建築法和合同法的關系

Ⅰ 與建築業有關的法律法規有哪些

1、《建築法》：

《中華人民共和國建築法》分總則、建築許可、建築工程發包與承包、建築工程監理、建築安全生產管理、建築工程質量管理、法律責任、附則8章85條，自1998年3月1日起施行。

2、《招投標法》：

《中華人民共和國招標投標法實施條例》即中華人民共和國國務院令第613號，2011年11月30日國務院第183次常務會議通過，現予公布，自2012年2月1日起施行。

3、《建設施工合同法》：

建設工程合同也稱建設工程承發包合同，是指由承包人進行工程建設，發包人支付價款的合同。按照《中華人民共和國合同法》的規定，建設工程合同包括三種：即建設工程勘察合同、建設工程設計合同、建設工程施工合同。

4、《建築工程質量法》：

為保護建設單位、施工單位、房屋建築所有人和使用人的合法權益，維護公共安全和公眾利益，根據《中華人民共和國建築法》和《建設工程質量管理條例》，制訂本辦法。

5、《建設工程勘察設計管理條例》：

為了加強對建設工程勘察、設計活動的管理，保證建設工程勘察、設計質量，保護人民生命和財產安全，制定本條例。

6、《建築市場信用管理暫行辦法》：

根據《暫行辦法》，各級住房城鄉建設主管部門要充分利用全國建築市場監管公共服務平台，建立完善建築市場各方主體守信激勵和失信懲戒機制。

(1)建築法和合同法的關系擴展閱讀：

一、建築法規體系基本框架：

1、《建築法》以及相繼出台的《招標投標法》、《合同法》構成了規范建築活動的三大法律支柱。

2、《建設工程質量管理條例》、《建設工程勘察設計管理條例》以及大量部門規章的出台，作為配套法規完善了建築法規的內容。

二、第十一屆全國人民代表大會常務委員會第二十次會議決定對《中華人民共和國建築法》[2]作如下修改：

1、將第四十八條修改為：「建築施工企業應當依法為職工參加工傷保險繳納工傷保險費。鼓勵企業為從事危險作業的職工辦理意外傷害保險，支付保險費。」

2、本決定自2011年7月1日起施行。《中華人民共和國建築法》根據本決定作相應修改，重新公布。

Ⅱ 建築法屬於什麼法律

《中華人民共和國建築法》分總則、建築許可、建築工程發包與承包、建築工回程監理、建築安全答生產管理、建築工程質量管理、法律責任、附則8章85條，自1998年3月1日起施行。2011年4月22日第十一屆全國人大常委會第20次會議《關於修改〈中華人民共和國建築法〉的決定》修正。
目的：為了加強對建築活動的監督管理，維護建築市場秩序，保證建築工程的質量和安全，促進建築業健康發展

Ⅲ 建築法規定的建築工程承包發包的基本原則

建築工程發包與承包的行為規則

建築工程發包與承包行為規則在建築法中佔有重要的地位，因為建築市場是整個大市場的一個重要部分，建築產品是一種商品，建築工程的發包與承包，就是買賣雙方或稱甲方與乙方所進行的交易，所似要根據這種交易的特點與實際需要確立交易規則，也就是在發包與承包中所應遵循的行為規則。但是這種規則是很多的，有必要將其基本的、關鍵性的部分以法律形式固定下來，並以強制的力量保證其實施，在建築法中具體表現為三個方面的內容：
1．基本的規則
一是發包和承包雙方應當訂立合同。這是通行的規則，所採用的應是書面形式，使之明白地確定雙方的權利和義務，表示經濟利益關系，訂立合同時要符合有關法律規定，體現公平、自願、平等、互利的原則。

二是全面履行合同。也就是應當認真按照合同約定的事項，履行各自的義務，當然也保證雙方的權利；如果不履行合同，違約的一方則承擔違約責任。建築法中所以專門對違約責任作出規定，就是針對當前在建築活動中違約現象普遍，應當以法律手段促使雙方都恪守信用，重視合同。

三是招標投標應當遵循公開、公正、平等競爭的原則，依法進行。招標投標是在市場經濟中的一種交易方式，建築市場中應當積極推行，買方設定標的，招請賣方通過投標報價進行競爭，然後擇優選定承包單位，這個過程中應當是透明度較高的，公正地對待各個投標者，保護公平的競爭，否則將難以發揮招標投標的積極作用，所以在建築法中對招標投標活動作出基本規定是必要的。由於我國將較快地制定招標投標法，為了避免重復和便於銜接，所以又規定了建築法中沒有作規定的則適用有關招標投標法律的規定，這也就是建築法中有規定的按建築法執行，沒有規定的就要執行招標投標法。

四是禁止採用不正當手段。建築法對發包承包雙方都作出了規定，目的是維護公平、合法的競爭，保護正當的交易行為，整治發包、承包中的腐敗作風，這是有現實意義的，也就是有針對性的。對於發包方，建築法規定：發包單位及其工作人員在建築工程發包中不得收受賄賂、回扣或者索取其他好處；而對於承包方則規定，承包單位及其工作人員不得利用向發包單位及其工作人員行賄、提供回扣或者給予其他好處等不正當手段承攬工程。

五是建築工程造價依法約定。這是指在建築市場中，工程造價也應當按照市場經濟的要求，在國家有關規定的框架中，由買賣雙方約定。這里提到的國家規定，首先是價格法中的規定，或者是按照價格法的原則所作的規定，而並不是一種政府定價，因為在建築法中很明確地規定了建築工程造價是由雙方約定的價格，並非是由雙方執行政府確定的價格。公開招標發包的，其造價的約定，更應當是在競爭中形成的，不應當由政府來確定，政府也不應當直接干預具體價格，所以在這方面要執行招標投標的規定。
關於工程款項的撥付，主要是數量和期限，應當按照合同的約定執行，在現實中的拖欠工程款問題，或者還有工程墊資問題，都應當在訂立合同與履行合同中解決，依法訂立合同，並重視信用，將促使一些不正常的現象逐步消除，步向規范。
2.發包的規則
建築法主要從下列五個方面作了規定：
（1）關於發包方式

在建築法中是鼓勵招標發包的，只有在不適於招標發包時，才可以實行直接發包，這就是在法律中確定招標發包處於優先考慮的位置。所以如此規定是由於招標發包符合市場經濟的要求，體現公平競爭的原則。建築工程項目由發包方發布信息，凡具備相應資質條件的，符合投標要求的單位，不受地域和部門的限制，都可以申請投標，而發包方就可以在較為廣泛的范圍內，有競爭性的報價中，擇優選擇承包單位，將工程項目委託給信譽較好、技術能力較強、管理水平較高、報價合理的承包單位實施，這是一個好的發包方式，應當從法律上提倡與肯定。至於直接發包是限於特定的條件，難以展開公開競爭的一種發包方式，在現實中仍然是需要的，所以在法律中既是允許的，又是有一定限制的。
（2）招標程序
根據公開招標的法律性質和特點，建築法規定了公開招標的基本程序，以保證招標公開、公正地進行，主要的內容為：
一是建築工程實行公開招標的，發包單位應當依照法定程序和方式發布招標公告。這種公告又可稱為招標廣告，它的作用在於讓投標人獲得招標信息，並且標志著招標的開始。

二是提供招標文件。招標文件由發包單位提供，按照建築法第二十條規定其主要內容是：招標工程的主要技術要求，主要的合同條款，評標的標准和方法，開標、評標、定標的程序等。招標文件應當認真編制，保證招投標順利進行，當然在招標文件中還會有其他一些內容，由編制單位根據需要決定，但上述法定的內容是必不可少的。

三是在招標文件規定的時間、地點公開進行開標。這是由於招標是平等競爭這一特點所決定的，開標應當由招標單位主持，所有投標人都應參加，有關部門與監督單位到場，標書啟封後，應當宣讀標書的主要內容，開標後，任何投標人都不允許再更改標書的內容和報價，也不允許再增加優惠條件，標書啟封後，評標、定標的標准和方法都不能改動。

四是評標、定標。這是指開標後，應當按照招標文件規定的評標標准和程序對標書進行評價、比較，在具備相應資質條件的投標者中，擇優選定中標者。這些規定表明，評標要按事先確定評標標准和程序進行，評標要保證公正性、科學性；定標也稱決標，是在合格的投標者中間最終確定實施單位，這些行為只能強調其合法性，規范地進行，才能達到招標的目的。
（3）招標主體

招標投標是建築市場中買賣雙方自主成交的一種法定方式，如果從招標一方來看，則是由作為買方的業主或稱建設單位對承包單位的選擇，所以招標的主體應當是建設單位，因而建築法規定，建築工程的開標、評標、定標由建設單位依法組織實施，並接受有關行政主管部門的監督。這項規定中表明，開標應當由建設單位主持，而不是由建設單位以外的人來主持，這是建設單位的權利，應當尊重；評標，也應當由建設單位來組織實施，比如要設立評標小組或評標委員會，則應由建設單位負責組織。而不應由其他單位指定，如果評標中出現分歧而不能評定中標單位時，就應交由建設單位去考慮；定標，這是指最終確定承包單位，定標前與中標單位的談判，定標後與中標單位簽訂合同等，都應當是建設單位，而不應是其他的主體，這是法定的，不能改變。至於建設單位在開標、評標、定標過程中，都必須依法行事，接受有關行政主管部門的監督。什麼是有關行政主管部門，則是根據法律規定，只有在法律中規定對招標的開標、評標、定標有監督職責的部門，才有權實施監督，而不是由一些部門自行決定去作干預。
（4）對發包的限定
這是規范發包行為的，也是保護承包單位合法權益，維護建築市場正常秩序的，建築法中的規定主要有下列幾項：

一是建築工程實行招標發包的，發包單位應當將建築工程發包給依法中標的承包單位。因為這個中標的承包單位是依照法定程序投標、評標、定標而被選定的，在這個過程中形成了一系列的法律關系，中標後即享有承包該項建築工程的合法權益，發包單位是不應改變這種既定權益的。
二是政府及其所屬部門不得濫用行政權力，限定發包單位將招標發包的建築工程發包給指定的承包單位。這項法律規定表明，必須排除政府部門對招標發包的不正當干預，尊重招標投標這種交易方式所確定的權利義務，從反對不正之風來說也是有現實意義的。

三是按照合同約定，建築材料、建築構配件和設備由工程承包單位采購的，發包單位不得指定承包單位購人用於工程的建築材料、建築構配件和設備或者指定生產廠、供應商。這項規定是重要的，有多層意思，限制了發包單位利用其有利地位而違背合同的約定；保護了承包單位在合同中確定了的權利，也有利於明確其責任；防止利用指定生產廠、供應商謀取不正當利益，影響工程質量。
（5）發包形式的規定
這實際上也是承包形式的規定，或者說是承發包之間經濟關系所採取的形式。由於承包的內容和承包的環境不同，就形成了多種承包形式，對此，建築法作了基本規定：
一是規定，提倡對建築工程實行總承包，禁止將建築工程肢解發包。這是提倡將一個建築工程由一個承包單位負責組織實施，由其統一指揮籌劃，以求獲取較好的效益和較高的效率。

二是規定在總承包中可以是統包也可以分項總承包，所以建築法第二十四條中規定，建築工程的發包單位可以將建築工程的勘察、設計、施工、設備采購一並發包給一個工程總承包單位，也可以將建築工程勘察、設計、施工、設備采購的一項或者多項發包給一個工程總承包單位。按照這項規定，建設單位為甲方，總承包單位為乙方。甲方可以與一個乙方訂立合同，也可能是與幾個乙方訂合同。

三是禁止肢解發包，也就是不得將應當由一個承包單位完成的建築工程肢解成若幹部分發包給幾個承包單位。因為，從理論上講，將一個整體人為地、不合理地分割成幾個部分，是會造成浪費、降低效率的；從實際中反映出來的情況看，肢解工程的結果是相互扯皮，費用升高，管理混亂，因此應當禁止這種有害的做法。
3．承包的規則
建築工程的承包是指通過招標投標，在競爭中獲得合同，並組織實施以至全面履行合同的行為，因此建築法結合中國實際情況，作出了若干基本規定：
一是承包單位只能在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程，並且不得允許他人借用自己的名義或者自己借用他人的名義，超越資質等級承攬工程。

二是大型建築工程或者結構復雜的建築工程，可以由兩個以上的承包單位聯合共同承包；共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任。這種責任意味著共同承包的每一個承包單位，都有義務承擔共同承包所應負的全部責任，在這個承包單位履行了義務之後，有權向共同承包的其他承包單位那裡索取補償。

三是禁止轉包。這是一項非常明確的法律規定，是針對建築市場中由於轉包帶來的弊端與嚴重後果而採取的法律措施。建築工程中的層層轉包，造成層層盤剝，侵吞了大量的工程款項，導致了偷工減料，工程質量低劣，欺詐叢生等惡劣後果，嚴重地侵害了國家利益、社會公共利益、建設單位的利益，以至危害人們的生命健康與財產安全，所以對此必須禁止，包括直接的轉包與變相的轉包都不行。因此建築法規定。禁止承包單位將其承包的全部建築工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建築工程肢解以後以分包的名義分別轉包給他人。

四是規定施工總承包的，建築工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。這是由於總承包單位是經過一系列程序選定的，建設單位對其給予了信任，也是由於該總承包單位自身所具有的能力才成為訂立合同的乙方，為了保證工程質量，所以應當規定由其完成主體工程，這是法定的責任；如此規定，也是有利於防止轉包。

五是關於分包的規定。首先是總承包單位可以將部分工程分包出去，但都必經建設單位同意，同意的方式為在總承包合同中約定，或者經建設單位認可；如果未經建設單位同意即行分包，則被視為違法分包；第二是總承包單位和分包單位就分包工程對建設單位承擔連帶責任，這是加重了責任的規定，他們原有的總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責，分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責的法律關系不變；第三是禁止分包單位將其承包的工程再分包，這樣有利於將分包的工作內容轉向擁有專業技術和專門施工設備的分包單位，減去中間層次；第四是前面已經述及的即承包單位的資質必須與所承擔的建築工程的等級相適應。

Ⅳ 可否允許施工企業與個人聯合承攬工程

54 ？ 文/劉良琪 《建築法》第二十六條第二款後段規定：「禁止建築施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照，以本企業的名義承攬工程」。設立本規定，是針對有些施工企業見利忘義，為謀取不正當利益（如收取掛靠費、資質證書和營業執照的有償使用費等），允許其他單位甚至個人使用本企業的名義承攬工程。立法機關更清楚地看到，這種現象的存在，對建立正常的建築市場秩序，保證工程質量危害極大，必須予以禁止。然而，上述現象在《建築法》頒布之前，以及實施10 多年之後的今天，一直存在於建築市場之中，並已逐漸形成為行業的潛規則。目前，僅靠制度上的堵已不能有效地解決建築務實中的深層次問題，相關主體在利益驅動下採取「上有政策，下有對策」的方法，暗中達成默契，使個人使用施工企業名義承攬工程，其形式無違法破綻。從而，輕易地規避了法律的禁止性規定，致使法律規定如同虛設。鑒此，筆者試想從現行法律規定的逆向視角提出一個命題：允許施工企業與個人聯合承攬工程。讓法律禁止個人使用施工企業名義承攬工程的禁止性規范，變為有條件允許施工企業與個人聯合承攬工程的倡導性規范，為構建有序的建築市場提供製度保證。 一、近兩年某地部分施工企業允許個人掛靠承攬工程狀況 （一）某地十家施工企業掛靠情況實錄 最近，筆者為探明建築施工企業允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照，以本企業的名義承攬工程（以下簡稱為企業允許個人掛靠承攬工程）的實情，分別調查了某地兩家一級建築施工總承包企業，5 家二級建築施工總承包企業，3 家三級建築施工總承包企業。 調查的信息見如下列表： 從表格中我們清晰地看到，某地10 家建築施工總承包企業在一年零九個月的時間內總掛靠承攬工程占總承攬工程的比率為 57%。換言之，企業允許個人掛靠承攬工程的總數佔到企業承攬工程總數的一半多。同時調查得知，到各家企業去掛靠承攬工程的主體均為自然人，並無法人和其他組織。 （二）企業與掛靠人對工程項目管理基本事項的「約定」 據了解，企業要求掛靠人對工程施工的管理還是比較嚴格。他們之間都要就工程項目管理的具體事項簽訂一份所謂的《項目承包合同書》或者《施工管理責任書》的協議。協議一般都會對工程項目的基本概況、手續辦理、開工竣工日期、管理班子配備、安全生產、質量管理、稅費繳納、環境保護、農民工工資支付和受到行政處罰責任承擔等基本事項進行明確約定。企業對掛靠工程項目的管理除按照常規的內部承包制管理外，還採用了經濟的手段管理。例如，企業向掛靠人收取工程合同價格的1.5%～5%的管理費；收取1%～2%的安全生產押金，用於施工中發生的安全事故救助；代扣代繳各項稅費，項目上應繳納的各種稅款由企業從建設單位支付到企業賬戶的工程款中扣繳；建設單位支付的工程款必須匯入企業銀行賬戶，以強化企業對項目上的稅費管理。在筆者調查的10 家企業中，他們與掛靠人之間都在按協議運作，顯得比較默契。 二、施工企業允許個人掛靠承攬工程的成因 （一）帶資墊資施工讓企業難以正常承攬到工程，誘發個人掛靠承攬工程 帶資墊資做工程自20 世紀90 年代初開始，其勢至今未減。剔去國家、省、市投資的重點工程不計，剩下的大量工程，特別是民營資本投資的工程，很大程度上都是資金不到位就著手開工。時下，做一般工程，業主發包工程的重要條件就是要求帶資墊資施工。某地10 家企業近兩年負責施工的397 項工程，全部要帶資墊資承攬施工。帶資的比例為工程合同價款的 10%～30%，其名為履約保證金、信譽保證金和工程質量保證金等。墊資施工一般在工程施工過程中，建設單位不支付工程款或者延期支付工程款。工程建設所需的材料費、人工工資、機械台班費和其他費用主要由施工企業墊付。建設單位支付工程款一般是不支付工程預付款，支付進度款相當滯後，支付結算款一拖再拖，有的拖上幾年。在這樣一種狀況下，企業及其項目經理用不了多少時日就會被帶資墊資施工所拖累，直至最後把自有的和借貸來的資金全部投入到工程中，再也無力去承攬工程。然而，一方面企業的業績需要維持與其資質等級相當的水平，企業本身的運轉需要一定的經費支撐，企業需要在激烈競爭的建築市場中求得發展。另一方面社會上從事其他行業的人積聚了一定的財富，又想著從事建築行業。於是，企業和個人就想出了一個既形式合法地承攬工程，又各得其利益的辦法，即個人利用其資金優勢掛靠到企業去，用企業的名義去承攬工程，將個人的資金用於帶資墊資施工，企業則負責施工管理，企業與個人共同分享利潤，各自承擔協議「約定」的責任。 （二）業主本位主導的人情關系，使部分非強制性招投標工程流歸個人承攬 根據《招標投標法》第三條第一款規定：「1.大型基礎設施、公用事業等關系社會公共利益，公眾安全的項目；2.全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；3.使用國際組織或者外國政府貸款，援助資金的項目。」以上項目施工均必須進行招標。依據《湖南省實施〈招標投標法〉辦法》第十一條第一款第一項規定：「施工單項合同估算價在100 萬元人民幣以上的必須招標。」易言之，在湖南省建築工程符合《招標投標法》列舉的項目，「施工單項合同估算價在100 萬元人民幣以上的必須招標。而屬《招標投標法》列舉以外的項目以及施工單項合同估算價在100 萬元以下的項目則不必招標。那麼，對非強制性招標的工程，建設單位作為建築工程的所有權人對工程的發包有著一定的自主權，一些業主依仗這種自主權，採取非範式方法發包工程。於是有些業主就將工程發包給自己的親戚朋友，然後掛靠企業簽訂合同；有些業主為協調與工程所在地村民的關系，避免施工中強裝強卸，強行推銷材料，阻工等現象發生，將工程發包給村民，再掛靠企業簽訂合同。 （三）法律、規章的有關規定為帶資墊資施工非違法性提供了制度支持 1.法律對於履約保證金的規定。《招標投標法》第四十六條第二款規定：「招標文件要求中標人提交履約保證金的，中標人應當提交。」《招標投標法》沒有對履約保證金規定具體數額和比例，這就把確定履約保證金數額的權利交給了招標人，由招標人根據工程的大小確定履約保證金的數額。時下一般是工程合同價款的 10%～40%這個范圍。《招標投標法》的這一規定，為招標人收取合同履約保證金提供了法律依據。 2.法律、司法解釋對合同帶資墊資條款效力的規定。《最高法院關於適用＜合同法＞若干問題的解釋》（一）第四條規定：「合同法實施以後，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規為依據，不得以地方性法規、行政規章為依據。」倘若建設單位與施工企業就帶資墊資施工在施工合同中作了約定，根據《合同法》實施前的司法判例就是認定該條款無效。而法院作出這樣認定的依據是原建設部、國家計委和財政部聯合下發的《關於嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知》的相關規定。在《合同法》實施以後法律和司法解釋都對認定合同無效作出明確規定，也就是說只能根據法律和行政法規的規定認定合同無效。顯然，三部委《通知》由於其法律位階低不能被法院作為認定施工合同中有關帶資墊資施工條款無效的依據。加之其他法律、行政法規對帶資墊資施工沒有禁止，故帶資墊資施工並不違反法律、行政法規的規定。 3.部門規章對建築工程開工應具有資金的規定。《建築工程施工許可管理辦法》第四條規定：「建設單位申請領取施工許可證，應當具備下列條件

Ⅳ 建設工程合同相關法律體系有哪些

（1）《中華人民共和國合同法》———必須適用。

（2）住房和城鄉建設部與國家工回商行政管理總局聯合頒布答：《建設工程施工合同（示範文本）》《建設工程勘察合同（示範文本）》《建設工程設計合同（示範文本）》《建設工程監理合同（示範文本）》，以上示範文本盡管不是法律、法規，只是推薦使用的文本，對於當事人無強制性，但對減少合同爭議，完善合同管理起到了極大的推動作用。

（3）建設工程相關法律體系：

基本法律———《民法通則》；規范市場經濟流轉的基本法律———《合同法》；規范建築市場工程采購的主要法律———《招標投標法》；規范建築活動的基本法律———《建築法》；合同訂立履行中需提供擔保的法律———《擔保法》；合同訂立履行中需提供投保的法律———《保險法》；建設合同工程合同中需要建立勞動關系的法律———《勞動法》；合同需要公證、簽證的法律———《公證暫行條例》《合同簽證辦法》；合同履行中發生爭議，當事人之間有仲裁協議的法律———《仲裁法》；合同履行中發生爭議，當事人之間沒有仲裁協議的法律———《民事訴訟法》。