劉凱湘解讀合同法
① 自考刑事證據學校教材,每個學校自考的教材一樣嗎
今天教務老師給大家收集整理了自考刑事證據學校教材,每個學校自考的教材一樣嗎的相關問題解答,還有免費的自考歷年真題及自考復習重點資料下載哦,以下是全國我們為自考生們整理的一些回答,希望對你考試有幫助!
浙江自考專科法律專業要考那幾門課,需要哪些教材,如何報考以及如何准備,謝謝1、浙江自考專科法律專業要考:
思想道德修養與法律基礎
毛鄧三重要思想概論
刑事訴訟法學
民事訴訟原理與實務
行政法與行政訴訟法
商法
經濟法概論
合同法原理與實務
應用文寫作
2、自考,某門考試課程的教材是指定的,一般在報名的地方預訂或購買教材。看錯書,會對考試非常不利的。這些教材的信息,在當地省級自考網上是有教材信息發布的,裡面是有「書名、主編、出版社、版本」等教材具體信息的。
3、參加自考的第一步是要去自考報名。您需要去當地自考辦報名自考。報名無需特殊的准備。最近一次自考報名時間是安排在8月底9月初進行的。
4、自考的整個流程是:自考報名——預訂或買教材——拿到書,自己看書學習——按期參加考試…………全部課程考出——申請畢業——拿到自考學歷。。
本回答由網友推薦
北京大學法學本科的教材有哪些一、憲法王磊《憲法的司法化》《選擇憲法》搜凳纖周葉中《憲法》肖蔚雲《憲法學概論》張千帆《憲法學導論——原理與應用》《憲法學》法律出版社二、行政法姜明安主編《行政法與行政訴訟法》。該書前十章為姜教授所撰寫,重點關注。羅豪才、湛中樂《行政法學》關注該書行政行為及行政許可法部分。羅豪才、湛中樂《行政法學》與前述之行政法學教材內容基本一致,沒有大的出入,可擇一而看姜明安《行政法與行政訴訟法》與前述第一本教材作者陣營基本一致,內容很多是相同的,但該書補充了最新的立法,可以相互補充使用三、刑法陳興良教授1、《刑法適用總論》。可只看上卷。較之於教材較為深入,較之於專著又比較淺顯,因此難度很適合於考研用書的標准。2、《規范刑法學》。粗悄重點關注總論及分論重點罪名。鑒於刑法諸多最新修正案,需要予以補充最新的司法解釋。3、《刑法學的現代》。刑法專業課必備,非專業課可適當拓展。雙楊《中國刑法論》可只看總論部分馬克昌《刑法學》,高等教育出版社。該書體系清晰,層次分明,亦可作參考用書。張明楷《刑法學》。專業課考生必備。非專業課若有興趣可了解拓展。另外,刑法專業課考生除以上用書,另外推薦以下用書:陳興良《本體刑法學》陳興良文集系列《共同犯罪論》梁根林《合理組織對犯罪的反應》馬克昌《世仿近代西方刑法學說史略》《外國刑法原理》或張明楷《外國刑法綱要》儲槐植相關論文學有餘力的同學可參考其《美國刑法》高明瑄等著《刑法專論》北大刑法其他教授的論文另外建議專業課考生若有餘力可閱讀我國台灣地區韓忠謨《刑法原理》、陳朴生《刑法專題研究》、許玉秀《當代刑法思潮》等。四、刑事訴訟法汪建成《刑事訴訟法概論》《理想與現實——刑事證據理論的新探索》《沖突與平衡——刑事程序理論的新視角》陳瑞華《刑事訴訟的基本問題》《刑事訴訟的前沿問題》《看得見的正義》《刑事審判原理》陳光中《刑事訴訟法》另外,刑事訴訟法需要關注老師最新論文五、民法魏振瀛《民法》馬俊駒、余延滿《民法原論》龍衛球《民法總論》梁慧星《民法總論》李永軍《民法總論》《合同法總論》劉凱湘《民法總論》梁慧星、陳華彬《物權法》或者陳華彬《物權法》崔建遠《合同法》韓世遠《合同法總論》張新寶或王利明《侵權行為法》王軼《物權變動論》另外,人大王利明教授的民法系列專著也可參考補充。建議閱讀王澤鑒民法總則、民法物權,言簡意賅,簡明扼要,微言大義,體系明了,有助於加深理解。六、民事訴訟法潘劍鋒《民事訴訟原理》劉家興、潘劍鋒《民事訴訟法學》江偉《民事訴訟法》專業課信息部分:1因為北大法學院對於法學碩士沒有指定的參考書,所以在此我向大家推薦一些參考書目。A卷部分:憲法:《憲法學》,北大出版社,魏定仁等著,第二版《憲法》,高教北大版,周葉中主編,第二版《憲法的司法化》《選擇憲法》王磊《憲法學導論》張千帆。我推薦周葉中的《憲法》,知識體系非常好。答題模式也可參照此書。如果有空,應該看一看《憲法學導論》,但這本書比較難。行政法:《行政法與行政訴訟法》北大高教版,姜明安主編,第二版我看的是這本書,但是並不覺得特別好,據說姜老師有本自考教材很好。刑訴:《刑事訴訟法學概論》北大版,汪建成著《看得見的正義》或者《問題與主義之間》陳瑞華老師的書刑法《中國刑法論》北大版第三版,雙楊著,郭自力老師參與修訂。《刑法案例教程》,中國法制出版社,陳興良著國際法《國際法》人大版遠程教育系列,白桂梅,朱麗江主編。白老師去年有出新書,應該關注一下。B卷法理《法理學》北大版遠程教育系列,周旺生著。《法理探索》周旺生著經濟法《經濟法學》北大版,張守文主編《經濟法》楊紫煊,北大高教版第2版,反壟斷部分這本書稍好《企業與公司法》北大版,甘培忠著,第四版《財政稅收法》,法律出版社,劉劍文主編,第三版《經濟法理論的重構》,人民出版社,張守文著《稅法基礎理論》,北大版,劉劍文,熊偉著《金融法概論》北大版,吳志攀民訴《民事訴訟原理》北大版,潘劍峰著民法:《民法》北大高教版,魏振瀛主編一套九五計劃藍綠皮的民法教材,梁慧星《民法總論》,梁慧星陳華彬《物權法》,張廣興《債法》國經:《國際經濟法》北大高教版第二版,余勁松,吳志攀主編邵景春的遠程教育的內部教材《國際經濟法》還可以拿王傳麗的教材做參考,任選。2資料的選擇:凱程的《內部沖刺百題》無論是答題方法還是押題方面都很好。在上北大英華的輔導班時,陳永生老師給總結了一些專題,非常好,有機會可以把這個筆記復印一下。《北大法學考研十門核心課》,為北大的研究生總結,內容有好有壞,經濟法,國際經經濟法,民法這些內容過多的科目,看這個筆記可以省比較多的時間。如果民法能找到王軼老師的課堂筆記,也非常不錯。國際經濟法王慧老師的講課錄音。3關於輔導班:輔導班在暑假的個人經歷中已經提及。主要有兩個,北大英華和凱程。北大英華更重基礎,持續時間較長,如果基礎好的同學可不必參加。凱程的應試性針對性很強,在大家知識掌握程度相同時,參加這個輔導班容易讓你勝出。我參加凱程的真題講解班,我從中學到的最重要的是答題方法,老師也講了些復習策略,很有啟迪性。我還參加了凱程的百題沖刺班,百題沖刺講義,我個人認為非常的好,在最後一個星期里,我把凱程的百題沖刺班講義認真地看了三遍,並且把其中所列的自己不是很熟悉的知識點又查漏補缺,非常幸運的,這本講義押中了好多題。尤其今年的A卷部分,本來是比較難的,但刑訴部分刑法部分還有國際法等本分均有押中題目,我便順利通過初試。4復習方法:主要注意三點:北大的書目多,看書不能看得過細過慢,要先從宏觀上對整個學科的體系脈絡有個很好的把握,然後仔細的看每年的重點,深入理解。我認為應該至少把知識看4遍。我比較喜歡框架性記憶。。比如經濟法總論部分,框架性非常明顯,如果在記憶時畫出框架圖,有個整體框架在腦子里,答題的思路就非常清晰。尤其是在答「某某的體系」這一類體型時,作用尤為明顯。民法的重點我也會整理成一個個專題,按照考試時的答題模式整理,有助於最後的記憶。反復研究歷年真題,找出重點和出題規律。小結:考研這一路走來,我認為成功最重要的因素是信心和毅力。在這一路,選擇北大,尤其是跨專業,也有人說過我考上的可能性微乎其微,自己總是一笑了之,既然做了決定,這些話對自己毫無意義。在這一路,有很多人中途放棄了考研,他們不是不聰明,而是沒有毅力。一些人雖然參加了考研,但成績不理想,我想,在復習中珍惜時間非常重要,決定去考卻不努力,只是浪費時間。而在考研中還想找工作想出國更是不可取,我們的能力與精力都是有限的,努力做好一件事,成功地可能性才會更大。對於有些人一開始就准備考兩年的,我也奉勸大家先放棄這個念頭,我們要盡自己最大的努力讓其一次成功,人有退路有借口,有時就會鬆懈,破釜沉舟,一舉中的在我看來最可取。在考研期間的心態調整也很重要,我們要放鬆自己的心情,盡自己最大的努力,光緊張是沒有用的,倒不如快快樂樂的准備考研。
刑事證據有哪些?「物證、書證」,是以物品或者文字為表現形式的實物證據。物證是用於犯罪或與犯罪相關聯的,能夠證明犯罪行為和有關犯罪情節的物品或痕跡,如作案工具、贓款贓物、血跡、指紋、腳印等。書證是能夠證明案件真實情況的文件或其他文字材料,如毒品犯罪分子進行聯絡的往來書信;貪污犯罪分子塗改的單據、賬本等。「證人證言」是知道案件真實情況的人,就其所了解的案件情況,向司法機關或有關人員作的陳述。刑訴法對知道案件真實情況的人向司法機關作證規定了義務,即凡是知道案件情況的人,都有作證的義務。證人不能隨意指定,也不能由他人代替。
刑事證據是如何分類的呢?刑事證據的分類:
1、原始證據與傳來證據
分類標准:證據的來源
含義:原始證據是直接來源於案件事實,未經復制、轉述的證據;
傳來證據是指間接來源於案件事實,經過復制、轉述的證據。
區分意義:原始證據的可靠性和證明力大於傳來證據。
2、有罪證據與無罪證據
依據證據的證明作用是肯定還是否定犯罪嫌疑人、被告人實施了犯罪行為,將證據分為有罪證據與無罪證據。
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② 誰有北大法學院教授 劉凱湘 《合同法》(共十講)的資料麻煩說下
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北大法學院教授 劉凱湘 《合同法》(共十講)《合同法》(一)合同無處不在 北大法學院教授 劉凱湘 大家好,今天我們開始合同法這個講座,今天我們要講的是第一講,我們合同法這個講座一共是有十講,今天是第一講,第一講的主題是關於合同的特徵,以及合同的形式。 我們先來看一個案例:小明想到北京來考研究生,本科畢業了,考了一年沒考上,然後自費到北京來想考北大的研究生,然後就在中關村旁邊自己去租房子,准備將近一年的時間,准備自己花錢來進行教育投資。然後就在附近找到了一家房主,跟房主也談好了,租了他一間平房,租期雙方約定了,暫定一年時間,租金也約定好了,一個月三百塊錢。這樣小明就住進去了,但是住了不到兩個月,中關村附近,就是房屋出租地段附近,房屋租金猛漲,這個房主就覺得一個月三百塊錢把這個房子租出去很可惜,這個時候他就跟小明講,他說你能不能把租金加到380塊錢一個月,小明說咱們當時說好了,一個月是300塊錢,一年期呀,如果我一年期滿以後我們可以重新協商,比如說你提出來租金又漲一些,我們可以到時候再來協商,但是現在我們期限之內,他不同意漲,這個時候房主就說,你不同意漲的話,因為旁邊很多人找我來,他們願意出400,甚至出450,500的,我能夠很容易地把它租出去,所以如果你要不願意漲的話,那我這個房子就不租給你了。那小明說那不行,咱們當時說好了,說的是一年啊。問題就在這個地方,當初雙方沒有把他們所談的這些出租的條件用書面形式寫下來,只是口頭的,沒有什麼證據證明說我答應了給你300塊錢一個月,(房主)就說沒有,小明也是,我們講啞巴吃黃連,有苦說不出。這樣一個案例它就告訴我們,如果雙方之間要達成一種協議,要做成某種交易的話,到底以什麼方式來做,才會避免一些糾紛的發生?或者是即使發生了糾紛的話,怎麼樣才能得到一個很好的解決,能夠來維護好自己的權利?所以這樣下面我們就來分析一下什麼叫做合同?合同有什麼樣的特徵? 合同其實是我們在生活當中廣泛存在的、普遍存在的,而且合同作為一項法律制度,是一種很古老的法律制度。在咱們民商法的領域,像很多一些新的制度,像公司制度,票據制度,信託制度,都是晚近開始發展起來的,但有些制度,像不動產制度,婚姻制度,家庭制度,包括像合同制度,侵權行為制度,在民法當中是一種很古老的分支學科,咱們中國人講合同這兩個字都是非常的貼切,揭示了這個所謂的合同這樣一種法律關系的本質,一個「合」,一個「同」,合強調什麼呢?不是一個人,二人以上才能是合,所以它講的是兩個主體之間,兩個當事人之間的事情。還有一個「同」,雙方同意,雙方協商一致,這叫合同。 但是合同這個詞,其實在中國古代法律當中並不叫合同,後來才發明出合同這個詞的,根據古文獻的記載,比如說像在《周禮·天官·小宰》它所記載的裡面有一句話叫做「聽稱責以傅別」,這句話通常被認為是中國古典合同法的最早的一種相關的文獻記載,就是說你借款的話,那麼兩個立約人,就是借款人跟出借人,雙方叫做立約人,立約人在一個簡上,寫上立約人的姓名,寫上借貸的數目、日期,像我們今天講的一些合同的主要條款,然後在中間寫一個字,比如說一個「大」這樣一個字,然後從中間把它分開,一分為二,出借房跟借入房各執一半,以後出了什麼糾紛把這兩個合在一塊,合二為一就能對上了,這是兩個立約人,一個借款人,一個出借人,這就稱之為「傅別」,所以「傅別」其實是我們中國古代關於合同最早的一種稱謂,所以這種制度很古老的,存在的歷史很悠久。 現在社會當中我剛才講到過合同幾乎可以說是無處不在的,大到我們講的公司去做生意,它購進商品,購進原材料,銷售自己的產品都得通過合同的方式,大到像這種社會資源的流轉,重要的生產資料,比如說土地使用權,它的出讓,它的轉讓,它的抵押,都得靠經過合同來實現的,小到咱們的日常生活,你出去坐個車,那也是個合同關系,叫做旅客運輸合同,你去商店買一杯牛奶,買一塊餅干吃,那也是個合同關系,那叫買賣合同,你去看個電影,你去餐館吃個飯(是)服務合同,所以合同是我們現實生活當中無處不在的,無論是你大公司做大買賣,還是我們平常過日子,都得通過合同這種方式,所以合同它是一種交易規則。 合同一般有這樣幾個方面的特徵,第一,合同的主體,合同主體方面的特徵,它是平等主體之間的一種法律關系。平等主體,能夠有資格訂立合同的有自然人,就是我們公民個人,可以是企業法人,或者其他類型的法人都可以的,還有非法人組織,像合夥,像法人的分支機構,都能夠來訂立合同,這是合同的主體,但是一旦你是來訂合同,訂我們民法上所講的合同,那麼它們的主體地位是平等的,這就要求合同雙方當事人本著一種平等的、自願的原則來訂合同,因為地位都是平等的,所以任何一方不能強迫另外一方,不能以這種強迫交易的方式來達成合同的。第二個特徵呢,我們講合同是種法律行為,所謂的法律行為就是說它有一種意思表示的,你想去買一輛汽車,你內心有這樣一個主觀上的動機,有這樣的目的你想買一輛汽車,然後你得把你內心的意思,通過一定的方式表達出來,比如說你跟一個汽車銷售商進行磋商,我想買你這個車,你什麼價格、什麼型號、什麼時候付款、以什麼方式付款、以後售後維修服務怎麼進行等等,這就是表達的過程,最後雙方談成了,我們簽一個書面的合同,確定我們雙方之間的合同得以成立,它是個法律行為,法律行為我們講它的本質是一種意思表示,這是它第二個特點。 第三個特點,合同的目的,它有目的性,合同的目的是在合同的當事人之間設定一種權利義務關系,按照我們國家合同法的規定,合同是平等主體,關於設立、變更、終止民事權利義務關系的協議,它的目的性很清楚,就是說你訂合同,通過這種合意來訂立一個合同,它的目的是什麼呢?是在我們之間形成一種法律上的權利義務後果,所以它跟一般的生活行為就不一樣。比如說今天我們約好了,約好一個朋友說咱們晚上一塊吃飯去,它也是個約定,也是雙方可以說是意思表示一致,可是這並不在雙方之間形成一種法律上的權利義務關系,如果一方沒有去赴約,他毀約了,我們也可以說,我們頂多說這個人不講信用,對不對,說好了,答應的事情不去做,但是它不會有法律上的後果,通常而言說,但是比如說我們訂了個合同,說你賣給我一輛汽車,最後你不能交貨,或者你交的貨不符合質量要求,那就有法律上的後果了,所以合同它有目的性,雙方訂立合同的目的是在雙方之間形成一種權利義務關系,或者是變更一種權利義務關系,或者是消滅一種權利義務關系,這是合同的第三個特徵,它有目的性。 第四個特徵,我們說合同是種合意,雙方合意的結果,也就是說,雙方完全是基於自願、平等協商達成的。最後一個特徵,合同是有法律約束力的,就是合同一旦達成了,任何一方不得擅自變更,雙方都得按照合同的約定來履行自己的義務,否則的話就會承擔相應的法律後果,就會承擔違約責任的。這就是我們所講的法律上的合同。由於合同是一種平等主體之間基於意思表示的一致,平等協商達成的關於權利義務關系的一種安排,一種協議,所以,在市場經濟條件之下,社會資源的配置,商品的流轉,甚至包括技術、勞務、生產力、資本等等這樣一些生產要素的組合流轉,基本上都是通過這種合同的方式,通過主體之間、企業之間、公司之間、個人之間這樣一種平等協商,或者是這種社會資源的分配、流轉,所以我們可以說合同法它是這個市場經濟的一種基本的交易規則。 下面我們來分析一下,回到剛才那個案例,我們看看訂合同有什麼形式來訂?合同的本質是雙方的一種合意,所以說你只要有合意就可以達成合同,但是,關鍵這個問題就說,你怎麼能證明雙方之間達成了一種合意,達成了一種權利義務的安排、一種協議,從法律上來講,當事人之間以什麼形式來訂合同,法律本來是不進行一種強制性的規定,所以關於訂立合同的形式的問題,我們國家合同法也是採取了一種「意思自治,合同自由」的原則,也就是說,雙方當事人之間訂合同可以採取不同的形式,合同法是這么規定的:當事人訂立合同可以採用書面形式、口頭形式以及其他形式,這就告訴我們,平常訂合同最常用的兩種,一個叫做書面合同,書面形式,一個叫做口頭合同,以口頭的形式訂合同。 口頭這種形式它的優點是方便、快捷,事實上很多一些生活化的合同,日常生活當中的合同其實都是口頭的,它不必要去訂立書面的,你去商店買一包麵包,這是個買賣合同,但是你跟商場說我們之間來簽一個書面的合同,這個麵包叫什麼名稱,多少錢,買賣雙方都是誰,什麼時候訂立的,根本就不必要,但是口頭合同有它的缺點,它的缺點就是我們講的「口說無憑,查無實據」,一旦出現了糾紛,你怎麼來證明你們雙方之間曾經有過合同,特別是這個合同是怎麼約定的,比如剛才那個租賃合同,租金是多少,租期是多長時間,租金怎麼支付,你就很難來舉證的。我們說你坐個車,打個計程車,它是個口頭合同,最後你說你丟了個東西在計程車上,你要找這個計程車司機去,這個計程車去,你總得有個發票吧,能夠證明你坐那輛車的,它是個證據了。我們剛才那個案例當中,你怎麼來證明?他就更困難一些,當然他可能能想辦法找一些旁證,比如說假定他的租金是按月支付的,他曾經付過租金,對方打了收條,今收到小明同志第一個月的租金三百塊錢,好,那還好一點,這就證明你們之間曾經有過租賃關系,但是接下來你要證明租多長時間,你就很難證明了。所以,一般來說,這種比較長期的、大宗的、連續性的、反復的這種交易,最好我們提倡用書面合同。 當然你說雙方都互相很信任,我們沒有必要簽書面合同,那你是雙方自願的,這沒有問題的,但是有一方比如說提出來了,你要跟我簽合同,咱們必須訂書面合同的,那就必須按照這種要求來的,因為如果對方不同意,你們就達不成合同,所以企業之間的合同最好是用書面形式的,即使是私人之間的,我們講長期的、反復的交易,或者說大額的交易,標的比較大的交易,最好採用書面形式,一方面它便於在訂立合同的時候,把雙方這種權利義務寫得很清楚,避免糾紛的發生。 第二個一旦發生了糾紛,它也便於我們按照這個合同條款來確定雙方的責任,這就是所謂的書面形式。書面形式其實也有很多種的,比如說有合同書這種形式,所謂的合同書就是一種最正規的,最規范的一種書面合同,比如說租賃合同,當事人(是誰),然後分成多少條,租金條款,租期條款,標的物條款,轉租條款,裝修條款等等之類的,一條一條地寫,這就是所謂的合同書,最後雙方簽字蓋章。除了像這種合同書以外,其他一些達成合同的方式,也屬於書面合同的范疇,比如說通過書信、電報、傳真,甚至包括像我們現在講的電子郵件達成的,那也是個書面合同的。除了書面合同、口頭合同以外,合同法還有個叫做其他形式,所謂其他形式一般是講根據這種生活慣例或者叫做商業慣例、交易慣例推定出來的雙方之間有一種合同關系,可能既無書面的合同,甚至連口頭的合同都沒有,但是雙方的行為足以證明,而且根據這種交易慣例、商業慣例,足以證明雙方之間是有一種合同關系的,這認為是推定的形式、推定的合同。 所以像咱們剛才講的這個案例當中,雙方之間有合同關系沒有?有。它是以口頭形式達成的一種合同,租賃合同,現在的問題是,因為雙方沒有簽訂書面的形式,所以小明如果想贏這個官司的話,他就得找很多的旁證來證明,他們曾經達成過一個關於租期一年、每月租金300元的,這樣的一個證據,比如當初談的時候有沒有朋友同學跟著一塊去談的,還有比如說我剛才講過,他是不是已經付了幾個月租金了,已付租金的這些憑證,這些都是一種證據證明,那麼作為房東來說他不想租了,他說我們之間沒有合同,或者我們之間有合同,或者只是說兩個月、三個月,那麼他來舉證證明自己這種主張,但是顯然在這個案例當中,房東他這種主張更多是消極性的主張,他認為沒有一個關於每個月租金300元,租期一年的合同,他是個消極主張,他很難舉證的,或者這種舉證責任來說,小明比如說作為原告去起訴,因為他有證明我們之間有合同,他現在提前把我趕出去,他毀約了,他違反合同,所以主要的舉證責任在小明這邊,因為他是個積極主張的,當然如果反過來,你讓我搬出去我不搬,現在房東可能他作為原告來起訴,他說你非法侵佔我的房子,你得搬出去,那麼對方可以抗辯,說我們是具有租賃合同的,我是合法佔有,這種繼續性的合同,但由於你沒有簽訂書面合同,所以它的這個權利的保護就會有一定的缺陷。 合同有各種各樣的類型,它有不同的分類標准,第一種分類標准把所有的合同可以分為「有名合同與無名合同」,所謂有名合同指的是,我們國家合同法有明確規定的、有合同名稱的這種合同,合同法把在實際生活當中市場交易當中,最常見、最典型的15種合同進行了規定,包括像買賣合同、租賃合同、贈與合同、運輸合同、建設合同、承攬合同、委託合同、技術合同等等這樣15種合同做了規定的,但是我們實際當中合同類型還很多。比如說放國慶長假你出去旅遊,你參加個旅行社,從北京出發到重慶、到三峽,這就是個合同,這就稱為旅遊合同,可是旅遊合同在合同法裡面沒有寫,如果出了糾紛,這個旅客說他已經答應好了,住三星級飯店,結果住的時候很差的飯店,原來說了門票應該包括在裡面了,結果每一個門票都得自己另外買等等,發生了糾紛。這就是個合同糾紛,那這種合同就稱為無名合同,合同法上沒有它的名稱,但是你處理糾紛沒有關系,首先合同法的總則部分,都可以適用於它的,然後也可以比照合同分則當中最相類似的這種合同類型來確定雙方的權利義務。 第二種分類把合同分為「諾成性合同與實踐性合同」。諾成,諾就是允諾的意思,所以所謂的諾成就是一諾即成,換句話說,只有雙方意思表示一致了,通過書面或者口頭的方式達成的意思表示,合同就成立了。比如說像買賣合同,我們訂一個房屋買賣合同,也許一年之後才能交房,沒有關系,合同從你雙方簽字之日起,它就已經成立了,這是諾成性,大部分合同都是這種諾成性的。但是還有一些稱為實踐性合同,所謂實踐性就是說,除了雙方意思表示要達成一致以外,還需要雙方進行某種交付,某種給付,付諸實踐,比如說按照一般地理解,生活借用合同,你出差去,我借你的車用三天,借用不給錢,如果給(錢)就是租賃合同了,給租金了,不用錢的,借用,像這種合同,除了說我想借你的,你願意借給我,那麼還得你把這個車交付給我,把鑰匙給我,這個時候借用合同才成立,這就是認為是實踐性合同。 第三種分類稱為「要式合同與不要式合同」,這個「式」是方式、形式的意思,所謂要式合同,它是指雙方訂合同的話,必須具備某種特定的方式或者形式去訂立,合同才能訂立、才能有效,這就稱為要式合同,反過來所謂不要式就是說,法律對你訂的這種合同,不要求你有什麼特定地方式去進行,都可以的,這就是不要式(合同),根據合同法「意思自治」的原則,絕大部分的合同都是不要式的,只有極少數合同法律、行政法規規定應當採用特定的方式,比如說書面形式,比如說像國有土地使用權的出讓合同,轉讓合同,它應當採用書面形式的,這是其他法律、行政法規有規定的時候,它按照其他的法律、行政法規來按照這個方式訂立合同。 第四種稱為有「有償合同與無償合同」,這個比較好理解,所謂有償就是必須支付對價,不是無償獲得的,反過來不需要支付任何對價,那就是無償合同,比如說我們講贈與合同,典型的無償合同,比如剛才講的借用合同,典型的無償合同,有的合同比如說像委託合同,根據雙方約定可以是有償的,可以是無償的,那就看約定了,但是有的合同準是有償的,比如說買賣、租賃、倉儲這些合同,它肯定只能是有償合同。 第五種分類稱為「主合同與從合同」,這是指的這兩個合同之間的一種相互關系,它的前提是有兩個合同,一個是主合同獨立存在的,一個是從合同附屬於、服從於這個主合同的,比如舉個例子來說,甲公司向銀行借款簽訂一個借款合同,這是個主合同,現在銀行提出來,你要給我找一個擔保人來擔保,甲公司找到了乙公司,乙公司願意給甲公司做保證人,做擔保,然後乙公司就跟銀行簽訂了保證合同,這個保證合同就成為從合同,如果沒有這個主合同就不會產生從合同的,所以它就是兩個合同是一種主從關系,這是最主要的一些合同的分類。 好,今天這一講我們就講到這兒,下一講我們主要是講關於合同成立的法律問題,謝謝大家。
③ 急需!一篇論不安抗辯權的自述報告。
論不安抗辯權
我國合同法吸納大陸法系不安抗辯權規定的精華和英美法系預期違約制度的合理因素,結合我國實際情況,建立了有中國特色的不安抗辯權制度。本文依據合同法的有關規定,擬就不安抗辯權的法律性質及其適用問題進行探討。我國合同法所規定的不安抗辯權,又稱先履行抗辯權,是指雙務合同中應當先履行債務的當事人,有確切證據證明對方有經營狀況嚴重惡化、轉移財產、抽逃資金以逃避債務、喪失商業信譽,或者有喪失或可能喪失履行債務能力的其他情形,危及到自己債權的實現時,可以中止自己的履行,在合理期限內對方未恢復履行能力且未提供適當擔保時,可以解除合同的權利。合同法第六十八條、第六十九條的立法本意,是法律賦予當事人依法享有「中止履約權」和「合同解除權」兩項不安抗辯權利。由此可見,該法所規定的不安抗辯權在性質上並非與同時履行抗辯權、後履行抗辯權一樣,僅屬於延期的(一時的)抗辯權,它同時還具有消滅的抗辯權屬性,並具有留置擔保的性質。依合同法規定,只要先履行一方有確切證據證明對方有喪失或者可能喪失履行債務的四種法定情形之一的,即可行使中止履約權,將自己的給付暫時保留並有權對抗對方的履行請求,以防止因自己履約後對方不能對待給付而造成損失。權利人中止履行後,不安抗辯權在一定條件下可轉化為消滅的抗辯權,權利人依法可以進一步行使合同解除權,消滅對方的履行請求權和合同關系。
關鍵詞:不安抗辯權 概念 適用條件 實踐 合同法 違約責任
一、不安抗辯權的概念
不安抗辯權,亦稱「保證履行抗辯權」,是指按照合同約定或者依照法律規定應當先履行債務的一方當事人,如發現對方的財產狀況明顯惡化,債務履行能力明顯降低等情況,以致可能危及債權的實現時,可主張要求對方提供充分的擔保,在對方未提供擔保也未對待給付之前,有權拒絕履行
二、不安抗辯權的適用條件
(一)因同一雙務合同互負債務,且兩債務間具有對價關系。不安抗辯權與同時履行抗辯權一樣,均只能發生於雙務合同。因此,單務合同以及不完全的雙務合同均不能產生不安抗辯權。
(二)不安抗辯權適用的雙務合同屬於異時履行。異時履行是指雙方履行存在的時間順序,即一方先履行,另一方後履行。根據我國合同法規定,對一些買賣合同,除法律有特別規定外,一般採用同時履行主義。而對於以下合同,我國合同法規定,除當事人有特別規定外,應採用異時履行主義,這些合同包括租賃、承攬、保管、倉儲、委託、行紀、居間等。
(三)先履行方債務已屆清償期。如果履行期未屆至,先履行方只能暫時停止履行的准備,無從停止履行。
(四)先履行方有確切證據證明後履行方於合同成立後喪失或可能喪失履行能力。它包括三個要素:
1.後履行方喪失或可能喪失能力。根據我國合同法的規定,後履行方喪失或可能喪失履行能力的原因有:①財產顯形減少。包括經營狀況惡化、轉移財產、抽逃資金以逃避債務;②喪失商業信譽;③提供勞務或完成工作的合同中,債務人喪失勞動能力;④給付特定物的債務中,該特定物喪失;⑤其他情形。我國合同法規定的不安抗辯權的適用條件與大陸法系各國的規定有較大差異,即較寬松,這顯系參考了《聯合國國際貨物銷售合同公約》中的相關規定。
2.後履行方喪失或可能喪失履行能力發生於合同成立之後。在大陸法系各國,後履行方財產顯形減少應發生於何時,有兩種不同的立法例,一是訂立後財產顯形減少,如德國、瑞士等民法採用;二是訂立時財產已減少,如奧地利民法第165條規定。筆者認為,第一種立法例較為妥當。因為若訂立時後履行方財產已減少,先履行方已知或因過失而不知,主觀上有過錯,應當承受不利,沒有必要保護,非因過失而不知,可以重大誤解或受欺詐為由主張救濟。我國合同法沒有規定後履行方喪失或可能喪失履行能力應發生於何時,筆者認為,在解釋時採用第一立法例較為妥當。
3.先履行方對事實負有舉證責任。先履行方主張不安抗辯權,必須有對方喪失或可能喪失履行債務能力的確切證據,而不能憑自己的主觀猜測。否則,將會因擅自中止合同履行而承擔違約責任,從而使自己處於極為不利的地位。
三、實踐中的不安抗辯權
實踐中應注意的是,不安抗辯權在抗辯性質上具有延期性和消滅性的雙重屬性,因此,權利人行使此項抗辯權的法律效力並非僅限於可以中止履行,而是可能發生二次法律效力(產生二次法律後果):一是中止履行,即權利人可以依法中止履行自己的債務並通知對方,促使其及時提供適當的擔保。若對方在合理期限內恢復履行能力或提供適當擔保的,權利人應即時恢復履行;二是解除合同,即權利人依法中止履行後,若對方在合理期限內未恢復履行債務能力且未提供適當擔保的,則權利人可以單方解除合同,消滅合同的履行效力並免除自己的給付義務。
司法實踐中,如何正確適用不安抗辯權制度,以下幾個問題值得注意和研究:
(一)「喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形」的認定問題。合同法採取列舉與概括相結合的辦法界定了不安抗辯權的適用范圍,由於法律對於「喪失或者可能喪失履行債務的其他情形」並未作出明確規定,因此,需要最高法院及時作出司法解釋予以明確,以便於統一執法。根據合同法立法精神和不安抗辯權的內涵要求,筆者認為,所謂「喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形」主要包括以下幾種:(1)嚴重資不抵債,瀕臨破產倒閉;(2)身負巨額債務,有多個合同義務不能按期履行;(3)惡意經營、私分或壓價出售財產,以致財產顯著減少,難為對待給付;(4)因保管不善等原因造成履約的特定物(不可替代物)滅失,而不能履行;(5)買賣合同中出賣人「一女兩嫁」,將約定交付的特定物賣與他人,以致履行不能;(6)承攬合同中承攬人簽約後喪失履約的行為能力,不能按約定親自完成工作成果;(7)勞務(僱傭)合同中提供勞務的當事人簽約後喪失履約的行為能力;(8)有喪失或可能喪失履行債務能力,危及先履行方債權實現的其他情形。實踐中,只要先履行一方有確切證據證明對方有上述情形之一的,即可認定屬於有「喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形」。當事人據此提起訴訟的,人民法院應依法支持其不安抗辯主張。
(二)「合理期限」的界定和適用問題。依合同法第六十九條規定,當事人行使不安抗辯權中止履行後,對方在合理期限內未恢復履行能力並且未提供適當擔保的,權利人可以解除合同。但是,由於法律對於「合理期限」的上限(具體時間)並未明確,以致實踐中對此認識與理解不一。同時,還影響到權利人及時行使合同解除權,而使此類合同關系可能長期處於懸而未決的不確定狀態。因此,亟待最高法院對「合理期限」作出司法解釋,以便於統一執法和規范司法操作。根據合同法立法精神和合同自由原則,並參考國外的有關立法例,筆者認為,對「合理期限」的界定,宜採取當事人約定與司法解釋確定相結合的辦法,即由最高法院作出司法解釋,將此期限的具體時間確定為30日。同時,應當允許當事人自行約定「合理期限」的具體時間。即行使不安抗辯權的一方在中止履行時,可以根據合同的性質與對方當事人通過協商約定「合理期限」的上限。當事人雙方約定合理期限的,其上限不受30日的限制。且只有在當事人雙方未約定合理期限的具體時間或者約定不明確的情況下,才可以適用合理期限為30日的規定。這樣,既便於統一執法和司法操作,又利於促使對方及時提供適當的擔保,同時還利於保障權利人及時行使合同解除權。
(三)解除合同的法律適用問題。行使不安抗辯權的一方中止履行後,在一定條件下享有解除合同的權利。按合同法規定,解除合同的法定條件有二:一是對方在合理期限內未恢復履行能力;二是對方在合理期限內未提供適當擔保。二者必須同時具備,中止履行的權利人才能進一步行使合同解除權。實踐中,當事人行使不安抗辯權主張解除合同的,應當採取適當的方式通知對方。合同關系自通知到達對方時解除,無須徵得對方的同意。但是,為了防止權利人濫用合同解除權損害對方的合法權益,法律在賦予不安抗辯權利人合同解除權的同時,還賦予了對方當事人異議權,即對方當事人如對解除合同有異議的,可以請求有管轄權的人民法院或雙方協議選定的仲裁機構確認解除合同的效力。此外,法律、行政法規規定解除合同應當辦理批准、登記等手續的,權利人與對方當事人還應依照其規定,到有關部門辦理解除合同手續,並經有關部門批准、登記後,其合同關系才能徹底解除。
(四)不安抗辯權與違約責任請求權競合的法律適用問題。對此問題,合同法並未作出明確規定。實踐中,不安抗辯權與默示預期違約責任請求權在一定條件下可能發生競合。如先履行一方有確切證據證明對方轉移財產、抽逃資金以逃避債務,或者依法中止履行後,對方在合理期限內未恢復履行能力且沒有提供適當擔保的,則對方的行為構成默示預期違約,從而發生這兩種權利的競合。在不安抗辯權與默示預期違約責任請求權發生競合時,根據民事法律處理請求權競合的一般原則,應允許權利人選擇對其更有利的一種請求權(訴因)提起訴訟。也就是說,在這兩種權利發生競合的情況下,權利人既可以進一步行使不安抗辯權主張解除合同,也可以選擇行使默示預期違約責任請求權主張解除合同。如果對方的違約行為給權利人造成損害的,權利人還可以行使賠償請求權,要求對方承擔賠償責任,以利其及時獲得賠償和更有效地維護自己的合法權益。
四、不安抗辯權與《合同法》
《合同法》對不安抗辯權制度的規定
我國的《合同法》對不安抗辯權制度做出了如下規定:
「第六十八條 應當先履行債務的當事人,有確切證據證明對方有下列情形之一的,可以中止履行:
(一)經營狀況嚴重惡化;
(二)轉移財產、抽逃資金,以逃避債務;
(三)喪失商業信譽;
(四)有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。
當事人沒有確切證據中止履行的,應當承擔違約責任。
第六十九條 當事人依照本法第六十八條的規定中止履行的,應當及時通知對方。對方提供適當擔保時,應當恢復履行。中止履行後,對方在合理期限內未恢復履行能力並且未提供適當擔保的,中止履行的一方可以解除合同。」
《合同法》的優點:
《合同法》中不安抗辯權制度的優點與傳統大陸法系國家有關不安抗辯權的法律規定相比,我國的《合同法》有以下幾個優點:
(一)對行使條件作了更充分詳細的規定。
按照傳統理論,不安抗辯權的應用應具備如下條件:(1)須因雙務合同互負給付義務;(2)須合同雙方特別約定一方應先履行義務;(3)須在雙務合同成立後對方發生財產狀況惡化;(4)須對方財產顯著減少,可能難以履行。然而財產的減少並不是相對人不能履行或不願履行的唯一原因和表現,商業信譽的喪失,技術機密的泄露以及其它諸多原因都可能造成相對人履約能力的喪失。因此傳統大陸法中對不安抗辯權的行使條件僅限於「財產顯著減少,有難以履行的可能」的規定就顯得過於僵化,無法適應社會發展的需要。我國的《合同法》突破了這個限制,把商業信譽的喪失作為判斷相對人失去履約能力的標准之一,體現了誠實信用的立法原則。同時,《合同法》還通過第六十八條第四款的概括性的規定,把一切有害於合同履行的行為都包括到相對人喪失履約能力的判定標准當中,大大拓寬了不安抗辯權的使用范圍,給合同的先履行方提供了充分的法律保護。
(二)既反映了先履行方的履行權益,又充分照顧到後履行一方當事人的期限利益。從《合同法》第六十九條的規定中可以看出,合同先履行方並沒有獲得要求對方提供擔保或者要求對方提前履約的權利,在中止履約並盡了通知義務後,先履行方只能處於等待的狀態之中,而無權要求對方提供擔保或提前履約。這一規定充分考慮了後履行方的期限利益。因為後履行方在履行期限屆滿前,其履約能力降低、難以履行的狀態可能只是暫時的,在履行期限屆滿之前還可能恢復履行能力。如果在履行期限屆滿前就要求後履行方提供擔保或提前履行,會對後履行方造成額外的負擔,進一步降低其履約能力,這是明顯不公平的。法律不能為了避免一種不公平的後果而造成另一種不公平,因此不給予先履行方要求後履行方提供擔保和提前履約的權利體現了對後履行方的保護。同時,《合同法》對後履行方提供擔保的行為並未作任何的限制,後履行方為了避免對方中止履行後可能造成的損失,也可以自願提供擔保。這一規定充分體現了《合同法》的先進性。
(三)進一步完善了先履行方在行使不安抗辯權之後的救濟方式。不安抗辯權規定先履行方在有充分證據證明後履行方喪失或可能喪失履約能力時可以中止對合同的履行,一旦對方提供了充分的擔保,則應繼續履行義務。但如果後履行方不提供擔保,那麼先履行方在行使不安抗辯權之後,是否可以接著解除合同呢?許多國家的法律對此的規定十分模糊。這種救濟方式的不明確導致了先履約方當事人的利益得不到充分的保護。我國的《合同法》明確規定:後履約方「在合理期限內未能恢復履行能力並且未提供適當擔保的,中止履行的一方可以解除合同」並進而要求對方承擔違約責任,對先履行方提供了明確的救濟。
《合同法》中不安抗辯權制度的不足
(一)由英美法系預期違約制度引入的有關規定與不安抗辯權制度間存在矛盾。
《合同法》第九十四條第二款規定:「在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務」,另一方「當事人可以解除合同」。這條規定是由英美法系的預期違約制度引入的,它給與了當事人解除合同的權利。法律並沒有限制這種權利適用於何種場合,因此可以認為這條規定對同時履行和先後履行兩種場合都是適用的。一方當事人明確表示不履行債務時,另一方當事人適用第九十四條規定,直接享有解除權,這與英美法系對明示預期違約的處理是相同的。但當一方當事人以自己的行為表明不履行主要債務時,既可以解釋為一方當事人以自己的行為表明其不履行主要債務,另一方當事人可以直接解除合同,這是英美法系對默示預期違約的處理方法;又可解釋為第六十八條第四款「喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形」,這時另一方當事人只享有不安抗辯權,可以中止合同的履行,等待相對人提供履約保證,但無權直接解除合同,這是大陸法系對默示預期違約的處理方法。兩種不同的處理方法出現在了同一部法律里,造成了法律適用上的矛盾。如果賦予先履行人選擇適用第九十四條的權利,則極有可能造成先履行一方濫用合同解除權的局面,使得第六十八條所設置的一系列旨在保護後履行方合法權益的措施形同虛設,從而損害了後履行方的期限利益。這個問題是我國新《合同法》對英美法系和大陸法系的相關制度的融合還不夠徹底造成的,需要通過司法解釋加以解決。
(二)舉證責任過重。
與英美法系的默示預期違約制度和大陸法系的不安抗辯權制度允許有較低限度的主觀判斷不同,我國合同法對舉證責任的要求相當嚴格。《合同法》第六十八條規定:「當事人沒有確切證據中止履行的,應當承擔違約責任」。行使不安抗辯權的一方應當負舉證責任,這是各國法律所認同的,但即使在市場規則比較完善的國家,要取得「確切證據」也決非易事,更何況目前我國的法制環境還不完善,要掌握「確切證據」相當地困難,需要付出大量的人力和物力。因此不允許當事人有較低限度的主觀判斷,雖然可以避免當事人不當行使或濫用不安抗辯權,但卻大大增加了當事人使用不安抗辯權的成本,有違設立不安抗辯權的初衷。因此可以在要求先履行方負舉證責任的同時,要求後履行方負一定的反證責任,以減少不安抗辯權的使用成本。
(三)「適當擔保」含義不清。
《合同法》第六十九條規定,當後履行一方提供了「適當擔保」後,先履行一方應恢復合同的履行。但對於「適當擔保」的「適當」程度,法律並沒有做出明確的規定,這就給先履行一方留下了可乘之機。先履行一方可以以擔保不適當為名拒絕履行其本不願履行的合同,從而造成後履行一方的損失。因此應當對「適當擔保」做出明確的司法解釋,使法律更清晰。
綜上所述可以看到,我國的《合同法》將大陸法系不安抗辯權制度和英美法系預期違約制度有機結合,形成了有中國特色的不安抗辯權制度,體現了大陸法系和英美法系融合的時代潮流,代表著世界民商法發展的趨勢。但是由於經驗不足,《合同法》中的不安抗辯權制度仍然存在一些問題,需要通過司法解釋和庭審實踐共同加以解決。
參考文獻資料:
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④ 劉凱湘的介紹
北京大學法學院教授、博士生導師。研究領域為:民商法,包括物權法、合同法、公司法、合夥法、信託法等,兼及經濟法、國際經濟法。
⑤ 建設工程項目中不可抗力內涵界定
工程項目近些年來生產規模的逐漸擴大、建設周期的逐漸延長、利益相關聯者的逐漸增多、建設場地的固定、材料設備消耗量的逐漸增大又導致其受到自然和社會等的環境影響越來越大。此外,隨著科學技術水平的不斷提高和社會的不斷發展,人類能夠預報且在一定程度上克服甚至完全克服的不可抗力事項越來越多,因此有些事項已經不再符合「三不原則」(不能預見、不能避免、不能克服),相關學者在界定不可抗力內涵上的分歧也越來越嚴重。為解決這一問題,將在法律法規和文獻研究的基礎上,重新界定建設工程項目中的不可抗力。
不可抗力內涵構成要件綜述
不可抗力內涵的構成要件分析--基於我國現行法律法規文件
在我國現行的法律法規文件中涉及到不可抗力外延性定義的是《民法通則》、《合同法》、《建設工程工程量清單計價規范》(GB50500-2013)、《標准施工招標文件》(2007)和《建設工程施工合同示範文本》(GF-2013-0201),具體內容如下表所示。相關法律法規及各類合同範本中的定義分為兩類,詳見表1。根據表1可知,關於不可抗力的內涵定義有兩類,分別是「類型一」與「類型二」,二者的區別為「類型二」涉及時間節點,除此之外它們均指意外事故的發生,它的發生與合同任何一方當事人的意志無關,是當事人所無法預見、無法避免和無法控制的。
不可抗力內涵的構成要件分析———基於文獻研究
關於啟配顫不可抗力內涵性定義的構成要件,除了上述法律法悄敗規文件規定的之外,也有學者對此進行了研究,各學者關於不可抗力的內涵性定義與法律法規文件中規定的不盡相同,在不可抗力的內涵性定義構成要件方面與法律法規文件中規定的也有一些差別,首先,除了法律法規文件中規定的不可抗力構成要件的「三個不能」外,學者還提出了:①無法控制、無法合理防範、無法合理迴避或克服、無法合理控制;②沒有提及自然災害或者社會性突發事件,而是外部事件、客觀現象、事件或情況。
不可抗力內涵中的爭議事項
法律法規關於不可抗力的內涵性定義與工程實賣輪踐的爭議
隨著我國科學技術水平的不斷發展,目前已經可以預見台風等氣象災害,尤其當出現台風、強台風、超強台風時,雖然可以預見但是無法避免、更無法克服其對建築物的破壞性,但是台風均是我國立法和學術界認同的不可抗力范疇,而台風卻不符合《合同法》與《建設工程工程量清單計價規范》(GB50500-2013)關於不可抗力的定義。其次,《合同法》與《民法通則》作為我國關於不可抗力規定的現行法律文件,都做出了這樣的規定:不可抗力是指不能預見、不能避免並不能克服的客觀情況。但是這種不能預見究竟是指世界上的任何一個人都無法預見的客觀現象,還是特指某一具體行為中的具體當事人不能預見的客觀現象?由於人與人的認知能力和預見能力各不相同,這就需要我們制定出判斷不能預見主體的一般性標准,即明確「不能預見的主體」。雖然《建設工程工程量清單計價規范》(GB50500-2013)中規定了不能預見的主體是發承包雙方,但它不是以制定法的形式做出的規定,這也是目前我國立法的一個漏洞。
政府行為是否作為不可抗力范疇
關於不可抗力范疇,最有爭議的是政府行為是否構成不可抗力。政府行為有廣義與狹義之分,廣義上的政府行為是指由國家立法機關頒布制定法的行為,又包括國家行政機構或者司法機構發布命令的行為;而狹義上的政府行為僅指行政機關的行政行為。政府行為是否應作為不可抗力的范疇,學者對此態度不一,有的學者認為不應將政府行為納入不可抗力范疇,如學者劉凱湘、張海峽不贊同將政府行為列入不可抗力的范疇,並提出了三個理由:其一,政府行為的發生十分頻繁;其二,部分政府行為可以被預見;其三,部分政府行為可以被克服[3];鄒艷鈺也持政府行為不應列入不可抗力范疇的觀點,理由有二:其一,政府行為出現過於頻繁;其二,部分政府行為是可以預見的[1]。此外,也有一些學者認為不可抗力應包含政府行為,如學者鮑軼欣認為在某些特別的條件下,由於國家行使立法、行政、司法等職能而致債務不履行的情形也屬於不可抗力事件的范圍[2];張鋼印指出有關政府行為,如政府頒布新的政策、法律或採取新的行政措施,嚴重地導致合同不能履行,如政府幹預、戒嚴、禁令、禁運、徵收、徵用等,一般比照不可抗力處理[3];賴凌雲認為政府行為可以類比作為不可抗力事件來處理,法律的頒布實施、政策的出台與貫徹實施、司法機關對標的物採取的強制措施、國家徵用等政府行為,只要符合不可預見性、不可避免並不能克服的特徵,均可以成為不可抗力事件[4]。綜上所述,政府行為是否屬於不可抗力范疇尚未達成共識,但是,由於政府行為的強制性,使得大部分政府行為對合同當事人而言滿足不可抗力「三個不能」構成要件,此外,某些情形下,政府行為極大地影響著合同關系和合同雙方當事人的權利、義務及利益。因此本研究將政府行為作為不可抗力的社會性范疇。
重新界定後的不可抗力內涵
重新定義不可抗力的內涵性定義就要對原定義中的「三個不能」(不能預見、不能避免、不能克服)進行界定,下文將就此展開論述。
不可抗力主客觀構成要件的界定
構成不可抗力的要件分主觀與客觀要件,主觀要件是指引起不可抗力的客觀事件的不能預見性,即這種客觀事件的發生不以人的意志變化而轉移,這也是推斷是否合同雙方主觀上有過錯的核心因素。如果致使合同履約難以繼續的客觀事件或導致標底發生損失或人身安全發生損害的行為是合同雙方能夠預見的,而合同一方仍然繼續履約,則根據過錯原則的規定,當在損失出現後進行歸責時,繼續履約一方的這種「故意」就成為歸責要件中的主觀因素要件,因而對該合同方不能使用免責規定,所以這一客觀事件不構成不可抗力。所以,「不能預見」就是不可抗力的主觀要件。客觀要件是指引起不可抗力的客觀事件是不能避免的以及這種客觀事件造成的結果是不能克服的,即合同雙方在現有科學技術水平下針對這種客觀事件的與否發生、損害程度等無法做出合理的控制或處置,或者說合同雙方只能「聽天由命」。不可抗力的客觀要件實際包含了推斷合同雙方主觀過錯的客觀因素,即合同雙方在現有科學技術水平下的能力不足以避免和克服這些導致合同不能履行或發生侵權行為的自然屬性與社會屬性的客觀事實。不可抗力的主觀要件和客觀要件共同構成了不可抗力這一法定免責制度的要件,二者缺一不可。綜上所述,不可抗力的主觀要件是不能預見性,客觀要件是對於不可抗力事件的發生及其後果不能避免、不能克服。
不可抗力的時間要件界定
《標准施工招標文件》(2007)、《建設工程工程量清單計價規范》(GB50500-2013)和《建設工程施工合同示範文本》(GF-2013-0201)中關於不可抗力的定義均規定時間要件為在工程合同簽訂時不能預見,但是若是在合同履行中不能預見的自然災害和社會突發性事件是否應算作不可抗力范疇。學者張黎認為在合同訂立後直至履行完畢的整個期間都要求當事人不能預見[5],所以採用這種在合同簽訂時以及在合同履行中的不能預見作為本研究關於不可抗力的時間要件。
不能預見的主體及不能預見的界定
「預見」是人類一種主觀上的心理活動。隨著智力水平的提高與科學技術的進步,人類能預見的范圍在不斷擴大,預見的准確度也在不斷提升。然而,對未來事物的預見只是對過去事物發展趨勢的歸納與推理,人類是不可能完全預見未來的,也就是說,風險是會一直存在的。這其中,又屬「天災」與「人禍」最難以預測,卻最可能給工程項目帶來巨大影響。不可抗力的主觀要件便是「不能預見」,即人對客觀現象的不可知性,從而使行為人對由此帶來的損失在主觀上不具有可非難性。然而,相關法律法規及各類合同範本只規定了「不能預見」,卻沒有指出是「誰」不能預見,也就是不能預見的主體不明確。究竟是指世界上的任何一個人都無法預見的客觀現象,還是特指某一具體行為中的具體當事人不能預見的客觀現象,由於人與人的認知能力和預見能力各不相同,這就需要我們制定出判斷不能預見主體的一般性標准,即明確「不能預見的主體」。此外,由於本研究是屬於建設工程領域,所以遵循《建設工程工程量清單計價規范》(GB50500-2013)中的關於不能預見的主體,即發承包雙方。不應把「不能預見」簡單地理解為完全不能預見的客觀現象,如地震、火山爆發、山崩、雪崩、泥石流、海嘯和戰爭等,它還包括不能完全預見的客觀現象,指在一定程度上可以預見但不能及時、准確地預見其發生的時間、地點和影響范圍等的客觀現象,如台風、海潮等。隨著科學技術的發展,完全不能預見的客觀現象正在逐步減少,但並不會完全消失,在很長時間內仍將繼續存在。然而這兩者在結果上的體現並無實質性差異,因為即使能夠及時、准確地預知某一客觀現象(如合同當事人可以通過氣象台發布的海浪預警、台風預警或地震局發布的地震預警預知災害的發生)也無法避免與克服其發生所帶來的損失。盡管如此,在不可抗力風險分擔與責任量化的問題上,將這二者進行區分仍具有一定意義。此外,在談及不能預見時,現有的科學技術水平也是一個非常重要的因素,因為有些不可抗力事件是在現有科學技術水平條件下是不能預見的,如山崩、泥石流、火山爆發、戰爭等,但是有些不可抗力事件時在現有科學技術水平條件下是可以預見的,例如台風等。因此,關於不可抗力構成要件的不可預見應定為在現有科學技術水平下完全不能預見或者不能完全預見、
不能避免與不能克服的界定
不能避免和不能克服表明了不可抗力發生的客觀性與必然性,並且二者均為必然性因素,必然性是指不以人的意志所轉移的客觀性的規律或發展趨勢。不能避免是指當不可抗力發生時,合同任意一方或者合同雙方已經預見到或者注意到,但仍就不能阻止此不可抗力事件發生,是不能迴避的;不能克服是指當不可抗力事件發生時,合同任意一方或者合同雙方雖然已經在能力范圍內做了最大努力,但仍然不能對不可抗力事件的發生程度、損害程度做出合理的控制與處置,因此可能導致合同無法繼續履行或者損害。雖然,以現有科學技術水平去避免不可抗力事件是無法實現的,尤其是自然災害(例如:地震、海嘯等),但是對於各種法律法規文件中的「不能克服」一詞,過於絕對化,當不可抗力發生時,合同雙方都會盡最大的努力去減少其造成的損失,只是不能克服的程度不同而已,這與不能克服的意思是有差別的。所以,不可抗力發生時,合同雙方在不能避免的情況下是不能克服或者部分不能克服。
不可抗力事件歸屬的界定
根據《建設工程工程量清單計價規范》(GB50500-2013)中將不可抗力分為自然災害和社會突發性事件,但是由於在不可抗力的爭議事件部分已將政府行為納入不可抗力范疇,所以本研究將不可抗力事件分為自然性與社會性的不可抗力事件,同時將政府行為歸為社會性的不可抗力事件。綜上所述,根據對不可抗力的主客觀構成要件、不能預見的主體及不能預見及不能避免與不能克服的界定,對建設工程領域的不可抗力外延性定義進行了重新界定,本研究做出的不可抗力內涵定義為:發承包雙方在工程合同簽訂時以及在合同履行過程中的現有科學技術水平下完全不能預見或不能完全預見的,對其發生不能避免,並且對其後果完全不能克服或不能完全克服的自然性或社會性事件。
針對建設工程項目中現有不可抗力內涵定義的缺陷,本研究通過對《合同法》等法律法規文件關於不可抗力的規定以及關於不可抗力的文獻的梳理、對比,在對現有不可抗力內涵的定義基礎上,分析並總結了建設工程項目中不可抗力內涵的構成要件,再結合不可抗力爭議事件的分析,對建設工程項目中不可抗力內涵進行了重新界定。重新界定後的不可抗力內涵與現有科學技術水平相吻合,符合工程實際情況,能更好的指導工程實踐,減少因不可抗力引起的工程糾紛。
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⑥ 北大法學院考研問題
這位同學,考研首先要選擇好學校,然後是參考書,緊接著就是制定計劃,完成了以上幾步,就可以開始復習了,切記不要本末倒置。「凡事預則立不預則廢」。考北京大學五大成功因素:1.扎實的專業基礎 2.嚴謹的法律邏輯思維 3.勤奮刻苦的學習 4.堅持不懈地努力 5.有效的學習方法 (我准備2015年考,2011級學生,我從大一就開始准備了,所以我對這些方面清楚一點。)
一、北大法學院碩士研究生有哪些方向,哪些方向比較熱門,哪些方向難度較低?
(一)方向(大三上學期務必決定好,因為那是已經學了許多部門法了)
1.法學理論 01 法理學 02 法律社會學 03 比較法學 04 立法學
2.法律史 01 中國法律思想史 02.中國傳統法律文化 03.西方法律思想史04.中國法制史
05.外國法制史
3.憲法學與行政法學 01.中國憲法學 02.外國憲法學 03.行政法學
04.行政訴訟法學 05.外國行政法學
4.刑法學 01.中國刑法學 02.外國刑法學 03.犯罪學
04.監獄法學 05.司法精神病學
5.民商法學 01.民法學(含婚姻家庭繼承法)
6.訴訟法學 01.刑事訴訟法學 02.外國刑事訴訟法學 03.民事訴訟法學 04.刑事偵察學
7.經濟法學 01.經濟法學 02.金融法學 03.稅法學 04.企業與公司法 05.反壟斷法
8.環境與資源保護法學 01.環境法學 02.國際環境法學
10.國際法學 01.國際公法 02.國際關系與中國外交 03.人權法
法學(知識產權法) 01.知識產權 02.國際知識產權
法學(商法),01.商法學
法學(國際經濟法) 01.國際經濟法 02.國際私法 03.海商法
(二)熱門方向
1. 經濟法學 2.民商法學 3.刑法學 4.國際經濟法
(三)冷門專業(難度相對較低)
1.法律史 2國際法學 3商法 4 訴訟法學
二、考研復慣用書(重點和關鍵)
北京大學綜合課考試六門:憲法與行政法、行政訴訟法、刑法、民法、民事訴訟法和刑事訴訟法(但這並不代表其它的不用學)
1.憲法 周葉中《憲法》 王磊《憲法的司法化》《選擇憲法》以上綜合科必備
張千帆《憲法學》《憲法學導論》 肖蔚雲《憲法學概論》以上專業課必備
2.行政法與行政訴訟法 姜明安《行政法與行政訴訟法》
3.刑法 雙楊、郭自力《中國刑法論》 陳興良《規范刑法學》《刑法學的現代展開》。刑法專業課必備,非專業課可適當拓展。
以下是專業課必備:
馬克昌《刑法學》張明楷《刑法學》陳興良 《本體刑法學》 陳興良文集系列(中國人民大學出版社)《共同犯罪論》(第二版)梁根林 《合理組織對犯罪的反應》(論文集)
馬克昌 《近代西方刑法學說史略》《外國刑法原理》或張明楷《外國刑法綱要》儲槐植 相關論文 學有餘力的同學可參考其《美國刑法》高明瑄等著《刑法專論》北大刑法其他教授的論文
另外建議專業課考生若有餘力可閱讀我國台灣地區韓忠謨《刑法原理》、陳朴生《刑法專題研究》、許玉秀《當代刑法思潮》等。
4.民法 魏振瀛《民法》為主,以梁慧星、陳華彬《物權法》和崔建遠《合同法》為輔。
專業課:馬俊駒、余延滿《民法原論》龍衛球《民法總論》梁慧星 《民法總論》
李永軍《民法總論》《合同法總論》劉凱湘《民法總論》崔建遠《合同法》韓世遠《合同法總論》 張新寶或王利明《侵權行為法》 王軼《物權變動論》 梁慧星《物權法》
另外,人大王利明教授的民法系列專著也可參考補充。
5.刑事訴訟法 汪建成《刑事訴訟法概論》《理想與現實——刑事證據理論的新探索》《沖突與平衡——刑事程序理論的新視角》
陳瑞華 《刑事訴訟的基本問題》《刑事訴訟的前沿問題》《看得見的正義》《刑事審判原理》
陳光中 《刑事訴訟法》(汪建成、陳瑞華教授參編)另外,刑事訴訟法需要關注老師最新論文
6.民事訴訟法 潘劍鋒《民事訴訟原理》 劉家興、潘劍鋒《民事訴訟法學》江偉《民事訴訟法》
三、第三問題是建立在你有極為扎實的法學理論功底的基礎上,但是在你沒有通過初試以前,我想還是不需要的。
下面是我個人的建議:
一、是不是非北大不考,因為參加工作的人,在學習環境上還是不如在校大學生,所以還望三思而後行。
二、要有很清晰的法律邏輯思維,像法的概念、法律行為、法律關系、權利和義務等。
三、要從基礎開始,不要認為北京大學有什麼高不可攀的,將基礎理論打扎實.
⑦ 2015西南大學法學研究生指定書目
1、英語(一)
2、政治
3、法學綜合一(法理學80分、憲法學35分、中國法制史35分)
法學綜合二(民法總論50分、刑法總論50分、訴訟法學(含民事訴訟法)
復試專業課(研途寶考研)
520 法學理論(01方向選)、521 中國法律思想史(02方向選)、522 行政訴訟法學(03方向選)、523 刑法學(含刑法最新條文)(04方向選)、524 商法學(含商法最新法律條文)(05方向選)、525 民事訴訟法學(06方向民訴方向選)、526 刑事訴訟法學(06方向刑訴方向選)、
1、憲法
王磊《憲法的司法化》《選擇憲法》
周葉中《憲法》(第二版)
肖蔚雲《憲法學概論》(2008版)
張千帆《憲法學導論——原理與應用》(第二版)(該書非專業課考生可挑重點看)
《憲法學》(第二版)法律出版社(用於補充拓展)
2、行政法
姜明安主編《行政法與行政訴訟法》(第三版)。該書前十章為姜教授所撰寫,重點關注。
羅豪才、湛中樂《行政法學》(第二版)關注該書行政行為及行政許可法部分。
羅豪才、湛中樂《行政法學》(自考版)(2008版)與前述之行政法學教材內容基本一致,沒有大的出入,可擇一而看
姜明安《行政法與行政訴訟法》(2008自考版)與前述第一本教材作者陣營基本一致,內容很多是相同的,但該書補充了最新的立法,可以相互補充使用
3、刑法
陳興良教授
《刑法適用總論》(上、下卷)(第二版)。可只看上卷。較之於教材較為深入,較之於專著又比較淺顯,因此難度很適合於考研用書的標准。
《規范刑法學》。重點關注總論及分論重點罪名。鑒於刑法諸多最新修正案,需要予以補充最新的司法解釋。
《刑法學的現代展開》。刑法專業課必備,非專業課可適當拓展。
雙楊《中國刑法論》(第四版)可只看總論部分
馬克昌《刑法學》,高等教育出版社。該書體系清晰,層次分明,亦可作參考用書。
張明楷《刑法學》(第三版)。專業課考生必備。非專業課若有興趣可了解拓展。
另外,刑法專業課考生除以上用書,另外推薦以下用書:
陳興良 《本體刑法學》陳興良文集系列(中國人民大學出版社)《共同犯罪論》(第二版)(該書系陳教授博士論文,鑒於共同犯罪在刑法學中的重要地位,被西方學者稱為「刑法學中的絕望與黑暗之山」,可予以拓展)
梁根林 《合理組織對犯罪的反應》(論文集)
馬克昌 《近代西方刑法學說史略》《外國刑法原理》或張明楷《外國刑法綱要》(建議專業課考生對刑法發展歷史尤其是西方刑法學說有所了解)
儲槐植 相關論文 學有餘力的同學可參考其《美國刑法》
高明瑄等著《刑法專論》(研究生用書)
4、刑事訴訟法
汪建成《刑事訴訟法概論》《理想與現實——刑事證據理論的新探索》《沖突與平衡——刑事程序理論的新視角》
陳瑞華 《刑事訴訟的基本問題》(第二版)《刑事訴訟的前沿問題》(第二版)《看得見的正義》《刑事審判原理》(第二版)
陳光中 《刑事訴訟法》(第二版)(汪建成、陳瑞華教授參編)
5、民法
魏振瀛《民法》(第三版)
馬俊駒、余延滿《民法原論》(第三版)
龍衛球《民法總論》(第二版)
梁慧星 《民法總論》
李永軍《民法總論》 《合同法總論》
劉凱湘《民法總論》(第二版)
梁慧星、陳華彬《物權法》(第四版)或者陳華彬《物權法》(國家行政學院出版社1998版)(總論部分)
崔建遠《合同法》(第四版)
韓世遠《合同法總論》(第二版)
張新寶或王利明《侵權行為法》
王軼 《物權變動論》
6、民事訴訟法
潘劍鋒《民事訴訟原理》
劉家興、潘劍鋒《民事訴訟法學》(2008版)
江偉《民事訴訟法》(第三版)
⑧ 北大法學研究生導師和專業
你去北大法學院的網上豈不是更快嗎,呵呵。只提供幾個比較有名或是口碑好的的吧。剩下的自己去www.law.pku.e.cn查吧。
北大太難考了,統招名額只有40個,看見流星的幾率都比這大。所以你慎重吧。
法學理論:朱蘇力(院長、法治的本土資源,法學生的入門,厲害了)、周旺生(立法學)、鞏獻田(馬克思主義法學)、強世功(法社會學)、張騏(研究法律解釋等,有專著)
法制史:賀衛方不招碩士研究生,有名氣的法制史老師都仙去了。徐愛國(寫過不少書,西方法律思想史也編過,英美侵權法也編過,不知道專擅哪方)
刑法:陳興良(北大的陳興良、清華的張明楷、北師的趙秉志)、梁根林(聽過他的課,很不錯)、郭自力爺爺、王新、白建軍(關系犯罪學、金融犯罪,好像也帶金融法的學生)
刑事訴訟法:汪建成、陳瑞華(兩位老師都很不錯,汪建成老師的課很棒,極棒,有機會推薦一定聽聽,陳老師著作等身,學術領軍人物)
民法:尹田(物權法制定組長)、錢明星、葛雲松、魏振瀛(德高望重,不過似乎不帶學生)、劉凱湘(合同法、也帶商法的學生)、佟強(大師佟柔的兒子,精於實務,尤善債法)、
民事訴訟法:潘劍鋒(長得很帥,很像爾冬升)、傅鬱林
經濟法:吳志攀(北大常務副書記,似乎不帶碩士)、張守文(經濟法理論、財稅法)、郭靂(北大博士,哈佛JD,據說人長得很帥,研究金融法的)、肖江平(研究競爭法和經濟法學說史)、甘培忠(公司法)、蔣大興(去年從南大挖來的副院長,研究商法和公司法,據說頗有成就)、葉靜漪(社會法)、洪艷蓉(金融法,資產證券化頗專)、彭冰(證券法)、劉燕(金融法、會計法)、鄧峰(課講得很好,而且學術上也很有新意,98年還只有27歲就編了一本至今很牛的書。公司法,經濟法,跟經濟學院的張維迎做過博士後,應該經濟學的東西也十分擅長)
商法:樓建波(房地產法)、金錦萍(信託法)、郭瑜(海商法)
財稅法:劉劍文(財稅法的領軍吧),自己單獨開一個方向,不招統招生。
國際法:白桂梅(資深美女,五十多歲了,還很見當年的美貌,王鐵崖的高徒,國際條約法)、龔刃韌(國際人權法,有日本研究背景)、李紅雲、饒戈平
國際經濟法:吳志攀(不知道帶不帶)、邵景春(貿易)、王慧(國際私法)、張瀟劍(國際私法)
憲法行政法:羅豪才(似乎也不帶,忙嘛)、姜明安(厲害了,就是方言有點……呵呵)、王錫鋅(講的很不錯)、沈巋(講義不錯,最近一兩年發的文章也基本是核心中的核心級的)、張千帆(書和課都極好,可惜到北航了,說是還兼帶,很難講了)、王磊(憲法司法化)、湛中樂、陳端洪(口碑不錯的年輕老師)
環境與資源保護法:汪勁。好幾年不招統招生了,一個保送名額
知識產權法:張平(知識產權學院也帶,網路著作權、域名的)
⑨ 北大法學考研用書
一、憲法
王磊《憲法的司法化》《選擇憲法》
周葉中《憲法》(第二版)
肖蔚雲《憲法學概論》(2008版)
張千帆《憲法學導論——原理與應用》(第二版)(該書非專業課考生可挑重點看)
《憲法學》(第二版)法律出版社(用於補充拓展)
二、行政法
姜明安主編《行政法與行政訴訟法》(第三版)。該書前十章為姜教授所撰寫,重點關注。
羅豪才、湛中樂《行政法學》(第二版)關注該書行政行為及行政許可法部分。
羅豪才、湛中樂《行政法學》(自考版)(2008版)與前述之行政法學教材內容基本一致,沒有大的出入,可擇一而看
姜明安《行政法與行政訴訟法》(2008自考版)與前述第一本教材作者陣營基本一致,內容很多是相同的,但該書補充了最新的立法,可以相互補充使用
三、刑法
陳興良教授
1、《刑法適用總論》(上、下卷)(第二版)。可只看上卷。較之於教材較為深入,較之於專著又比較淺顯,因此難度很適合於考研用書的標准。
2、《規范刑法學》。重點關注總論及分論重點罪名。鑒於刑法諸多最新修正案,需要予以補充最新的司法解釋。
3、《刑法學的現代展開》。刑法專業課必備,非專業課可適當拓展。
雙楊《中國刑法論》(第四版)可只看總論部分
馬克昌《刑法學》,高等教育出版社。該書體系清晰,層次分明,亦可作參考用書。
張明楷《刑法學》(第三版)。專業課考生必備。非專業課若有興趣可了解拓展。
另外,刑法專業課考生除以上用書,另外推薦以下用書:
陳興良 《本體刑法學》陳興良文集系列(中國人民大學出版社)《共同犯罪論》(第二版)(該書系陳教授博士論文,鑒於共同犯罪在刑法學中的重要地位,被西方學者稱為「刑法學中的絕望與黑暗之山」,可予以拓展)
梁根林 《合理組織對犯罪的反應》(論文集)
馬克昌 《近代西方刑法學說史略》《外國刑法原理》或張明楷《外國刑法綱要》(建議專業課考生對刑法發展歷史尤其是西方刑法學說有所了解)
儲槐植 相關論文 學有餘力的同學可參考其《美國刑法》
高明瑄等著《刑法專論》(研究生用書)
北大刑法其他教授的論文
另外建議專業課考生若有餘力可閱讀我國台灣地區韓忠謨《刑法原理》、陳朴生《刑法專題研究》、許玉秀《當代刑法思潮》等。
四、刑事訴訟法
汪建成《刑事訴訟法概論》《理想與現實——刑事證據理論的新探索》《沖突與平衡——刑事程序理論的新視角》
陳瑞華 《刑事訴訟的基本問題》(第二版)《刑事訴訟的前沿問題》(第二版)《看得見的正義》《刑事審判原理》(第二版)
陳光中 《刑事訴訟法》(第二版)(汪建成、陳瑞華教授參編)
另外,刑事訴訟法需要關注老師最新論文
五、民法
魏振瀛《民法》(第三版)
馬俊駒、余延滿《民法原論》(第三版)
龍衛球《民法總論》(第二版)
梁慧星 《民法總論》
李永軍《民法總論》 《合同法總論》
劉凱湘《民法總論》(第二版)
梁慧星、陳華彬《物權法》(第四版)或者陳華彬《物權法》(國家行政學院出版社1998版)(總論部分)
崔建遠《合同法》(第四版)
韓世遠《合同法總論》(第二版)
張新寶或王利明《侵權行為法》
王軼 《物權變動論》
另外,人大王利明教授的民法系列專著也可參考補充。
建議閱讀王澤鑒民法總則、民法物權(總論),言簡意賅,簡明扼要,微言大義,體系明了,有助於加深理解。
六、民事訴訟法
潘劍鋒《民事訴訟原理》
劉家興、潘劍鋒《民事訴訟法學》(2008版)
江偉《民事訴訟法》(第三版)
專業課信息部分: 1 因為北大法學院對於法學碩士沒有指定的參考書,所以在此我向大家推薦一些參考書目。 A 卷部分: 憲法 : 《憲法學》,北大出版社,魏定仁等著,第二版 《憲法》,高教北大版,周葉中主編,第二版 《憲法的司法化》《選擇憲法》王磊 《憲法學導論》張千帆。 我推薦周葉中的《憲法》,知識體系非常好。答題模式也可參照此書。如果有空,應該看一看《憲法學導論》,但這本書比較難。 行政法: 《行政法與行政訴訟法》北大高教版,姜明安主編,第二版 我看的是這本書,但是並不覺得特別好,據說姜老師有本自考教材很好。 刑訴: 《刑事訴訟法學概論》北大版,汪建成著 《看得見的正義》或者《問題與主義之間》陳瑞華老師的書 刑法 《中國刑法論》北大版第三版,雙楊著,郭自力老師參與修訂。 《刑法案例教程》,中國法制出版社,陳興良著 國際法 《國際法》人大版遠程教育系列,白桂梅,朱麗江主編。 白 老師去年有出新書,應該關注一下。 B 卷 法理 《法理學》北大版遠程教育系列,周旺生著。 《法理探索》周旺生著(有時間翻一翻) 經濟法 《經濟法學》北大版,張守文主編(必看) 《經濟法》楊紫煊,北大高教版第 2 版,反壟斷部分這本書稍好 《企業與公司法》北大版,甘培忠著,第四版 《財政稅收法》,法律出版社,劉劍文主編,第三版 《經濟法理論的重構》,人民出版社,張守文著 《稅法基礎理論》,北大版,劉劍文,熊偉著 《金融法概論》北大版,吳志攀 民訴 《民事訴訟原理》北大版,潘劍峰著 民法: 《民法》北大高教版,魏振瀛主編 一套九五計劃藍綠皮的民法教材,梁慧星《民法總論》,梁慧星陳華彬《物權法》,張廣興《債法》 國經: 《國際經濟法》北大高教版第二版,余勁松,吳志攀主編 邵景春的遠程教育的內部教材《國際經濟法》 還可以拿王傳麗的教材做參考,任選。 2 資料的選擇: 凱程的《內部沖刺百題》無論是答題方法還是押題方面都很好。 在上北大英華的輔導班時,陳永生老師(刑訴)給總結了一些專題,非常好,有機會可以把這個筆記復印一下。 《北大法學考研十門核心課》,為北大的研究生總結,內容有好有壞,經濟法,國際經經濟法,民法這些內容過多的科目,看這個筆記可以省比較多的時間。 如果民法能找到王軼老師的課堂筆記,也非常不錯。 國際經濟法王慧老師的講課錄音。 3 關於輔導班: 輔導班在暑假的個人經歷中已經提及。主要有兩個,北大英華和凱程。北大英華更重基礎,持續時間較長,如果基礎好的同學可不必參加。 凱程的應試性針對性很強,在大家知識掌握程度相同時,參加這個輔導班容易讓你勝出。我參加凱程的真題講解班,我從中學到的最重要的是答題方法,老師也講了些復習策略,很有啟迪性。 我還參加了凱程的百題沖刺班,百題沖刺講義,我個人認為非常的好,在最後一個星期里,我把凱程的百題沖刺班講義認真地看了三遍,並且把其中所列的自己不是很熟悉的知識點又查漏補缺,非常幸運的,這本講義押中了好多題。尤其今年的 A 卷部分,本來是比較難的,但刑訴部分刑法部分還有國際法等本分均有押中題目,我便順利通過初試。 4 復習方法: 主要注意三點: ( 1 )北大的書目多,看書不能看得過細過慢,要先從宏觀上對整個學科的體系脈絡有個很好的把握,然後仔細的看每年的重點,深入理解。我認為應該至少把知識看 4 遍。 ( 2 ) 我比較喜歡框架性記憶。。比如經濟法總論部分,框架性非常明顯,如果在記憶時畫出框架圖,有個整體框架在腦子里,答題的思路就非常清晰。尤其是在答「某某的體系」這一類體型時,作用尤為明顯。民法的重點我也會整理成一個個專題,(內容不用特別詳盡,有框架即可)按照考試時的答題模式整理,有助於最後的記憶。 ( 3 )反復研究歷年真題,找出重點和出題規律。 小結: 考研這一路走來,我認為成功最重要的因素是信心和毅力。在這一路,選擇北大,尤其是跨專業,也有人說過我考上的可能性微乎其微,自己總是一笑了之,既然做了決定,這些話對自己毫無意義。在這一路,有很多人中途放棄了考研,他們不是不聰明,而是沒有毅力。一些人雖然參加了考研,但成績不理想,我想,在復習中珍惜時間非常重要,決定去考卻不努力,只是浪費時間。而在考研中還想找工作想出國更是不可取,我們的能力與精力都是有限的,努力做好一件事,成功地可能性才會更大。 對於有些人一開始就准備考兩年的,我也奉勸大家先放棄這個念頭,我們要盡自己最大的努力讓其一次成功,人有退路有借口,有時就會鬆懈,破釜沉舟,一舉中的在我看來最可取。 在考研期間的心態調整也很重要,我們要放鬆自己的心情,盡自己最大的努力,光緊張是沒有用的,倒不如快快樂樂的准備考研。
⑩ 如何進行民法學系的學習
樓主你好
若樓主在一所不是很好的學習學習法律,我覺得你應該注意以下幾點:
1、自己買幾本好的教材。
大部頭的教材推薦:馬俊駒、余延滿合著的《民法原論》、王利明、王軼等合著的《民法學》,都是法律社的。何勤華主編的《外國民商法導論》值得一看。
套書推薦:
史尚寬法學全書
王澤鑒法學全書+民法學說與判例研究8冊
我妻榮民法講義。
雜志推薦:
人大民商法復印看資料。
民法基礎理論:
徐國棟《民法哲學》
李錫鶴《民法哲學論稿》
武步雲《人本法學的哲學探究》
散書推薦:
總論:
徐國棟《民法總論》,高教社。
梁慧星《民法總論》(法律社)也可以看看,但是有點半文不白。
鄭雲瑞、劉凱湘的比較老套。
補充閱讀的可以看看李永軍、龍衛球的《民法總論》。
物權:
梁慧星、陳華彬《物權法》是首選。
陳華彬《外國物權法》,法律社。
崔建遠《准物權研究》,法律社。
配套法條。
擴展閱讀可以看看謝在全的民法物權論。日本法學經典譯著系列的民法物權。
債權:
張廣興《債法總論》,法律社。比較經典,但是比較舊了
史尚寬《債法總論》,法大社。鄙人覺得寫得最好的債法總論,但是比較厚。
崔建遠《合同法》,法律社。
注意看看合同法的英文版。
王利明《中國侵權責任法教程》,法律社。
擴展閱讀實在是太多了,無法推薦。
親屬法:
楊大文《親屬法》
知識產權法
劉春田《知識產權法》人大社。
要最新版的,看書的時候要配合法條、司法考試真題。基礎知識看完後思考思考學界對熱點問題的討論,這些網上都有,中國民商法網,天涯法律論壇等等等等。
2、夯實法理學基礎
西方法律思想史一定要好好看。推薦
嚴存生《西方法律思想史》,法律社
鄧正來 譯《法理學 法律哲學與法律方法》,法大社。
張文顯 《法理學》,北大高教。
付子堂《法理學進階》、《法理學高階》,法律社。
法理學是與憲法學有緊密聯系的,所以憲法學也要好好學。
3、學習的時候一定要做筆記。睡前多讀讀法條,特別是物權法、合同法、侵權責任法。婚姻法繼承法收養法等也可以。學習法條時注意民法通則(含民通意見)、擔保法哪些法條廢止了。再次推薦一本法條:
學習式分類教學法規,民法,元照法律研究室 編,北大社。
4、多花時間,多花精力,每天都要看書,多與老師交流,能要到牛逼老師的聯系方式那最好。