2010司法考試合同法

❶ 2010年司法考試各科的輔導老師哪個好推薦下說明理由，謝謝

金牌師資：
1、民來法最受歡迎的老師：源李建偉 李仁玉 張翔
2、民事訴訟最受歡迎的老師：郭翔 楊秀清（女）
3、商經法最受歡迎的老師：張海峽 鄢夢萱（女） 王小龍
4、刑法最受歡迎的老師：韓友誼 李金明 劉鳳科
5、刑事訴訟法最受歡迎的老師：汪海燕 馬明亮 劉玫 房保國 汪建成
6、行政法（含憲法）最受歡迎的老師：林鴻潮 季宏 王鍇
7、三國法最受歡迎的老師：楊帆（女） 王斌 段慶喜
8、法制史，法理最受歡迎的老師：郭曉飛 楊帆（男）淳於聞
9、卷四主觀題最受歡迎的老師：鄒建章 王旭

❷ 2010年司法考試：民法歷年真題精點難點解析（五）

1、（2000-2-9） 依民法原理和現行民事法律，下列選項中，哪一表述是正確的？

A、清演算法人不具有民事行為能力

B、清演算法人具有與原法人相同的民事行為能力

C、清演算法人僅具有清算范圍內的民事行為能力

D、清演算法人僅具有資產清理的民事行為能力

「答案」C

「考點」清演算法人的民事行為能力

「詳解」《民法通則》第40條規定：「法人終止，應當依法進行清算，停止清算范圍外的活動。」《民法通則》第47條規定：「企業法人解散，應當成立清算組織，進行清算。企業法人被撤銷、被宣告破產的，應當由主管機關或者人民法院組織有關機關和有關人員成立清算組織，進行清算。」因此，法人進入清算程序後就應當停止清算范圍外的活動，換言之，清演算法人僅具有清算范圍內的民事行為能力，，並不等同於原法人的民事行為能力。因此，C項正確。

2、（2000-2-10） 公民甲死後留有遺產房屋一間和存款若干，法定繼承人為其子乙，甲生前立有遺囑，將其存款贈予侄女丙。乙和丙被告知三個月後果參與甲的遺產分割。但直到遺產分割時，乙與丙均未作出否接受遺產的意思表示。下列選項哪項正確？

A、乙、丙未作表示，視為放棄接受遺產

B、乙未作表示視為接受繼承，丙未作表示視為放棄受遺贈

C、乙應視為放棄繼承法，丙應視為接受遺贈

D、乙、丙均應視為接受遺產

「答案」B

「考點」法定繼承和遺囑繼承的默示效力

「詳解」《繼承法》第25條規定：繼承開始後，繼承人放棄繼承的，應當在遺產處理前，作出放棄繼承的表示。沒有表示的，視為接受繼承。受遺贈人應當在知道受遺贈後2個月內，作出接受或者放棄受遺贈的表哪碧判示。到期沒有表示的，視為放棄受遺贈。本題中，乙為法定繼承人，其未作是否接受遺產的意思表示，視為接受繼承；丙為受遺贈人，在知道受遺贈後2個月內沒有作出接受或者放棄受遺贈的意思表示，視為放棄接受遺贈。因此，本題正確答案為B.

3、（2000-2-11） 齊明將他人打傷，受李改害人喪失勞動能力，各種損失將近30萬元。事件發生後，齊明與妻子姚紅離婚，約定雙方的共同財產歸妻子所有。後齊明以無力賠償為由，拒絕承擔賠償責任。齊明離婚前所欠的侵權債務應如何處理？

A、不賠償

B、用姚紅的財產賠償

C、僅用齊明的個人財產賠償

D、用離婚前的共同財產賠償

「答案」C

「考點」夫妻離婚前所負侵權責任的承擔採集者退散

「詳解」《婚姻法》第41條規定：「離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務，應當共同償還。……」本題中，齊明因個人侵權行為所負的債務屬於個人債務，不是夫妻共同生活所負的債務，因此，不應由夫妻共同財產償還。

注意，嚴格地說，C項也不準確，應當指明是用齊明個人離婚前的財產償還。離婚前的共同財產中，姚紅的個人財產應當保護，而如果用齊明個人離婚後的財產償還，那麼，齊明與前妻姚紅約定雙方共同財產均歸後者所有的約定顯然是為了規避債務，應予撤銷。所以實際上本題應當是無正確答案。

4、（2000-3-11） 甲方購買一批貨物，約定於6月15日提貨，但其因沒有安排好汽車而款能提貨。當天傍晚，出賣人的倉庫遭雷擊起火，貨物被燒。你認為應如何確定損失的承擔？

A、出賣人，因為貨物是在其控制之下

B、出賣人，因為貨物所有權沒有轉移

C、買受人，因為他款能按時提貨

D、雙方分提，因為誰都沒有過錯

「答案」C

「考點」買賣合同的風險承擔

「詳解」根據《合同法》第143條的規定：因買受人的原因致使標的物不能按約定的期限交付的，買受人應當自違反約定之日起承擔標的物毀損、滅失的風險。因此C正確。

5、（2000-3-12） 甲與乙訂立了一份蘋果購銷合同，約定：甲向乙交付20萬公斤蘋果，貨款為40萬元，乙向甲支付定金4萬元慧畢；如任何一方不履行合同應支付違約金6萬元。甲因將蘋果賣與丙而無法向乙交付蘋果，乙提出的如下訴訟請求中，既能限度保護自己的利益，又能獲得法院支持的訴訟請求是什麼？

A、請求甲雙倍返還定金8萬元

B、請求甲雙倍返還定金8萬元，同時請求甲支付違約金6萬元

C、請求甲支付違約金6萬元，同時請求返還支付的定金4萬元

D、請求甲支付違約金6萬元

「答案」C

「考點」定金與違約金的關系

「詳解」根據《合同法》第115條的規定：「當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務後，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的 ，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。」 但是《合同法》第116條也規定：「當事人既約定違約金又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。」因此，本案既能限度保護乙的利益，又能獲得法院支持的訴訟請求應是C項，因為C項比A、D項都多，而B項不符合違約金與定金只能擇一適用的規定。

6、（2000-3-13） 在一份保險合同履行過程中，當事人就合同所規定的「意外傷害」條款的含義產生了不同理解，投保人認為其所受傷害應屬於賠付范圍，保險公司則認為投保人所受傷害不屬於賠付范圍，兩種理解各有其理。在此情形下，法官應當如何解釋條款的含義？

A、按照通常含義進行解釋

B、按照公平原則進行解釋

C、按照法理進行解釋

D、按照對保險公司不利的原則進行解釋

「答案」D

「考點」格式合同條款的解釋規則

「詳解」一般情況下，保險合同是一種格式合同。《合同法》第41條規定：「對格式條款的理解發生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利於提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當採用非格式條款。」因此，本案應按照不利於提供格式條款一方，即保險公司的原則予以解釋。

7、（2000-3-14） 甲是乙企業的銷售人員，隨身攜帶蓋有乙企業公章的空白合同書，便於隨時對外簽約。後甲因收取回扣被乙企業除名，但空白合同書未收回。甲以此合同書與丙簽訂購銷協議，該購銷協議的效力應如何認定？

A、不成立

B、無效

C、效力待定

D、有效

「答案」D

「考點」表見代理的效力

「詳解」根據《合同法》第49條的規定：「行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止後以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。」本題中， 因空白合同書未收回，而空白合同書的存在就可以認定相對人有理由相信行為人有代理權，因此，購銷協議有效。需要提醒的是，表見代理屬於廣義上的無權代理，它與狹義的無權代理存在區別，表見代理在符合一定條件下能發生有權代理的效果。

8、（2000-3-15） 某手錶廠為紀念千禧年特製紀念手錶兩千隻，每隻售價2萬元。其廣告宣傳主要內容為：（1）紀念表為金錶；（2）紀念表鑲有進口鑽石。後經證實，該紀念表為鍍金錶；進口鑽石為進口人造鑽石，每粒價格為1元。手錶成本約1000元。為此，購買者與該手錶發生糾紛。該糾紛應如何處理？

A、按無效合同處理，理由為欺詐

B、按可撤銷合同處理，理由為欺詐

C、按可撤銷合同處理，理由為重大誤解

D、按有效合同處理

「答案」B

「考點」受欺詐而訂立的合同的效力

「詳解」根據《民法通則意見》第68條的規定：「一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為。」據此，本題中手錶廠的虛假宣傳行為可認定為是欺詐行為。根據《合同法》第54條的規定：下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：（1）因重大誤解訂立的；（2）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。

因此，B項正確。注意，根據《合同法》第52條第（一）項的規定，「一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益」屬於無效合同。

9、（2000-3-16） 甲商場向乙企業發現采購100台電冰箱的要約，乙於5月1日寄出信件，5月8日信件寄至甲商場，時逢其總經理外出，5月9日總經理知悉了該信內容，遂於5月10日電傳告知乙收到。該何時生效？

A、5月1日

B、5月8日

C、5月9日

D、5月10日

「答案」B

「考點」的生效時間

「詳解」根據《合同法》第26條的規定：通知到達要約人時生效。不需要通知的，根據交易習慣或者要約的要求作出的行為時生效。採用數據電文形式訂立合同的，到達的時間適用本法第16條第2款的規定。依據合同相關原理，到達對方的控制范圍內即視為到達。因此，本題B正確。

10、（2000-3-17） 下列協議中哪個適用《合同法》？

A、甲與乙簽訂的遺贈扶養協議

B、乙與丙簽訂的監護責任協議

C、丙與本集體經濟組織簽訂的聯產在包協議

D、丁與戊企業簽訂的企業承包協議

「答案」D

「考點」合同法的適用范圍

「詳解」根據《合同法》第2條的規定：「本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議，適用其他法律的規定。」由此，AB兩項是有關身份關系的；而C項雙方當事人地位是不平等。

❸ 司法考試 民法 合同法 合同效力

• 需要審批方能生效的合同，通過審批是其生效要件。審批之前合同成立但並未生效，如版果未獲得批准，合同權自始無效；如果獲得批准，就是生效合同；這個過程中不存在效力待定的問題，效力待定僅適用於以下情形：根據合同法第47條、第48條、第51條，限制民事行為能力人訂立的合同、無權代理訂立的合同、無處分權的人處分他人財產的合同，均屬效力待定。可見效力待定的合同並不包括你所說的情況。

❹ 2010國家司法考試法律法規匯編的圖書目錄

憲法類
中華人民共和國憲法（2004年3月14日）
中華人民共和國憲法修正案（1988年4月12日）
中華人民共和國憲法修正案（1993年3月29日）
中華人民共和國憲法修正案（1999年3月15日）
中華人民共和國憲法修正案（2004年3月14日）
反分裂國家法（2005年3月14日）
中華人民共和國全國人民代表大會和地方各級人民代表大會選舉法（2004年10月27日）
中華人民共和國集會遊行示威法（2009年8月27日）
中華人民共和國全國人民代表大會組織法（1982年12月10日）
中華人民共和國國務院組織法（1982年12月10日）
中華人民共和國地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法（2004年10月27日）
中華人民共和國民族區域自治法（2001年2月28日）
中華人民共和國香港特別行政區基本法（1990年4月4日）
中華人民共和國澳門特別行政區基本法（1993年3月31日）
中華人民共和國村民委員會組織法（1998年11月4日）
中華人民共和國城市居民委員會組織法（1989年12月26日）
中華人民共和國各級人民代表大會常務委員會監督法（2006年8月27日）
中華人民共和國反壟斷法（2007年8月30日）
中華人民共和國反不正當競爭法（1993年9月2日）
中華人民共和國消費者權益保護法（2009年8月27日修正）
中華人民共和國產品質量法（2009年8月27日修正）
中華人民共和國食品安全法（2009年2月28日）
中華人民共和國商業銀行法（2003年12月27日）
中華人民共和國銀行業監督管理法（2006年10月31日修正）
中華人民共和國稅收徵收管理法（2001年4月28日修訂）
中華人民共和國稅收徵收管理法實施細則（2002年9月7日）
中華人民共和國個人所得稅法（2007年12月29日）
中華人民共和國企業所得稅法（2007年3月16日）
中華人民共和國審計法（2006年2月28日修正）
中華人民共和國勞動法（2009年8月27日修正）
中華人民共和國企業勞動爭議處理條例（1993年7月6日）
中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法（2007年12月29日）
中華人民共和國勞動合同法（2007年6月29日）
中華人民共和國勞動合同法實施條例（2008年9月18日）
中華人民共和國土地管理法（2004年8月28日修正）
中華人民共和國城市房地產管理法（2009年8月27日修正）
中華人民共和國城鄉規劃法（2007年10月28日）
中華人民共和國環境保護法（1989年12月26日）
國際法
中華人民共和國締結條約程序法（1990年12月28日）
中華人民共和國領海及毗連區法（1992年2月25日）
中華人民共和國專屬經濟區和大陸架法（1998年6月26日）
中華人民共和國國籍法（1980年9月10日）
中華人民共和國公民出境入境管理法（2009年8月27日）
中華人民共和國外國人人境出境管理法（1985年11月22日）
中華人民共和國引渡法（2000年12月28日）
外國人在中華人民共和國收養子女登記辦法（1999年5月25日）
最高人民法院關於涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規定（2002年2月25日）
關於向國外送達民事成商事司法文書和司法外文書公約（1965年11月15日）
關於從國外調取民事或商事證據的公約（1970年3月18日）
最高人民法院，外交部、司法部關於執行《關於向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約）有關程序的通知（1992年3月4日）
最高人民法院，外交部、司法部關於我國法院和外國法院通過外交途徑相互委託送達法律文書若干問題的通知（1986年8月14日）
司法部，最高人民法院、外交部關於印發《關於執行海牙送達公約的實施辦法》的通知（1992年9月19日）
最高人民法院關於向外國公司送達司法文書能否向其駐華代表機構送達並適用留置送達問題的批復（2002年6月18日）
最高人民法院關於涉外民事或商事案件司法文書送達問題若干規定（2006年8月10日）
最高人民法院關於中國當事人向人民法院申請承認外國法院離婚判決效力問題的批復（1990年8月28日）
最高人民法院關於中國公民申請承認外國法院離婚判決程序問題的規定（1991年8月13日）
最高人民法院關於執行中外司法協助協定的通知（1988年2月1日）
承認及執行外國仲裁裁決的公約（1987年1月22日）
最高人民法院關千執行我國加入的《承認及執行外國仲裁裁決公約》的通知（1987年4月10日）
最高人民法院關於人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項有關問題的通知（1995年8月28日）
最高人民法院關於人民法院裁定撤銷仲裁裁決或駁回當事人申請後當事人能否上訴問題的批復（1997年4月23日）
最高人民法院關於人民法院撤銷涉外仲裁裁決有關事項的通知（1998年4月23日）
中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁規則（2005年1月11日）
最高人民法院關於內地與香港特別行政區法院相互委託送達民商事司法文書的安排（1999年3月29日）
最高人民法院關於內地與香港特別行政區相互執行仲裁裁決的安排（2000年1月24日）
最高人民法院關於內地與香港特別行政區法院相互認可和執行當事人協議管轄的民商事案件判決的安排（2008年7月3日）
最高人民法院關於內地與澳門特別行政區法院就民商事案件相互委託送達司法文書和調取證據的安排（2001年8月27日）
最高人民法院關於內地與澳門特別行政區相互認可和執行民商事判決的安排（2006年3月21日）
關於內地與澳門特別行政區相互認可和執行仲裁裁決的安排（2007年12月12日）
最高人民法院關於人民法院認可台灣地區有關法院民事判決的規定（1998年5月22日）
最高人民法院關千涉台民事訴訟文書送達的若干規定（2008年4月17日）
最高人民法院關千人民法院受理涉及特權與豁免的民事案件有關問題的通知（21007年5月22日）
最高人民法院關於審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規定（2007年7月23日）
聯合國國際貨物銷售合同公約（1980年4月11日）
2000年國際貿易術語解釋通則（2000年1月1日）
ICC跟單信用證統一慣例（UCP600） （2007年7月1日）
最高人民法院關於審理信用證糾紛案件若干問題的規定（2005年11月14日）
最高人民法院關於審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規定（2009年2月16日）
國際商會托收統一規則（1996年1月1日）
中華人民共和國對外貿易法（2004年4月6日）
中華人民共和國反傾銷條例（2004年3月31日）
中華人民共和國反補貼條例（2004年3月31日）
中華人民共和國保障措施條例（2004年3月31日）
關於解決國家和他國國民之間投資爭端公約（1966年10月14日）
司法職業道德
中華人民共和國人民法院組織法（2006年10月31日）
中華人民共和國法官法（2001年6月30日）
中華人民共和國法官職業道德基本准則（2001年10月18日）
人民法院審判紀律處分辦法（試行） （1998年9月7日）
人民法院執行工作紀律處分辦法（試行） （2002年9月12日）
中華人民共和國人民檢察院組織法（1983年9月2日）
中華人民共和國檢察官法（2001年6月30日）
檢察官職業道德規范（2002年3月7日）
中華人民共和國檢察官職業道德基本准則（試行）（2009年9月3日）
檢察人員紀律處分條例（試行） （2007年5月14日）
中華人民共和國律師法（2007年10月28日）
法律援助條例（2003年7月21日）
最高人民法院 司法部關於規范法官和律師相互關系維護司法公正的若干規定（2004年3月19日）
律師執業管理辦法（2008年7月18日）
律師執業行為規范（試行） （2004年3月20日）
律師事務所管理辦法（2008年7月18日）
中華人民共和國公證法（2005年8月28日）
公證員執業管理辦法（2006年3月14日）
公證員職業道德基本准則（2002年3月3日）
刑法
中華人民共和國刑法（2009年8月27日）
全國人民代表大會常務委員會關於懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定（1998年12月29日）
全國人民代表大會常務委員會關於《中華人民共和國刑法》第九十三條第二款的解釋（2009年8月27日）
全國人民代表大會常務委員會關於《中華人民共和國刑法》第二百二十八條、第三百四十二條、第四百一十條的解釋（2009年8月27日）
全國人民代表大會常務委員會關於《中華人民共和國刑法》第二百九十四條第一款的解釋（2002年4月28日）
全國人民代表大會常務委員會關於《中華人民共和國刑法》第三百八十四條第一款的解釋（2002年4月28日）
全國人民代表大會常務委員會關於《中華人民共和國刑法》第三百一十三條的解釋（2002年8月29日）
全國人民代表大會常務委員會關於《中華人民共和國刑法》第九章瀆職罪主體適用問題的解釋（2002年12月28日）
全國人民代表大會常務委員會關於《中華人民共和國刑法》有關信用卡規定的解釋（2004年12月29日）
全國人民代表大會常務委員會關千《中華人民共和國刑法》有關出口退稅，抵扣稅款的其他發票規定的解釋（2005年12月29日）
全國人民代表大會常務委員會關於《中華人民共和國刑法》有關文物的規定適用於具有科學價值的古脊椎動物化石、古人類化石的解釋（2005年12月29日）
最高人民法院關於適用財產刑若干問題的規定（2000年12月13日）
最高人民法院關於處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋（1998年4月6日）
最高人民法院關於辦理減刑、假釋案件具體應用法律若干問題的規定（1997年10月29日）
最高人民法院關於審理破壞公用電信設施刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（2004年12月30日）
最高人民法院關於審理交通肇事刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（2000年11月15日）
最高人民法院、最高人民檢察院關於辦理危害礦山生產安全刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（2007年2月28日）
最高人民法院、最高人民檢察院關於辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（2001年4月9日）
最高人民法院關於審理走私刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（二） （2006年11月14日）
最高人民法院，最高人民檢察院關於辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（2004年12月8日）
最高人民法院關於審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應用法律若干問題的解釋（2000年5月12日）
最高人民法院關於審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋（1997年11月4日）
最高人民法院關於審理搶劫案件具體應用法律若干問題的解釋（2000年11月22日）
最高人民法院、最高人民檢察院關於辦理盜竊油氣，破壞油氣設備等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（2007年1月15日）
最高人民法院、最高人民檢察院關於辦理與盜竊、搶劫、詐騙，搶奪機動車相關刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（2007年5月9日）
最高人民法院關於審理黑社會性質組織犯罪的案件具體應用法律若干問題的解釋（2000年12月5日）
最高人民法院，最高人民檢察院關於辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（2005年5月11日）
最高人民法院關於審理破壞森林資源刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（2000年11月22日）
最高人民法院、最高人民檢察院關於辦理利用互聯網、移動通訊終端、聲訊台製作、復制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（2004年9月3日）
最高人民法院關於審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋（1998年4月29日）
……
刑事訴訟法
行政法與行政訴訟法
民法
商法
民事訴訟法

❺ 2010年司法考試：民法歷年真題精點難點解析（六）

1、（2000-3-18） 某區政府工業主管部門作出決定，把所屬的A公司的兩個業務部分立出再設B公司和C公司，並在決定中明確該公司以前所負的債務由新設的B公司承擔。A公司原欠李某貨款5萬元，現李某要求償還，你認為該債務應當如何處理？

A、由B公司承擔債務

B、由A、B、C三個公司分別承擔債務

粗脊C、由A公司承擔債務採集者退散

D、由A、B、C三個公司連帶承擔債務

「答案」D

「考點」當事人分立後的債務承擔

「詳解」根據《合同法》第90條的規定： 「當事人訂立合同後合並的，由合並後的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同後分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。」可見，債務承擔問題可由債權人和債務人約定，但本題中，債權人李某和債務人A公司並沒有就債務承擔達成什麼約定，因此，債務人A公司對債權人李某的債務依法應由分立後的法人A、B、C三公司連帶承擔，主管部門的內部決定對第三人沒有效力。

2、（2000-3-19） 甲企業因基建建需要竹簽，與乙廠簽訂了一供貨合同，合同約定，乙供應甲竹簽100捆，每根竹簽單價1元，未約定總價。乙如約按慣例供應竹簽100捆，每捆100根，甲企業以自己認為每捆竹簽為10根，現每捆竹簽為100根為由，主張變更合同，遭乙企業反對，雙方發生糾紛。對此糾紛如何處理？

A、按重大誤解處理

B、按合同解釋處理

C、或按無效合同處理，或按合同解釋處理

D、按無效合同處理

「答案」B

「考點」合同糾紛的處理方式

「詳解」根據《合同法》第125條的規定：當事人對合同條款的理解有爭議的，應當按照合同所使用的詞句、合同的有關條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。合同文本採用兩種以上文字訂立並約定具有同等效方的，對各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一岩睜滲致的，應當根據合同的目的予以解釋。本題中的當事人自願訂立合同，只是對具體條款發生爭議，應按合同的解釋予以處理。

3、（2000-3-20） 張某為辦養豬場向王某借款1萬元，沒有約定利息。兩年後，養豬場獲利。張某歸還借款時，王某要求其支付1000元利息，為此雙方發生爭議。張某應否支付利息早鍵？

A、張某不必支付利息

B、張某應按照銀行存款利率支付利息

C、張某應按照銀行存款利率支付利息

D、張某應在不超過銀行存款利率四信的范圍內支付利息

「答案」A

「考點」自然人之間借款合同的利息

「詳解」根據《合同法》第2ll條的規定：「自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國家有關限制借款利率的規定。」本題中，張某與王某二人在借款時沒有約定利息，依法應視為不支付利息。

4、（2000-3-21） 甲向乙購進一批玉米，雙方約定，合同履行地在乙所在城市S市。5月1日乙為甲代辦托運運往M縣。在運輸過程中，5月3日甲與丙簽訂協議，將將批玉米轉讓給丙，在M縣火車站交貨。5月4日由於遇到洪爆發，火車在運輸途中出軌，玉米損失。該損失應由誰承擔？

A、甲承擔

B、乙承擔

C、丙承擔

D、甲與丙分擔

「答案」C

「考點」買賣合同的風險承擔

「詳解」根據《合同法》第142條的規定：「標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之後由買受人承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。」本題中，甲與乙間的合同履行地在乙所在城市s市，那麼在乙為甲代辦托運完成時交付就已完成，標的物的風險責任就應由甲承擔。根據《合同法》第144條的規定：「出賣人出賣交由承運人運輸的在途標的物，除當事人另有約定的以外，毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔。」本題中甲、丙達成協議將在途標的物轉讓給丙，丙自 5月3日起應承擔風險負擔。所以，在5月4日發生標的物損失時，丙應承擔該損失。

5、（2000-3-22） 公民甲與房地產開發商乙簽訂一份商品房買賣合同，乙提出，為少市契稅建議將部分購房款算作裝修費用，甲未表示反對。後發生糾紛，甲以所付裝修費用遠遠高於裝修標准為由，請求法院對裝修費用予以變更。該裝修費用條款效力應如何認定？

A、是雙方當事人真實意思表示，有效

B、顯失公平，可變更

C、以合法形式掩蓋非法目的，無效

「考點」無效合同的表現形式

「詳解」根據《合同法》第52條的規定：「有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規的強制性規定。」本題中，當事人為少交契稅將購房款算做裝修費用，具有合法的形式但目的非法，因而無效。

6、（2000-3-23） 甲向首飾店購買鑽石戒指一枚，標簽標明該鑽石為「天然鑽石」，買回後被人告知實是人造鑽石。甲遂多次與首飾店交涉，歷時一年零六個月，未果。現甲欲訴請法院撤銷該買賣關系，其主張能否得到支持？

A、不可以，已超過行使撤銷權的一年除斥期間

B、可以，首飾店主觀上存在欺詐故意

C、可以，未過兩年訴訟時效

D、可以，雙方系因重大誤解訂立合同

「答案」A

「考點」可撤銷合同中撤銷權的行使期間

「詳解」根據《合同法》第55條的規定：有下列情形之一的，撤銷權消滅：（1）具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內沒有行使撤銷權；（2）具有撤銷權的當事人知道撤銷事由後明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。來源：www.examda.com

根據《合同法》解釋（一）第8條的規定：合同法第55條規定的「一年」、第75條和第104條第2款規定的「五年」為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規定。再根據《合同法》第54條的規定，「當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷」，因此撤銷權的行使必須通過法院或者仲裁機構。本題中，甲雖然在1年零6個月前就已經知道撤銷事由並多次與對方交涉，但並沒有真正行使撤銷權，撤銷權也不因交涉而中斷，因此撤銷權行使的1年期間經過，甲的撤銷合同的權利就消滅了。

7、（2000-3-24） 吳某與張某於1999年10月2日舉行結婚典禮。同日吳某將拍攝婚禮活動的一卷膠卷交給某彩色擴印公司沖印，並預交沖印費24元，彩色擴印公司開出一張印單交給吳某，印單上事先印好了「如遇意外損壞或遺失，本賠償同類同號膠卷一卷或相當價值的現金」的字樣。後彩色擴印公司將該膠卷遺失。吳某要求賠償精神損失，彩色擴印公司引用免費條款，只同意賠償一個膠卷的錢。下列哪一種觀點是正確的？

A、彩色擴印公司只負退還擴印費和賠償同類同號膠卷或相當價值現金的責任

B、應按照《消費者權益保護法》的規定，認定印單上的責任條款無效

C、應按照《合同法》的規定確認印單上的責任條款顯失公平，予以撤銷

D、彩色擴印公司違約，且遺失的是有珍貴紀念意義的照片，應賠償吳某精神損失。

「答案」B

「考點」格式合同中免責條款的效力

「詳解」《合同法》第40規定：「格式條款具有本法第52條和第53條規定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。」因此，本題中的「如遇意外損壞或遺失，本店賠償同類同號膠卷一卷或相當價值的現金」免責條款無效，因為某彩色擴印公司免除了自己的責任、排除了對方主要權利。根據《人民法院關於確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第4條的規定：「具有人格象徵意義的特定紀念物品，因侵權行為而永久性滅失或者毀損，物品所有人以侵權為由，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理。」本題中第4個選項，即指明了「違約行為」而非「侵權行為」，則彩色擴印公司不應當賠償吳某精神損失。

8、（2000-3-26） 甲去外地做生意，向乙借款5萬元，為表示信用，甲將一套三居室的住房交給乙方居住。雙方言明：利息與房租沖抵，一旦借款返還，乙即退還房屋。乙對甲的房屋享有什麼權利？

A、抵押權

B、質押權

C、承租權

D、借用權

「答案」D

「考點」租賃合同期滿後的效力 來源：www.examda.com

「詳解」根據《合同法》第236條的規定：租賃期間屆滿，承租人繼續使用租賃物出租人沒有提出異議的，原租賃合同繼續有效，但租賃期限為不定期。《合同法》第232條規定：「當事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規定仍不能確定的，視為不定期租賃。當事人可以隨時解除合同，但出租人解除合同應當在合理期限之前通知承租人。」因此本題應選D.

9、（2000-3-36） 根據《保護工業產權巴黎公約》的規定，下列哪一標志可以在成員國之間取得優先權保護？

A、商品商標

B、服務標記

C、廠商名稱

D、產地標記

「答案」A

「考點」優先保護權

「詳解」根據《保護工業產權巴黎公約》第4條的規定：已在本同盟一個成員國內正式提出申請專利、實用新型、工業品外觀設計或商標注冊的人，或其權利合法繼承人，在下列規定的期限內享有在本同盟其他成員國內提出申請的優先權。因此，本題中的商品商標可在成員國之間取得優先權保護。

10、（2000-3-37） 下列哪種發明創造只需要符合新穎性要件即可申專利？

A、發明

B、實用新型

C、外觀設計

D、計算機軟體

「答案」C

「考點」外觀設計申請專利的條件

「詳解」根據《專利法》第22條的規定：授予專利權的發明和實用新型，應當具備新穎性、創造性和實用性。新穎性，是指在申請日以前沒有同樣的發明或者實用新型在國內外出版物上公開發表過、在國內公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發明或者實用新型由他人向國務院專利行政部門提出過申請並且記載在申請日以後公布的專利申請文件中。創造性，是指同申請日以前已有的技術相比，該發明有突出的實質性特點和顯著的進步，該實用新型有實質性特點和進步。實用性，是指該發明或者實用新型能夠製造或者使用，並且能夠產生積極效果。因此，AB項錯誤。根據《專利法》第23條的規定：授予專利權的外觀設計，應當同申請日以前在國內外出版物之公開發表過或者國內公開使用過的外觀設計不相同或者不相近似，並不得與他人在先取得的合法權利相沖突。C項正確。D項中的計算機軟體不屬於專利法保護范疇，因此不能申請專利。

❻ 2010年司法考試：民法歷年真題精點難點解析（四）

1.（1999-3-33） 中學英語教師甲積數十年教學經驗，總結出一套提高英語水平的學習方法。學校指派青年教師乙將甲的學習方法總結成書面材料以便推廣，乙在跟班聽課和向甲請教的基礎上，根據自己的構思編寫了介紹甲的學習方法的材料。以後，乙應出版社的要求，對該材料作進一步加工，寫成《英語學習妙法》一書，署自己一人的名。該書出版後，甲提出異議，認為該書的作者應是自己而不是乙。學校也提出異議，認為乙的出書行為侵犯了學校對總結材料的著作權。該書的著作權應歸誰享有？

A.應歸甲享有

B.應歸乙享有

C.應歸甲乙共同享有

D.應歸學校享有

「答案」B

「考點」著作權的歸屬

「緩則伍詳解」根據《著作權法》第。16條的規定：公民為完成法人或者其他組織工作任務所創作的作品是職務作品，除本條第2款的規定以外，著作權由作者享有，但法人或者其他組織有權在其業務范圍內優先使用。作品完成2年內，未經單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。有下列情形之一的職務作品，作者享有署名權，著作權的其他權利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎勵：（1）主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件創作，並由法人或者其他組織承擔責任的工程設計圖、產品設計圖、地圖、計算機軟體等職務作品；（2）法律、行政法規規定或者合同約定著作權由法人或者其他組織享有的職務作品。本題中的作品不屬於該條第2款規定的情形，著作權依法應由作者乙享有。

2.（1999-3-34） 獨立製片人甲自籌資金於1993年11月15日首次出版《敖江威龍》電視劇錄像帶。甲於l996年10月21日去世。甲對該錄像帶享有的許可他人復制權和報酬請求權的保護期應於何時截止？

A.2043年11月15日

B.2043年12月31日

C.2046年10月21日

D.2046年12月31日

「答案」B

「考點」著作權的保護期限

「詳解」根據《著作權法》第2l條第3款的規定，電影作品和以類似攝制電影的方擾或法創作的作品、攝影作品，其發表權、本法第10條第1款第（5）項至第（17）項規定的權利的保護期為50年，截止到作品首次發表後第50年的12月31日，但作品自創作完成後50年內未發表的，本法不再保護。本題中？？首次發表後第50年的12月31日，因此，選項B正確。

3、（2000-2-1） 王某從某商場購得一電暖器（商場未聲明有質量問題），放置一年半後使用時因漏水而受傷，為此花去醫療費3000元。根據訴訟時效的規定，王某起訴獲法院支持應根據下列保法？

A、《民法通則》

B、《產品質量法》

C、《合同法》

D、《民法通則》或《產品質量法》 採集者退散

「答案」D

「考點」產品責任的訴訟時效

「詳解」《民法通則》第136條規定：「下列的訴訟時效期間為一年：（一）身體受到傷害要求賠償的； （二）出售質量不合格的商品未聲明的；（三）延付或者拒付租金的；（四）寄存財物被丟失或者損毀的。」第137條規定：「訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。但是，從權利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護。有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間。」本題中，王某知道權利被侵害的時間是受傷之時，所以可以適用《民法通則》的規定。

《產品質量法》第45條規定：因產品存在缺陷造成損害要求賠償的訴訟時效期間為2年，自當事人知道或者應當知道其權益受到損害時起計算。因產品存在缺陷造成損害要求賠償的請求權，在造成損害的缺陷產品交付最初消費者滿10年喪失；但是，尚未超過明示的安全使用期的除外。本案中王某作為消費者因產品存在缺陷而受傷，構成產品責任，屬於產品責任賠償訴訟，而且並沒有超過《產品質量法》規定的2年的訴訟時效期間，故可以適用《產品盯旅質量法》。所以，本題D項最符合題意要求和法律的規定。

4、（2000-2-2） 張甲（20歲）與張乙（14歲）走到張丙家門口，見張丙家門口卧著一條花狗睡覺，張甲對張乙說，你拿一塊石頭去打花狗，看它有何反應，張乙照此辦量。花狗被打以後朝乙追去乙見勢不妙忙躲在迎面走來的張丁的身後，花狗咬傷了張丁。張丁為此花去醫葯費500元。對此費用應如何承擔？

A、主要由張丙承擔，張乙的監護人承擔適當部分採集者退散

B、主要由張乙的監護人承擔，張丙承擔適當部分

C、主要由張甲承擔，張乙的監護人承擔適當部分

D、主要由張乙的監護人承擔，張甲承擔適當部分

「答案」C

「考點」特殊侵權責任、共同侵權和監護人的責任承擔

「詳解」《民法通則》第127條規定：「飼養的動物造成他人損害的，動物飼養人或者管理者應當承擔民事責任；由於受害人的過錯造成損害的，動物飼養人或者管理人不承擔民事責任；由於第三人的過錯造成損害的，第三人應當承擔民事責任。」本題中，花狗咬傷張丁是由於張甲和張乙的挑唆行為引起的，即第三人的過錯造成的，所以花狗的主人張丙不承擔責任。《民法通則意見》第148條規定：「教唆、幫助他人實施侵權行為的人，為共同侵權人，應當承擔連帶民事責任。教唆、幫助無民事行為能力人實施侵權行為的人，為侵權人，應當承擔民事責任。教唆、幫助限制民事行為能力人實施侵權行為的人，為共同侵權人，應當承擔主要民事責任。」本題中，張甲（20歲）是完全民事行為能力人，張乙（14歲）是限制民事行為能力人，張甲與張乙的行為構成了教唆共同侵權，應由張甲承擔主要責任。同時，根據《民法通則》第133條第1款的規定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監護人承擔民事責任，故張乙的監護人在本案中應承擔次要責任。所以，C項正確。

5、（2000-2-3） 甲、乙合夥經營鴨絨業務，甲提供廠房，乙提供鴨絨。雙方請求丙以技術性勞務入伙，丙未予明確答復，但丙提供了技術性勞務，並參與了當年的分紅，分紅比例4：4：2.第二年因經營虧損，負債高達10萬元。對該債務承擔發生分歧，丙認為自己不是合夥人，拒絕承擔該債務。為此，訴至法院。該債務應如何承擔？

A、甲、乙、丙對該債務承擔按份責任

B、甲、乙、丙對該債務承擔連帶責任

C、甲、乙對該債務承擔連帶責任

D、甲、乙對該債務承擔按份責任

「答案」B

「考點」合夥人對合夥債務的連帶責任

「詳解」《民法通則意見》第46條規定：「公民按照協議提供資金或者實物，並約定參與合夥盈餘分配，但不參與合夥經營、勞動的，或者提供技術性勞務而不提供資金、實物，但約定參與盈餘分配的，視為合夥人。」本題中，丙在實際上提供了技術性勞務並參與了當年的分紅，因此，應認定丙為合夥人之一。《民法通則意見》第48條規定：「只提供技術性勞務，不提供資金、實物的合夥人，對於合夥經營的虧損額，對外也應當承擔連帶責任；對內則應當按照協議約定的債務承擔比例或者技術性勞務折抵的出資比例承擔；協議未規定債務承擔比例或者出資比例的，可以按照約定的或者合夥人實際的盈餘分配比例承擔；沒有盈餘分配比例的，按照其餘合夥人平均投資比例承擔。」由此，本題中的甲、乙、丙三人應對合夥債務承擔連帶責任。B項正確。

6、（2000-2-4） 某報社在一篇新聞報道中披露未成年人甲是乙的私生子，致使甲倍受同學的嘲諷與奚落，甲因精神痛苦，自殘左手無名指，給甲的學習和生活造成重大影響。按照我國現有法律規定，對該報社的行為應如何認定？

A、是如實報道，不構成侵權

B、侵害了甲的名譽權

C、侵害了甲的姓名權

D、侵害了甲的身體權

「答案」B

「考點」侵犯公民名譽權的法律規定

「詳解」《民法通則》第101條規定：「公民、法人享有名譽權，公民的人格尊嚴受法律保護，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽。」《民法通則意見》第140條第l款規定：「以書面、口頭等形式宣揚他人的隱私，或者捏造事實公然醜化他人人格，以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽，造成一定影響的，應當認定為侵害公民名譽權的行為。以書面、口頭等形式詆毀、誹謗法人名譽，給法人造成損害的，應當認定為侵害法人名譽權的行為。」本題中，某報社在新聞報道中披露未成年人甲是乙的私生子的行為，侵犯了甲的隱私，並對甲的學習和生活造成重大影響的，應認定為是侵害甲名譽權的行為。但是，報社的行為與甲的身體受傷害之間並無必然的因果關系，所以報社的行為並未侵害甲的身體權。因此，D項不正確，B項正確。

7、（2000-2-5） 甲為一乘客（老煙民，熟知煙的價格），乙為一小販。乙在火車車廂叫賣：「紅塔山香煙，10元錢一條」甲欣然買之。經查，該煙為假煙，甲與乙之間的行為性質應如何認定？

A、無效民事行為，理由為欺詐

B、可撤銷民事行為，理由為欺詐

C、無效民事行為，理由是違反法律規定

D、有效民事行為，理由是雙方達成合意

「答案」C

「考點」民事行為效力的認定

「詳解」《民法通則》第58條規定：「下列民事行為無效： （一）無民事行為能力人實施的；（二）限制民事行為能力人依法不能獨立實施的；（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的；（四）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；（五）違反法律或者社會公共利益的；（六）經濟合同違反國家指令性計劃的；（七）以合法形式掩蓋非法目的的。無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力。」《合同法》第52條規定：有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規的強制性規定。採集者退散

《合同法》對無效合同的規定與《民法通則》對無效民事行為的規定有不一致的地方，按照特別法優於一般法的原則，應以《合同法》的規定為准。本題中，買賣假煙的行為是法律所禁止的，因而是無效的，BD項錯誤，C項正確。關於A項，題目中的甲為一老煙民，熟知煙的價格，應當知道真正的紅塔山香煙不可能10元錢一條，是明知假煙而購買，因此，本題中根本不存在欺詐的情形，A項不正確。

8、（2000-2-6） 1995年6月17日余某所乘的客輪觸礁沉沒，生死不明。余某的利害關系人若申請宣告余某死亡，最早應是哪一天才能向法院提出申請？

A、1997年6月17日

B、1997年6月18日

C、1999年6月17日

D、1999年6月18日

「答案」A

「考點」申請宣告死亡的時間

「詳解」首先，《民法通則》第23條規定：「公民有下列情形之一的，利害關系人可以向人民法院申請宣告他死亡：（一）下落不明滿4年的；（二）因意外事故下落不明，從事故發生之日起滿2年的。戰爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰爭結束之日起計算。」本案中的余某下落不明是由意外事故導致的，因此不能適用4年的期間，按照上述第23條第1款第（二）項的規定，因意外事故下落不明，從事故發生之日起滿2年的就可申請宣告該公民死亡。採集者退散

其次，《民法通則意見》第28條第l款規定：「民法通則第二十條第一款、第二十三條？？訊消失之次日起算。」由此推出，民法通則第23條第1款第（二）項應從當日起計算。本題的2年期間應自1995年6月17日起計算，至1997年6月16日即為滿2年。1997年6月16日是2年期間屆滿的最後一個期日，所以余某的利害關系人最早應在1997年6月17日提出死亡宣告的申請。因此，正確答案為A.

9、（2000-2-7） 甲乙共同出資購買了一間房並出租給丙，租房期間甲欲轉讓自己的份額，乙與丙均表示願意購買，應如何處理？

A、在同等條件下由乙優先購買

B、在同等條件下由丙優先購買

C、在同等條件下由甲決定賣給誰

D、在同等條件下由乙、丙共同購買，各享有一半的份額，形成共有

「答案」A

「考點」物權的優先購買權

「詳解」《民法通則》第78條規定：「財產可以由兩個以上的公民、法人共有。共有分為按份共有和共同共有。按份共有人按照各自的份額，對共有財產分享權利，分擔義務。共同共有人對共有財產享有權利，承擔義務。按份共有財產的每個共有人有權要求將自己的份額分出或者轉讓。但在出售時，其他共有人在同等條件下，有優先購買的權利。」因此，共有人乙基於共有關系享有對共有物的優先購買權。

《合同法》第230條規定：「出租人出賣租賃房屋的，應當在出賣之前的合理期限內通知承租人，承租人享有以同等條件優先購買的權利。」因此，承租人丙基於租賃關系對租賃物也享有優先購買權。在兩個優先購買權並存的情況下，乙享有的優先購買權是基於物權而產生的，丙享有的優先購買權是基於債權而產生的，根據物權優先於債權的原理，乙享有的優先購買權要優先於丙享有的優先購買權，因此，正確答案為A.

10、（2000-2-8） 李某與合夥企業「大木採石場」各出資50萬元組建了一家個有獨立法人資格的大木貿易有限責任公司，經營建築材料，聘請營銷專家陳某擔任經理。這里誰負「有限責任」？

A、「大木採石場」對合夥企業債務

B、大木有限公司對公司所負債務

C、李某和「大木採石場」對大木有限公司債務

D、陳某對大木有限公司債務

「答案」C

「考點」有限責任公司的責任承擔

「詳解」《公司法》第3條第2款規定：「有限責任公司，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任。」本題中，大木貿易有限責任公司具有獨立法人資格，是由李某與合夥企業「大木採石場」共同出資組建的，他們是公司的股東，股東以其出資額為限對公司承擔責任。經理陳某隻是公司的雇員。因此，C為正確答案。

注意：2005年10月27日新修訂的《公司法》第3條也規定：「公司是企業法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。

❼ 2010司法考試《勞動合同法實施條例》常見考點問題

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2010司法考試《勞動合同法實施條例》常見考點問題
《勞動合同法實施條例》第二十六條 採集者退散
用人單位與勞動者約定了服務期，勞動者依照勞動合同法第三十八條的規定解除勞動合同的，不屬於違反服務期的約定，用人單位不得要求勞動者支付違約金。

考的問題一：
《勞動合同法實施條例》第七條 用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應當依照勞動合同法第八十二條的規定向勞動者每月支付兩倍的工資，並視為自用工之日起滿一年的當日已經與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應當立即與勞動者補訂書面勞動合同。
《勞動合同法》第82條
用人單位違反本法規定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。
若用人單位既不支付2倍工資也不與勞動者訂立無固定期限勞動合同怎麼辦??用人單位會受到什麼懲罰?
很多人肯定會說申請勞動仲裁，但實際對勞動者來說申請仲裁的維權成本太高，先不說錢就是收集資料都要花大功夫!所以有沒有更好的實際可用的辦法呢?
考的問題三
《勞動合同法實施條例》第二十條
用人單位依照勞動合同法第四十條的規定，選擇額外支付勞動者一個月工資解除勞動合同的，其額外支付的工資應當按照該勞動者上一個月的工資標准確定。
1、若勞動者上個月有請假，扣除假期工資後只領到200元，低於最低工資標准，是否還按此實發工資支付?上一個月的工資標準是合同工資還是實發工資?
2、《勞動合同法》
第四十條
有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資後，可以解除勞動合同：
「或者」是不是說若用人單位提前30天以書面形式通知勞動者本人就不用額外支付勞動者一個月的工資就可解除勞動合同了?
(一)勞動者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿後不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的;
(二)勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的;
(三)勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行，經用人單位與勞動者協商，未能就變更勞動合同內容達成協議的。
考的問題二
《勞動合同法實施條例》第十九條
有下列情形之一的，依照勞動合同法規定的條件、程序，用人單位可以與勞動者解除固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同或者以完成一定工作任務為期限的勞動合同：
(一)用人單位與勞動者協商一致的;
(二)勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的;
(三)勞動者嚴重違反用人單位的規章制度的;
(四)勞動者嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的;
(五)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經用人單位提出，拒不改正的;
嚴重的標准如何衡量?
(六)勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;
(七)勞動者被依法追究刑事責任的;
(八)勞動者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿後不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的;
(九)勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的;
勝任的標准如何衡量?
(十)勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行，經用人單位與勞動者協商，未能就變更勞動合同內容達成協議的;
(十一)用人單位依照企業破產法規定進行重整的;
(十二)用人單位生產經營發生嚴重困難的;
(十三)企業轉產、重大技術革新或者經營方式調整，經變更勞動合同後，仍需裁減人員的;
(十四)其他因勞動合同訂立時所依據的客觀經濟情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行的。
考的問題三
《勞動合同法實施條例》第二十條
用人單位依照勞動合同法第四十條的規定，選擇額外支付勞動者一個月工資解除勞動合同的，其額外支付的工資應當按照該勞動者上一個月的工資標准確定。
1、若勞動者上個月有請假，扣除假期工資後只領到200元，低於最低工資標准，是否還按此實發工資支付?上一個月的工資標準是合同工資還是實發工資?
2、《勞動合同法》
第四十條
有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資後，可以解除勞動合同：
「或者」是不是說若用人單位提前30天以書面形式通知勞動者本人就不用額外支付勞動者一個月的工資就可解除勞動合同了?
(一)勞動者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿後不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的;
(二)勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的;
(三)勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行，經用人單位與勞動者協商，未能就變更勞動合同內容達成協議的。
考的問題四
《勞動合同法實施條例》第二十二條 來源：
以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止的，用人單位應當依照勞動合同法第四十七條的規定向勞動者支付經濟補償。
若勞動合同因任務完成而終止，用人單位與勞動者續簽或簽訂固定期限合同，還需要支付經濟補償嗎?來源：
考的問題六
《勞動合同法實施條例》第二十六條 採集者退散
用人單位與勞動者約定了服務期，勞動者依照勞動合同法第三十八條的規定解除勞動合同的，不屬於違反服務期的約定，用人單位不得要求勞動者支付違約金。
有下列情形之一，用人單位與勞動者解除約定服務期的勞動合同的，勞動者應當按照勞動合同的約定向用人單位支付違約金：
(一)勞動者嚴重違反用人單位的規章制度的; 來源：的美女編輯們
(二)勞動者嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的;
(三)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經用人單位提出，拒不改正的;
(四)勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;
(五)勞動者被依法追究刑事責任的。 採集者退散
此條的違約金是何標准?
考的問題七
《勞動合同法實施條例》第二十七條勞動合同法第四十七條規定的經濟補償的月工資按照勞動者應得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低於當地最低工資標準的，按照當地最低工資標准計算。勞動者工作不滿12個月的，按照實際工作的月數計算平均工資。
應得工資?若員工有請假，是否只計算其實勤工資?

❽ 求2010年司法考試案例分析題

二、（本題22分）

案情 被告人趙某與被害人錢某曾合夥做生意（雙方沒有債權債務關系）。年5月23日，趙某通過技術手段，將錢某銀行存摺上的9萬元存款劃轉到自己的賬戶上（沒有取出現金）。錢某向銀行查詢知道真相後，讓趙某還給自己9萬元。

同年6月26日，趙某將錢某約至某大橋西側泵房後，二人發生爭執。趙某頓生殺意，突然勒錢某的頸部、捂錢某的口鼻，致錢某昏迷。趙某以為錢某已死亡，便將錢某「屍體」縛重扔入河中。

6月28日凌晨，趙某將恐嚇信置於錢某家門口，謊稱錢某被綁架，讓錢某之妻孫某（某國有企業出納）拿20萬元到某大橋贖人，如報警將殺死錢某。孫某不敢報警，但手中只有3萬元，於是在上班之前從本單位保險櫃拿出17萬元，急忙將20萬元送至某大橋處。趙某蒙面接收20萬元後，聲稱2小時後孫某即可見到丈夫。

28日下午，錢某的屍體被人發現（經鑒定，錢某系溺水死亡）。趙某覺得罪行遲早會敗露，於29日向公安機關投案，如實交待了上述全部犯罪事實，並將勒索的20萬元交給公安人員（公安人員將20萬元退還孫某，孫某於8月3日將17萬元還給公司）。公安人員李某聽了趙某的交待後隨口說了一句「你罪行不輕啊」，趙某擔心被判死刑，逃跑至外地。在被通緝的過程中，趙某身患重病無錢治療，向當地公安機關投案，再次如實交待了自己的全部罪行。

問題

1．趙某將錢某的9萬元存款劃轉到自己賬戶的行為，是什麼性質？為什麼？

2．趙某致錢某死亡的事實，在刑法理論上稱為什麼？刑法理論對這種情況有哪幾種處理意見？你認為應當如何處理？為什麼？

3．趙某向孫某索要20萬元的行為是什麼性質？為什麼？

4．趙某的行為是否成立自首？為什麼？

5．孫某從公司拿出17萬元的行為是否成立犯罪？為什麼？

三、（本題21分）

案情

張某——某國企副總經理

石某——某投資管理有限公司董事長

楊某——張某的朋友

姜某——石某公司出納

石某請張某幫助融資，允諾事成後給張某好處，被張某拒絕。石某請出楊某幫忙說服張某，允諾事成後各給張某、楊某400萬股的股份。後經楊某多次撮合，2006年3月6日，張某指令下屬分公司將5,000萬元打入石某公司賬戶，用於股權收購項目。2006年5月10日，楊某因石某允諾的400萬股未兌現，遂將石某訴至法院，並提交了張某出具的書面證明作為重要證據，證明石某曾有給楊某股份的允諾。石某因此對張某大為不滿，即向某區檢察院揭發了張某收受賄賂的行為。檢察院立案偵查，查得證據及事實如下：

——石某稱：2006年3月14日，在張某辦公室將15萬元現金交給張某。同年4月17日，在楊某催促下，讓姜某與楊某一起給張某送去40萬元。因擔心楊某私吞，特別告訴姜某一定與楊某同到張某處（石某講述了張某辦公室桌椅、沙發等擺放的具體位置）。

——姜某稱：取出40萬元後與楊某約好見面時間和地點，但楊某稱堵車遲到很久。自己因有重要事情需要處理，就將錢交楊某送與張某。

——楊某稱：確曾介紹張某與石某認識，並積極撮合張某為石某融資。與姜某見面時因堵車遲到，姜某將錢交給他後匆匆離開。他隨後在自己車上將錢交給張某，張某拿出10萬元給他，說是辛苦費（案發後，楊某將10萬元交檢察院）。

——張某稱：幫助石某公司融資，是受楊某所託（檢察院共對張某訊問六次，每次都否認收受過任何賄賂）。

據石某公司日記帳、記帳憑證、銀行對帳單等記載，2006年3月6日張某公司的下屬分公司將5,000萬元打入石某公司賬戶。同年3月14日和4月17日，分別有15萬元和40萬元現金被提出。

問題

依據有關法律、司法解釋規定和刑事證明理論，運用本案現有證據，分析能否認定張某構成受賄罪，請說明理由。

答題要求

①能夠根據法律、司法解釋相關規定及對刑事證明理論的理解，運用本案證據作出能否認定犯罪的判斷，指出法院依法應當作出何種判決。

②觀點明確，分析有據，邏輯清晰，文字通暢。

四、（本題20分）

案情 甲公司委派業務員張某去乙公司采購大蒜，張某持蓋章空白合同書以及采購大蒜授權委託書前往。

甲、乙公司於2010年3月1日簽訂大蒜買賣合同，約定由乙公司代辦托運，貨交承運人丙公司後即視為完成交付。大蒜總價款為100萬元，貨交丙公司後甲公司付50萬元貨款，貨到甲公司後再付清餘款50萬元。雙方還約定，甲公司向乙公司交付的50萬元貨款中包含定金20萬元，如任何一方違約，需向守約方賠付違約金30萬元。

張某發現乙公司尚有部分綠豆要出售，認為時值綠豆銷售旺季，遂於2010年3月1日擅自決定與乙公司再簽訂一份綠豆買賣合同，總價款為100萬元，仍由乙公司代辦托運，貨交丙公司後即視為完成交付。其他條款與大蒜買賣合同的約定相同。

2010年4月1日，乙公司按照約定將大蒜和綠豆交給丙公司，甲公司將50萬元大蒜貨款和50萬元綠豆貨款匯付給乙公司。按照托運合同，丙公司應在十天內將大蒜和綠豆運至甲公司。

2010年4月5日，甲、丁公司簽訂以120萬元價格轉賣大蒜的合同。4月7日因大蒜價格大漲，甲公司又以150萬元價格將大蒜賣給戊公司，並指示丙公司將大蒜運交戊公司。4月8日，丙公司運送大蒜過程中，因山洪暴發大蒜全部毀損。戊公司因未收到貨物拒不付款，甲公司因未收到戊公司貨款拒絕支付乙公司大蒜尾款50萬元。

後綠豆行情暴漲，丙公司以自己名義按130萬元價格將綠豆轉賣給不知情的己公司，並迅即交付，但尚未收取貨款。甲公司得知後，拒絕追認丙公司行為，要求己公司返還綠豆。

問題

1．大蒜運至丙公司時，所有權歸誰？為什麼？

2．甲公司與丁、戊公司簽定的轉賣大蒜的合同的效力如何？為什麼？

3．大蒜在運往戊公司途中毀損的風險由誰承擔？為什麼？

4．甲公司能否以未收到戊公司的大蒜貨款為由，拒絕向乙公司支付尾款？為什麼？

5．乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，可否同時要求甲公司承擔定金責任和違約金責任？為什麼？

6．甲公司與乙公司簽訂的綠豆買賣合同效力如何？為什麼？

7．丙公司將綠豆轉賣給己公司的行為法律效力如何？為什麼？

8．甲公司是否有權要求己公司返還綠豆？為什麼？

五、（本題20分）

案情 甲省A縣大力公司與乙省B縣鐵成公司，在丙省C縣簽訂煤炭買賣合同，由大力公司向鐵成公司出售3,000噸煤炭，交貨地點為C縣。雙方約定，因合同所生糾紛，由A縣法院或C縣法院管轄。

合同履行中，為便於裝船運輸，鐵成公司電話告知大力公司交貨地點改為丁省D縣，大力公司同意。大力公司經海運向鐵成公司發運2,000噸煤炭，存放於鐵成公司在D縣碼頭的貨場。大力公司依約要求鐵成公司支付已發煤款遭拒，遂決定暫停發運剩餘1,000噸煤炭。

在與鐵成公司協商無果情況下，大力公司向D縣法院提起訴訟，要求鐵成公司支付貨款並請求解除合同。審理中，鐵成公司辯稱並未收到2,000噸煤炭，要求駁回原告訴訟請求。大力公司向法院提交了鐵成公司員工季某（季某是鐵成公司業務代表）向大力公司出具的收貨確認書，但該確認書是季某以長遠公司業務代表名義出具的。經查，長遠公司並不存在，季某承認長遠公司為其杜撰。據此，一審法院追加季某為被告。經審理，一審法院判決鐵成公司向大力公司支付貨款，季某對此承擔連帶責任。

鐵成公司不服一審判決提起上訴，要求撤銷一審判決中關於責令自己向大力公司支付貨款的內容，大力公司、季某均未上訴。經審理，二審法院判決撤銷一審判決，駁回原告要求被告支付貨款並解除合同的訴訟請求。

二審判決送達後第10天，大力公司負責該業務的黎某在其手機中偶然發現，自己存有與季某關於2,000噸煤炭驗收、付款及剩餘煤炭發運等事宜的談話錄音，明確記錄了季某代表鐵成公司負責此項煤炭買賣的有關情況，大力公司遂向法院申請再審，堅持要求鐵成公司支付貨款並解除合同的請求。

問題

1．本案哪個（些）法院有管轄權？為什麼？

2．一審法院在審理中存在什麼錯誤？為什麼？

3．分析二審當事人的訴訟地位。

4．二審法院的判決有何錯誤？為什麼？

5．大力公司可以向哪個（些）法院申請再審？

6．法院對大力公司提出的再審請求如何處理？為什麼？

六、（本題22分）

案情 2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出資設立北陵貿易有限責任公司（簡稱北陵公司）。公司章程規定：公司注冊資本500萬元；持股比例各20%；甲、乙各以100萬元現金出資，丙以私有房屋出資，丁以專利權出資，戊以設備出資，各折價100萬元；甲任董事長兼總經理，負責公司經營管理；公司前五年若有利潤，甲得28%，其他四位股東各得18%，從第六年開始平均分配利潤。

至2010年9月，丙的房屋仍未過戶登記到公司名下，但事實上一直由公司佔有和使用。

公司成立後一個月，丁提出急需資金，向公司借款100萬元，公司為此召開臨時股東會議，作出決議如下：同意借給丁100萬元，借期六個月，每月利息一萬元。丁向公司出具了借條。雖至今丁一直未歸還借款，但每月均付給公司利息一萬元。

千山公司總經理王五系甲好友，千山公司向建設銀行借款1,000萬元，借期一年，王五請求北陵公司提供擔保。甲說：「公司章程規定我只有300萬元的擔保決定權，超過了要上股東會才行。」王五說：「你放心，我保證一年到期就歸還銀行，到時候與你公司無關，只是按銀行要求做個手續。」甲礙於情面，自己決定以公司名義給千山公司的貸款銀行出具了一份擔保函。

戊不幸於2008年5月地震中遇難，其13歲的兒子倖存下來。

北陵公司欲向農業銀行借款200萬元，以設備作為擔保，銀行同意，雙方簽訂了借款合同和抵押合同，但未辦理抵押登記。

2010年5月，乙提出欲將其股份全部轉讓給甲，甲願意受讓。

2010年7月，當地發生洪水災害，此時北陵公司的凈資產為120萬元，但尚欠萬水公司債務150萬元一直未還。北陵公司決定向當地的一家慈善機構捐款100萬元，與其簽訂了捐贈合同，但尚未交付。

問題

1．北陵公司章程規定的關於公司前五年利潤分配的內容是否有效？為什麼？

2．丙作為出資的房屋未過戶到公司名下，對公司的設立產生怎樣的後果？在房屋已經由公司佔有和使用的情況下，丙是否需要承擔違約責任？

3．丁向公司借款100萬元的行為是否構成抽逃注冊資金？為什麼？

4．北陵公司於2010年8月請求丁歸還借款，其請求權是否已經超過訴訟時效？為什麼？

5．北陵公司是否有權請求法院確認其向建設銀行出具的擔保函無效？為什麼？

6．戊13歲的兒子能否繼承戊的股東資格而成為公司的股東？為什麼？

7．如北陵公司不能償還農業銀行的200萬元借款，銀行能否行使抵押權？為什麼？

8．乙向甲轉讓股份時，其他股東是否享有優先受讓權？為什麼？

9．北陵公司與當地慈善機構的捐贈合同是否有效？為什麼？萬水公司可否請求法院撤銷北陵公司的上述行為？為什麼？

2010年國家司法考試試卷四參考答案

二、參考答案：

1．趙某將錢某的9萬元存款劃轉到自己賬戶的行為，成立盜竊罪。在我國，存款屬於盜竊罪的對象，趙某的行為完全符合盜竊罪的構成要件，而且是盜竊既遂。

2．趙某致錢某死亡的行為，在刑法理論上稱為事前的故意。刑法理論對這種情況有以下處理意見：（1）第一行為即勒頸部、捂口鼻的行為成立故意殺人未遂，第二行為即將錢某「屍體」縛重扔入河中的行為成立過失致人死亡罪；（2）如果在實施第二行為時對死亡有間接故意（或未必的故意），則成立一個故意殺人既遂；否則成立故意殺人未遂與過失致人死亡罪；（3）將兩個行為視為一個行為，將支配行為的故意視為概括的故意，認定為一個故意殺人既遂；（4）將兩個行為視為一體，作為對因果關系的認識錯誤來處理，只要存在相當的因果關系，就認定為一個故意殺人既遂。應當認為，第一行為與結果之間的因果關系並未中斷，而且客觀發生的結果與行為人意欲發生的結果完全一致，故應肯定趙某的行為成立故意殺人既遂。

3．趙某向孫某勒索20萬元的行為是敲詐勒索罪與詐騙罪的想像競合犯。一方面，趙某實施了脅迫行為，孫某產生了恐懼心理，並交付了財物。所以，趙某的行為觸犯了敲詐勒索罪；另一方面，錢某已經死亡，趙某的行為具有欺騙性質，孫某產生了認識錯誤；如果孫某知道真相就不會受騙、不會將20萬元交付給趙某。因此，趙某的行為也觸犯了詐騙罪。但是，由於只有一個行為，故成立想像競合犯，從一重罪論處。

4．趙某的行為成立自首。雖然相關司法解釋規定，「犯罪嫌疑人自動投案後又逃跑的，不能認定為自首」，但這是針對後來不再投案自首而言。在本案中，雖然可以根據司法解釋否認趙某的前一次投案成立自首，但不能否認後一次自動投案與如實交待成立自首。

5．孫某的行為雖然屬於挪用公款，但不成立挪用公款罪。因為孫某雖然將公款挪用給個人使用，但並沒有超過三個月未還。

三、參考答案（要點）：

1．判斷。不能認定張某收受賄賂。

2．依據。刑事訴訟法第162條、最高法院司法解釋第52條、第176條規定的證明標准。刑事訴訟證明理論關於「案件事實清楚，證據確實、充分」的闡述，具體是指：（1）據以定罪的每個證據都已查證屬實；（2）證據與案件事實存在客觀聯系；（3）犯罪事實各部分有相應證據證明；（4）全案證據排除了其他可能性，得出的結論唯一。

3．分析。——從犯罪行為是否存在角度看，在證明張某收受兩筆款項問題上，均為「一對一」證據，既沒有足夠證據證明他沒有收受賄賂，也沒有足夠證據證明他收受了賄賂。——從本案涉案人員情況看，石某、楊某均為本案利害關系人，有可能為了推脫罪責陷害張某。現有證據不足以排除這種可能性。

4．處理。本案證據在證明張某收受這兩筆錢這一關鍵問題上沒有排除其他可能性，應當作出證據不足，指控的犯罪不能成立的無罪判決。

四、參考答案：

1．甲公司。因為大蒜是動產，除合同有特別約定外，以交付作為其所有權轉移的標志。甲公司和乙公司約定，大蒜交給丙公司時視為完成交付，故此時甲公司是大蒜所有權人。

2．有效。大蒜在交付之前，甲公司仍有所有權，享有處分權，出賣人就同一標的物訂立的多重買賣合同，合同的效力相互之間是不排斥的。

3．戊公司承擔。在途貨物的買賣，自買賣合同簽訂之日起，標的物意外毀損滅失的風險由買方承擔。故大蒜毀損滅失的風險由買方戊公司承擔。

4．不能。因為合同具有相對性，甲乙公司是大蒜購銷合同的當事人，甲公司不能因為第三人戊公司的原因拒付尾款。

5．不能。因為甲公司和乙公司大蒜購銷合同中既約定定金又約定違約金，乙公司只能選擇適用違約金或者定金。

6．有效。因為甲公司通過向乙公司支付50萬元綠豆貨款的行為，表示其已對張某無權代理行為進行了追認。

7．無效。丙公司的轉賣行為屬無權處分（效力待定）行為，因為甲公司拒絕追認丙公司行為。

8．無權。因為己公司構成善意取得。

五、參考答案：

1．B縣和D縣法院有管轄權。當事人雙方約定了兩個法院，管轄協議無效。本案為合同糾紛，屬特殊地域管轄，由被告住所地或合同的履行地管轄。

2．一審法院追加季某為被告是錯誤的，因為本案並不是必要共同訴訟；一審法院漏判當事人解除合同的請求是錯誤的，因為判決應針對當事人請求作出。

3．本案中，上訴人為鐵成公司；被上訴人為大力公司；季某按原審訴訟地位列明。

4．二審法院對一審漏審的原告解除合同的請求進行判決是錯誤的。對這一請求二審法院應當根據當事人自願的原則進行調解，調解不成的，應當裁定撤銷原判發回重審。

5．大力公司可以向丁省高院申請再審。

6．法院應當裁定再審，因當事人有新證據；法院應當就解除合同的請求進行調解，調解不成的，應當撤銷一、二審判決，發回原審法院重審。

六、參考答案：

1．有效。公司法允許有限公司章程對利潤作出不按出資比例的分配方法。

2．不影響公司的有效設立。丙應當承擔違約責任。

3．不構成。經過股東會決議，簽訂了借款合同，形成丁對公司的債務。

4．未超過。因為丁作為債務人一直在履行債務。

5．無權。因保證合同是甲與銀行之間的合同。

6．能夠。因為公司法並未要求股東為完全行為能力人。

7．能夠。設備抵押可以不辦理登記。

8．不享有。因為不是對外轉讓。

9．有效。萬水公司可以請求法院撤銷北陵公司的捐贈行為，因其不履行債務而無償轉讓財產，損害了萬水公司的利益，符合合同法關於債的保全撤銷權的條件。