經決定購買該電腦:
22、2月1日張三告訴李四,「如果你考上人民大學的博士研究生則送我的那台掌上電子詞典給你」,3月5日因李四考試復習英語需要,張三將掌上電子詞典借給李四用,5月20日李四被人民大學研究生院錄取為博士研究生,但由於郵局寄送問題,直到6月10日李四才接到了博士錄取通知書,請問電子詞典所有權何時起從張三轉移給李四?
A、2月1日;B、3月5日;C、5月20日:D、6月10日:
23、A市的甲與B市的乙訂立買賣合同,約定出賣人甲出售500箱景德鎮高檔瓷器交給乙,由甲負責運輸,運送車隊應於7月10日從A市開出。後甲到7月12日才電話通知乙車隊剛出發,正將瓷器運往B市乙處。乙稱由於甲違約要求解除合同,瓷器不需要運過來了。正在此時,C市的丁告訴甲急需400箱景德鎮高檔瓷器,於是甲通過手機與車隊隊長聯系,即刻將裝有400箱瓷器的5輛車開往C市,剩下的2輛車開回A市。車隊在開往C市的途中恰遇山洪爆發,400箱瓷器全部被毀。開回A市的2輛車在途中被車匪路霸攔截搶走60箱瓷器。請問400箱瓷器毀損的風險由誰承擔?
A、 甲B、乙C、丁D、車隊
24、上述案例中,被車匪路霸攔截搶走60箱瓷器的風險由誰承擔?
A、甲;B、乙; C、車隊;D、由甲、乙、車隊三方公平分擔;
25、下列哪些情形中,贈與人在贈與財產的權利轉移前可以撤消贈與?
A、甲贈送乙外國友人一幅中國山水畫
B、葛某向中國青少年發展基金會捐贈500台電子計算機;
C、98抗洪期間,某公司捐贈1000個活動帳篷給災民:
D、甲答應在乙結婚那天贈送一輛賓士跑車給乙;
26、下面對租賃合同描述正確的是哪些?
A、甲與乙口頭訂立了租期一年的租房合同,該合同由於沒有採取書面形式應視為不定期租賃;
B、租賃期限不得超過二十年,但在期限屆滿後可以無限制的續訂;
C、如果租賃合同雙方沒有對租金達成意思表示一致,則該租賃合同不生效:
D、如果租賃合同雙方沒有對租金達成意思表示一致,則該租賃合同不生效;
27、萬某於1月租住蓋某一套房屋,租期一年。半年後萬某出國。租期屆滿,蓋某並未作任何錶示。次年3月萬某歸來,蓋某要求萬某立即搬出。下列選項哪個是錯誤的?
A、雙方沒有續訂合同,租賃關系消滅
B、次年1至3月,雙方依然存在租賃合同關系,萬某仍然必須支付租金;
C、次年3月萬某歸來,蓋某不能要求萬某立即搬出。
D、次年1月起,租賃期限屆滿出租人沒有提出異議,則原為期一年的租賃合同消滅,產生新的租賃合同,但該租賃合同期限為不定期。
28、融資租賃合同的租金除當事人另有約定以外,應當根據購買租賃物的大部分或全部成本以及下列哪一項確定之?
A、銀行同期存款利息; B、出租人的合法利潤;
C、承租人的合法利潤 D、出租人的合理利潤;
29、下列屬於承攬合同的有?
A、甲公司為乙公司進行珠寶鑒定;
B、某印刷廠為某法學院製作院慶精美畫冊;
C、清華大學90年校慶,從北京外國語大學聘請了50名口譯人員;
D、某建築公司為人民大學承建多功能體育館;
30、下列關於承攬合同中民事責任的陳述,正確的有?
A、如果承攬人因保管不善將定作人提供的材料毀損的,應當承擔賠償責任:
B、在沒有特別約定的情況下,共同承攬人應當對定作人承擔連帶責任:
C、承攬人發現定作人提供的圖紙存在問題,因沒有及時通知定作人而繼續完成工作造成定作
人損失的,承攬人應當賠償;
D、定作人可以隨時解除承攬合同,但因此造成承攬人損失的,定作人應當賠償;
31、甲建築公司與乙食品廠簽訂了一份建設工程合同,由甲建設公司為乙食品廠承建家屬樓一 棟,包工包料,工程總造價2500萬元,工程如期竣工後,食品廠因經營虧損無力支付工程款,試問依照合同法的規定甲公司可以選擇下列哪些方式實現自己的債權?
A、首先催告乙食品廠在合理的期限內支付價款;
B、如果逾期仍不支付,可以直接申請人民法院拍賣該家屬樓:
C、也可以與食品廠協商將該樓折價;
D、建築公司對該樓賣得的價款與食品廠的其他債權人按照比例分配;
32、某甲將松下牌家用洗衣機一台交給乙寄賣商店出售,下列陳述正確的有?
A、除非經甲特別同意,否則乙商店不能自己買進該洗衣機;
B、乙如果以高於甲指定的價格賣出洗衣機的,高出的部分屬於乙的收益,甲不必另行支付報酬給乙;
C、甲特別告訴乙不得將該洗衣機賣給自己的情敵丙,只要丙的出價符合要求,則乙完全可以對甲此種沒有任何經濟上考慮的意氣用事置之不理;
D、如果在雙方約定的期限內乙沒有將甲的洗衣機賣出則甲可以將洗衣機取回,且無須支付報酬;
33、甲前往香港出差,乙委託其代為購買一台IBM筆記本電腦。甲出差回來時為乙購得一台IBM筆記本電腦,價值15000元。在甲將筆記本電腦送到乙家時,乙妻子丙稱乙因車禍去世這台筆記本電腦已經用不上了。但甲自己已經有了一台筆記本電腦,因此請丙還是收下。對此事下列哪些說法正確?
A、甲與乙之間的委託合同因合同一方當事人死亡而終止,丙完全可以拒收該電腦;
B、因為丙在乙死亡後沒有及時通知甲不要再購買該筆記本電腦,因此丙必須收下甲購買的電腦:
C、如果丙接受了該台電腦,則甲與乙的委託合同變更成為甲與丙的委託合同,發生合同權利義務的轉讓;
D、只有在丙不同意接受該台電腦時,甲與乙之間的委託合同才因合同一方當事人死亡而終止;
34、下列可以適用留置方式擔保的合同有?
A、居間合同B、建設工程合同C、行紀合同D、承攬合同:
35、下列對行紀合同與居間合同的相同點與不同點敘述正確的是?
A、居間合同中居間人不參與委託人與第三人的合同關系,行紀人則直接與第三人訂立合同,
並享有權利承擔義務;
B、居間活動的費用由居間人自己承擔,行紀人處理委託事務之花費除非合同另有約定否則由行紀人承擔:
C、居間合同與行紀合同都是有償合同;
D、居間人可以從委託人及其相對人雙方處取得報酬,而行紀人只能請求委託人支付報酬:
36、下列對行紀合同與委託合同關系敘述正確的是
A、受託人是以委託人的名義與第三人訂立合同,而行紀人是以自己的名義與第三人訂立合同:
B、委託合同中受託人處理委託事務所付出的費用由委託人負擔,行紀人處理委託事務之花費除非合同另有約定否則也是由委託人承擔;
C、行紀合同與委託合同都屬於有償合同;
D、委託合同與行紀合同中都存在受託人或行紀人移交處理事務後果以及報告的義務:
37、下列對委託合同敘述正確的有?
A、在任何情形下,受託人如果未經委託人同意不能將委託事務轉委託。否則受託人應當對轉委託的第三人的行為承擔責任;
B、受託人以自己的名義與第三人訂立合同時,第三人不知道受託人與委託人之間的代理關系的,受託人因第三人的原因對委託人不履行義務,受託人應當向委託人披露第三人,委託人可以因此行使受託人對第三人的權利。
C、委託人行使受託人對第三人的權利的,第三人可以向委託入主張其對受託人的抗辯;
D、受託人只能以委託人的名義從事委託事務,否則其與第三人訂立的合同無效;
參考答案
一、不定項選擇題
1.BD: 2,A: 3.D; 4.C: 5.AD; 6.D: 7.BC: 8.A; 9.BCD: 10.C; 11.A; 12.ABCD; 13.ABCD: 14.A B C; 15.AB C; 16.AB CD; 17,AB CD; 18.ACD: 19.AC: 20.AB; 21.ACD:22.C:23,A;24.C;25.AD;26.ABC;27.BCD;28.D;29.ABD:30.ABCD; 31.AB C; 32.D: 33.AC: 34.D: 35.ABCD; 36.AD; 37.BC
㈥ 電大民法學試題及答案(2)
生效:生效規則在很多情況下為當事人自決效力留有餘地,如可變更、可撤銷、效力待定等,因此效力問題可以補救。
說明:如未答出全部要點,但另有其他對法律行為成立和法律行為生效的評價或論述,也可酌情給分。
監護
監護權與親權的區別有:BD
A.親權是身份權,監護權不是身份權
B.監護權和親權保護的對象不同
C.親權的主體可以是近親屬,監護權的主體可以是父母
D.監護權和親權的產生不同
宣告死亡
甲被宣告死亡後,其妻乙改嫁於丙,其後丙死亡。1年後乙確知甲仍然在世,遂向法院申請撤銷對甲的死亡宣告。依我國法律,該死亡宣告撤銷後,甲與乙原有的婚姻關系如何? B
A.自行恢復
B.不得自行恢復
C.經乙同意後恢復
D.經甲同意後恢復
對宣告死亡與宣告失蹤的區別,表述正確的是哪些?AD
A.宣告死亡制度重在保護被宣告死亡人的利害關系人的利益,宣告失蹤制度重在保護失蹤人的利益。
B.宣告死亡的法定下落不明期間一般為2年,特殊情況下為1年;宣告失蹤的法定失蹤期間一律為2年
C.宣告死亡的公告期間都是1年,而宣告失蹤的公告期間都是3個月
D.宣告死亡後,被宣告人的民事主體資格喪失,產生與自然死亡同樣的法律後果。宣告失蹤後,被宣告人的民事主體資格並不喪失,僅發生設置其財產代管人的法律後果。
代理
表見代理的構成要件
要點:(少答一個要點扣1分)
(1)代理人沒有代理權。
(2)客觀上存在使第三人相信代理人擁有代理權的情形。
(3)第三人善意無過失。(即第三人不知也不應知代理人沒有代理權。)
(4)表見代理人與第三人實施的法律行為具備法律行為的一般要件和代理行為的表面特徵。(如答出「具備法律行為的一般要件」,但未答出「代理行為的表面特徵」也可)
立新學校委託其教務人員王某購買一批電教器材。王某到百貨公司購買時,正好該公司舉行有獎銷售,規定購買商品若干元可得到獎券一張。王榮代購電教器材得到一等獎,可得到彩色電視機一台,該電視機應當:A
A.歸立新學校所有
B.歸立新學校所有,但應當給王某以適當補償
C.歸王某所有
D.歸立新學校與王某共有
民事權利
下列屬於形成權的有:CD
A.人格權
B.著作權
C.債權人追認權
D.債權人撤銷權
責任
下列術語中,哪些術語中的「責任」不是指義務主體違反法定的或約定的民事義務,侵害民事權利主體的民事權利,依民法之規定而產生的一種法律後果?ABCD
A.舉證責任
B.保證責任
C.有限責任
D.崗位責任
下列說法不正確的有:AB
A.合夥組織中合夥人對外承擔的是無限按份責任
B.法定代表人不屬於法人的機關
C.不同的法人有不同的民事權利能力和民事行為能力
D.法人的責任與出資人的責任不同,是一種無限責任
解釋
在勞動合同中約定的「工傷概不負責」、「一經結婚即須辭職」的條款無效,是採用了下列何種民法解釋的方法?D
A.當然解釋
B.目的解釋
C.體系解釋
D.合憲性解釋
物權
下列不屬於自然孳息的是:A
A.宰牛而獲得的牛肉
B.母雞產下的雞蛋
C.母牛產下的小牛
D.羊身上的羊毛
債務人甲因債權人乙下落不明而將貨物提存,後因不可抗力該批貨物滅失,則此貨物滅失的損失應由( b)
A.甲承擔 B.乙承擔
C.提存部門承擔 D.甲,乙分擔
甲向乙借款30萬元,丙將自己的一輛東風牌汽車抵押給乙擔保甲到期付款,此時乙( c)
A.可以轉讓其債權而自己保留抵押權
B.可以轉讓其抵押權而自己保留債權
C.可以在轉讓債權時抵押權隨之轉讓
D.可以將債權和抵押權分別轉讓給兩個人
合同效力
甲、乙簽訂一耕牛買賣合同,雙方約定,8月15日一手交錢,一手交牛。履行期屆至,乙給付了價款,但甲因事想再用1個月,乙同意,但雙方約定牛已歸乙所有,甲只是借用。8月30日,該牛產下一小牛。對於小牛的歸屬,雙方發生爭議。以下說法錯誤的有:ABC
A.應歸甲、乙共同所有,因為甲照顧牛付出了勞務,而乙則是所有權人
B.應歸甲所有,因為甲乙所有權約定無效,該牛仍為甲所有
C.應歸甲所有,因為該牛所有權雖已移轉,但並未交付
D.應歸乙所有,因為該牛已經交付
甲將其電腦借給乙使用,乙卻將該電腦賣給丙。依據我國《合同法》的規定,下列關於乙丙之間買賣電腦的合同效力的表述哪一是正確的? C
A.無效
B.有效
C. 效力待定
D.可變更或可撤銷
甲將自家一幅宋代名畫賣於乙,乙在付款收貨後得知甲還未滿16歲。下列說法正確的有哪些?? BD
A.甲與乙之間的買賣合同屬無效合同?
B.甲與乙之間的買賣合同屬效力未定的合同?
C.乙可催告甲的代理人在一個月內予以追認,其未作表示,視為同意該買賣?
D.該買賣合同被追認之前,乙有撤銷的權利?
公民甲與乙書面約定甲向乙借款5萬元,未約定利息,也未約定還款期限。下列說法哪些是正確的? ABD
A.借款合同自乙向甲提供借款時生效
B.乙有權隨時要求甲返還借款
C.乙可以要求甲按銀行同期同類貸款利率支付利息
㈦ 2018電大《合同法》第一次形考題目及答案
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甲約乙5月8日晚上19:00去電影院看電影《讓子彈飛》,乙爽快的答應了。5月8日晚18:30,甲在電影院門口買了2張票,但一直等到19:00,也沒等到乙,甲只好悶悶不樂的一個人去看電影。甲後來見到乙,指責乙的行為是違約行為,要求乙賠償。
你認為甲的看法是否正確?
甲的看法不正確,因為合同是雙方意思表示一致的結果,究其意思表示內容,雙方均在追求一種法律效果的出現,即要在彼此間產生一種相互約束的權利義務關系,案例中盡管甲乙雙方就看電影達成一致意見,但其意思不包含權利義務內容,也無必須受其約束的意思,因此甲乙之間的協商一致只是雙方意見一致,不能看成法律上合同產生,因此乙的爽約行為,並不能看成違約行為。
案例1-2 甲乙之間的約定是本約還是預約?
甲、乙約定:甲出租房屋給乙,租期10年,租金待簽訂正式合同時再議,但原則上為每月5000-6000元,鑒於房屋要在6個月後才能竣工,甲乙將於房屋竣工時簽訂正式合同。後房屋竣工,甲以每月6000元將房屋出租給了丙,並現實交付房屋於丙。乙得知後,起訴甲要求將房屋租給自己,如不能則應承擔違約責任。
甲乙之間屬於什麼性質的約定?應如何處理?
本案中甲乙之間的約定即屬於預約,現甲不能與乙簽訂本約,構成違約,因房屋已不能現實向乙交付使用,甲應當向乙承擔賠償責任。假如甲乙在6個月後正式簽訂了房屋租賃合同,則該房屋租賃合同即為本約。
㈧ 關於合同法論文
探析勞動者的單方解除勞動合同權
摘要:《中華人民共和國共和國勞動法》是勞工人權之法,是促進經濟與社會全面進步之法,但《勞動法》隨著社會的發展並不是固定不變的,而且《勞動法》本身也有爭議的地方。本文針對勞動者的辭職自由-單方解除勞動合同權展開論述,首先分析了關於此項自由規定的第31條的立法理論基礎,然後著重解析理論界與實踐中適用第31條的問題與缺陷,筆者在此基礎上提出了勞動法第31條的完善建議。
關鍵詞: 勞工保護,單方解除勞動合同權,預告期,「棄權條款」
我國《勞動法》第31條規定了勞動者單方解除勞動合同的一般情形,具有重要意義,即「勞動者解除勞動合同,應當提前30日以書面形式通知用人單位。」此條文字體現的立法精神,理論界與實務界多給予很高的贊賞。但是,法律的功能不僅是要進行權利宣言,更要追求權利實現。由於《勞動法》第31條規定的內容過於籠統,理解上有歧義,適用多有不便。為此,很有深入分析的必要。
第一部分 《勞動法》第31條的理論基礎
一、勞動法立法意義
法律中每個條文的理論基礎都離不開整體的理論基礎,對於《勞動法》而言,它體現的理念很多,基本的是勞動者的人權保護以及以社會為本位的促進社會經濟發展進步兩方面,我國《勞動法》的立法宗旨要適應我國的經濟發展、我國的國情以及與國際社會勞動保護的接軌。市場經濟中,勞動力是一種不同於一般商品的特殊商品,在運用民法、經濟法來規范勞動力市場,以保持勞動力市場與整個市場體系相統一的同時,還必須針對勞動力商品的特殊性,在勞動立法規定勞動力市場的特殊規則,以保護勞動者在勞動力市場上的合法權益,維護勞動力市場的運行秩序。概括地講,我國勞動法的意義有:(1)完善社會主義市場經濟體制,促進勞動及社會保障體制改革。(2)合理配置勞動力,提高勞動效率,促進社會生產力的提高。(3)維護勞動者基本人權。(4)解決勞動爭議,保障社會安定團結。(5)積極推動社會主義精神文明建設。⑴
二、《勞動法》第31條立法意義
從宏觀的角度把握了勞動法制的意義後,針對本文所要論述的勞動法31條規定,我們便可作進一步的思考,此條實際規定了勞動者的辭職自由,因為不管從推動勞動效率、還是經濟發展、還是勞工保護方面看都有理論上的意義,而且直接體現勞動者的擇業自由,是擇業自由的擴大化處理。
1、人權保護方面。此條規定充分映射了現代勞動立法的理念-保護勞工。現代勞動法誕生於19世紀的「工廠立法」⑵,勞動法的發展史和工人階級斗爭,都可以充分印證勞動法保護勞工的正義追求。我國《勞動法》第31條雖僅為勞動者解除勞動合同的單項規定,卻使勞動者獲得了充分的職業選擇自由,保障了勞動者的獨立地位,也是對弱者地位的有利救濟,可以說,《勞動法》第31條的規定不僅是勞動自由的法律保障,更使勞動者人格獨立和意志自由的法律表現。⑶
2、經濟發展方面。此條規定有利於勞動力資源的合理配置,實現最大價值。勞動力資源是人力資源,使生產力發展的根本動力。最優配置勞動力的最佳手段是市場,是勞動力流動的最佳方式,勞動法是建立維護勞動力市場的重要制度工具。使人盡其能,按勞分配,使勞動者個人需要與社會需要相結合,激勵勞動者的創造性與積極性。從客觀上看,一種資源的組合未必是最優的,需要不斷地調整;從主觀上看,勞動者出於興趣、愛好、專業,待遇等考慮,認定現有的單位和職業不適合於自己時,其工作積極性和效率就會受到很大的影響,也需要實現新的選擇。勞動者享有單方解除勞動合同的自由,就可以積極主動地調整資源的組合方式,為實現新的更優的組合提供了可能。
3、憲政方面。此條規定也體現了我國憲法中表明的有關勞動方面的原則,憲法是根本大法,規定了我國的政治制度和經濟制度,因此憲法必然對勞動法起決定性影響。由於勞動關系與勞動制度體現了社會經濟制度的特點,勞動性質反映了不同社會制度的本質,所以憲法對勞動法的基本原則也規定得比較詳細和具體。根據憲法,此條規定了國家促進就業的原則,也體現了國家保護勞動者合法權益的原則,更有國家尊重和保護人權原則。人權理論和人權保障運動的影響,是勞動立法得以興起和發展的重要原因之一,勞動法在一定意義上是對人權保護的落實。
第二部分《勞動法》第31條的解釋與評析
一、理論界爭議的問題
1.《勞動法》第31條是授權條款還是義務條款?
一般而言,授權條款在表述上通常使用「可以」、「能夠」、「有權」等法律用語;義務條款則通常使用「應當」、「必須」、「不得」等詞語。據此斷定,第31條的規定是義務性條款。但若對第31條進行整體解釋和目的解釋,就會發現,本條還是一個授權條款。理由是,「勞動者解除勞動合同」是指勞動者可以解除勞動合同的一種情形,而這種情形並非指第32條規定的特殊解除有特定的使用條件(即在程序上只需隨時通知,無需提前通知)。從《勞動法》整個內容來考察,也找不到第31條適用的具體情形。基於此,第31條的前半段「勞動者解除勞動合同」不單純是事實陳述,實際上也是對勞動者解除勞動合同的一種授權,確立了勞動者解除勞動合同的一種獨立情形。勞動部1994年發布的《關於〈中華人民共和國勞動法〉若干條文的說明》也解釋為:「本條規定了勞動者的辭職權」。⑷那麼有一個問題不能迴避:提前解約,究竟是勞動者的權利還是義務?如果認為提前解約是勞動者享有的權利,這對用人單位無疑是不公平的,這會導致有固定期限的勞動合同條款只能約束用人單位而無法約束勞動者的現象發生,致使勞動者與用人單位之間的關系處於極不穩定的狀態,勞動者在合同期限內可以隨意解除合同,這將使企業時常面臨著高級客戶經理及技術人才流失的威脅。相反,如果認為不得提前解約是勞動者的義務,那麼,該義務將與《勞動法》規定的權利相違背。⑸我國《勞動法》第31條作為「混合條款」,融權利授予和義務施加於一體,表述方式上不甚妥切,授權內容過於模糊,易造成誤解。
2.「提前30日以書面形式通知用人單位」是程序還是條件?
《勞動法》第31條規定的「提前30日以書面形式通知用人單位」是程序還是條件?直到今天,對這個問題仍沒有明確的答案,有待法律明確規定。
需要的話,請追問。