合同法原理在建設工程合同中的應用

1. 工程合同知識：建設工程施工合同無效情形以及認定

我國對建設活動實行嚴格的市場准入制度，《建築法》、《招標投標法》對建築工程施工活動作出了較為嚴格的規定。但是，在建設工程施工中，違反建設法律的規定而導致合同無效的情況大量存在，因此依法規范建設工程施工合同、妥善處理無效的建設施工合同對保護建設工程當事人的合法權益具有非常重要的意義。
1、合同主體缺乏相應的民事權利能力和民事行為能力而無效
建設工程施工合同在合同法的有名合同中，合同法的關於合同訂立的進本原則對建設工程施工合同具有約束力。《合同法》第9條「當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力」，同時《建築法》第26條規定：「承包建築工程的單位應當持有依法職保的資質證書，並在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程」。同時《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第（一）項規定：「建設工程施工合同承包人未取得建築施工企業資質或超越資質等級的認定無效。
從上述規定看，簽訂建設工程施工合同只有依法取得相應的資質，並在其資質范圍內簽訂的合同才是有效合同，否則即視為無效，將得不到法律的支持，從而給施工企業帶來被動，因此施工企業的資質在合同中的地位尤為重要。對於企業資質方面一個值得注意的問題是不管是房地產開發企業的資質條件，還是規定建築企業的資質條件，都是建設部的部門規章，分別是建設部2000年頒布的《房地產開發企業資質管理規定》和2001年頒布的《建築業企業資質管理規定》而法律對具體的資質要求未作具體規定，如《城市房地產管理法》中對房地產開發企業的資質並沒有規定，《建築法》對建築企業資質也沒有具體規定。《合同法》第52條第5項對合同是否有效規定，違反法律行政法規的強制性規定訂立的合同無效。筆者認為，由於違反資質問題導致建設工程施工合同無效的是違反的部門規章，而不是違反法律行政法規的強制性問題，違反規章認定合同無效與合同法及最高院司法解釋相悖。
2、建設工程施工合同因違反招投標法規而無效
最高人民法院《解釋》第1條第3項規定，建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的，建設工程必須進行招標而未招標，首先，需要有前提，即哪些是必須招標的項目，《招標投標法》第3條規定招標3類：（一）大型基礎設施，公用事業等關系社會公共利益公眾安全的項目；（二）全部或部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；（三）使用國際組織或外國政府貸款、援助資金的項目；前款所列項目的具體范圍和規模標准由國務院發展計劃部門會同國務院有關部門制定，報國務院批准；法律或者國務院對必須進行招標的其他項目的范圍有規定的，依照其規定。依據上述第3條第2款，2005年5月1日國家發展計劃委員會頒布《工程建設項目招標范圍和規模標准規定》，該規定詳細規定必須招標的建設工程范圍，應當注意的是該規定商品住宅包括經濟適用房也規定在必須招標范圍內，但對目前私營企業建造廠房、辦公樓未作規定，也就是說除上述規定以外的均可不進行招標（公開招標和邀請招標），可以由建設單位直接發包（施工企業資質范圍內），必須提到的是目前各省市建設主管部門為規范建設市場而制定的相關的招標規則及標准范圍不應當超越上述規定，否則視為違反法律、行政法規對建築施工企業不具有約束力，所以建設施工合同應招標而未招標的而簽訂的合同為無效合同。
3、合同主體以其他建築企業名義簽訂的合同無效
《建築法》第26條第2款規定「禁止建築企業超越本企業資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建築施工企業的名義承攬工程。禁止建築施工企業以任何形式，允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照以本企業的名義承攬工程。」同時最高院司法解釋第1條第2款「沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義簽訂的建設工程施工合同無效。前述提到《合同法》52條中，違反法律、行政法規強制性規定簽訂的合同無效，因此對於違反《建築法》的強制性規定而簽訂的合同無效，對施工企業而言，應熟悉掌握建築法規的強制性規定，有些屬行政管理強制性規定，有些屬質量方面的強制性規定。否則，便容易導致簽訂的施工合同無效。」
4、施工企業非法轉包，違反分包，建設工程而簽訂的合同無效
對於目前建築市場，有些施工企業為追求不正當利益，而將建設工程非法轉包，違法分包。這為建築法所明令禁止，但對於此種合同的無效，前提是非法轉包、違反分包。因此有必要何謂非法轉包，何謂違法分包至關重要。目前2000年1月30日頒布的《建築工程質量管理條例》第七十條明確界定，違法分包指（一）總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的；（二）建設工程總承包合同中未有約定、又未經建設單位認可，承包單位將其承包的部門建設工程交由其它單位完成的；（三）施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其它單位的；（四）分包單位將其承包的建設工程再分包的。轉包是指承包單位承包建設工程後，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部建設工程轉給他人或者將其承包的全部建設工程肢解後以分包的名義分別轉給其他單位承包的行為，應當注意的是，目前建築市場，建設項目不可能都是由一個總承包人來親自完成，而是將部分專業施工工程交由其它單位施工，那麼為防止形成違法分包，承包人就施工合同應當在合同中約定並要經過發包人認可。否則既未在合同中約定，又未得到發包人認可簽訂的施工合同屬無效合同。
5、建設工程合同低於成本價（中標）而簽訂的合同無效
《招標投標法》第33條規定，投標人不得以低於成本的報價競標，也不得以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標。投標法的施行及目前建築市場僧多粥少的形式下，施工企業為了爭到工程，往往是將利潤降到最低，甚至低於成本價參與競標，當招投標細則不太規范，往往是參與競標中，價低者得。這樣一旦中標，通知書發出後，競標者不得不為將降低虧損成本而違反投標文件，使用不合格建築商品，甚至偷工減料，或以種種理由要求增加合同價款，直接影響到工程質量，出現糾紛時有發生，因此《招投標法》明確禁止低成本價競標對於確屬低於成本價而中標的合同，違反《招投標法》第23條的強制性規定而無效，同時這種騙取中標的合同也違了正常的建築市場秩序，還應受到行政處罰。
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2. 關於建設工程合同中，誰是發包人，誰是承包人，誰是轉包人，誰是分包人

在本題的總體關系中，甲是發包人，乙是承包人同時又是轉包人，丙是分包人。
但在各自相互關系中，甲是乙的發包人，乙是甲的承包人；乙是丙的發包人，丙是乙的承包人。答案C的解釋正是在這種相對關系的前提下來理解適用的。
參考資料：
1、發包人
《合同法》第二百六十九條規定：建設工程合同是承包人進行工程建設，發包人支付價款的合同。發包人就是建設工程合同中具有支付價款義務的一方合同相對人。
2、轉包人
《建設工程質量管理條例》第七十八條規定 ：本條例所稱轉包，是指承包單位承包建設工程後, 不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部建設工程轉給他人或者將其承包的全部建設工程肢解以後以分包的名義分別轉給其他單位承包的行為。建設部規章《建築安裝工程總分包實施辦法》對工程轉包的定義為: 建築施工單位以營利為目的，將承包的工程轉包給其他施工單位，不對工程承擔任何技術、質量、經濟法律責任的行為。
司法實踐和學者認為：轉包的表現形式主要有以下幾種：
一是將全部工程轉包;二是將全部工程肢解後以分包的名義轉包;三是總承包人違反分包合同約定，將工程的主要部分或者群體工程中半數以上的單位工程轉給其他單位施工的;四是分包單位違反分包規定，將承包的工程再次包給其他施工單位施工的。
3、違法分包
《建設工程質量管理條例》第七十八條規定：本條例所稱違法分包，是指下列行為 ：(一) 總承包單位將建設工程分包給不具有相應資質條件的單位的;(二) 建設工程總承包合同中未有約定，又未經建設單位認可，承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的;(三) 施工總承包單位將建設工程主體結構的施工發包給其他單位的;(四) 分包單位將其承包的建設工程再分包的。
但一般來說，分包人是指合同中從承包人處分包某一部分工程的當事人，一般指非主體、非關鍵性工程施工或勞務作業方面承接工程的當事人。
滿意的話請採納，謝謝！

3. 建設工程合同是實踐合同嗎

建設工程合同的概念和特徵 《合同法》第２６９條規定： 「建設工程合同是承包人進行工程建設，發包人支付價款的合同。」 在建設工程合同中，發包人委託承包人進行建設工程的勘察、設計、施工，承包人接受委託並完成建設工程的勘察、設計、施工任務，發包人為此向承包人支付價款。由此可以看出，建設工程合同實質上就是一種承攬合同，或者說是承攬合同的一種特殊類型。 建設工程合同具有以下幾個特徵： 第一，建設工程合同的標的具有特殊性。建設工程合同是從承攬合同中分化出來的，也屬於一種完成工作的合同。與承攬合同不同的是，建設工程合同的標的為不動產建設項目。也正由於此，使得建設工程合同又具有內容復雜，履行期限長，投資規模大，風險較大等特點。 第二，建設工程合同的當事人具有特定性。作為建設工程合同當事人一方的承包人，一般情況下只能是具有從事勘察、設計、施工資格的法人。這是由建設工程合同的復雜性所決定的。 第三，建設工程合同具有一定的計劃性和程序性。由於建設工程合同與國民經濟建設和人民群眾生活都有著密切的關系，因此該合同的訂立和履行，必須符合國家基本建設計劃的要求，並接受有關政府部門的管理和監督。 第四，建設工程合同是要式合同。建設工程合同應當採用書面形式。法律、行政法規規定合同應當辦理有關手續的，還應當符合有關規定的要求。 第五，與承攬合同一樣，建設工程合同也是雙務合同、有償合同和諾成合同。

4. 建設工程合同屬於什麼合同法啊

建設工程合同在性質上屬於完成工作的合同。完成工作的合同是在傳統民法的承攬合同的基礎上發展起來的一大類合同,一般包括承攬合同、技術服務和技術開發合同。
建設工程合同在性質上屬於完成工作的合同。完成工作的合同是在傳統民法的承攬合同的基礎上發展起來的一大類合同,一般包括承攬合同、技術服務和技術開發合同。
根據《中華人民共和國合同法》第十六章的相關規定，建設工程合同為包括承包人進行工程建設，發包人支付價款的合同。建設工程勘察合同的標的是為建設工程需要而作的勘察成果。工程勘察是工程建設的第一個環節，也是保證建設工程質量的基礎環節。
為了確保工程勘察的質量，勘察合同的承包方必須是經國家或省級主管機關批准，持有《勘察許可證》，具有法人資格的勘察單位。通常包括建設工程勘察、設計、施工合同。在傳統民法上，建設工程合同屬承攬合同之一種。
因此建設工程合同屬於承攬合同。