合同法強制性規范

A. 合同法中的強制性條款提現在哪裡

出現「應當」、「不得」、「必須」等字樣的條款當然是強制性規范的重要表現：對公司及當事人義務的強制性規定，我國《公司法》第五條規定「公司從事經營活動，必須遵守法律、行政法規，遵守社會公德、商業道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監督，承擔社會責任」;第十一條規定「設立公司必須依法制定公司章程」;第十二條規定「公司可以修改公司章程，改變經營范圍，但是應當辦理變更登記」;又如第六十三條規定「一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，並經會計師事務所審計」;第六條規定「設立公司，應當依法向公司登記機關申請設立登記。?不符合本法規定的設立條件的，不得等極為有限責任公司或股份有限公司。法律、行政法規規定設立公司必須報經批準的，應當在公司登記前依法辦理批准手續」。這些都是對公司積極義務的相關規定，是從整體上概括性、原則性的強制性規范。其中第五條也是對「公司社會責任」的規定。另外對股東的消極義務也有強制性的規范，第二十七條第三款規定「全體股東的貨幣出資金額不得低於有限責任公司注冊資本的百分之三十」。這部分的強制性規范多出現在總則中和概括性、原則性的條款中，這也是強制性條款具有宏觀性特徵的體現。
此外，並不是有「應當」、「不得」、「必須」等字樣出現的條款才是所謂的強制性規范，在《公司法》有些條款並沒有這些字樣，但是同樣具有強制性規范的效力與作用，此類規范同樣是公司法中強制性規范的表現形式：
對股東權利的強制性規范，我國《公司法》第四條規定「股東依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利」;對股東會、董事會、監事會職權的強制性規范，我國《公司法》第三十八條對股東的十一項權利的規定、第四十七條對董事的十一項權利的規定、第五十四條對監事權利的規定，從法的角度限定了他們的具體權利，不得越權行使職權，雖然沒有「應當」等字樣的出現但這同樣是一種強制性規范的體現。

B. 法律強制性規范和任意性規范的區別

問：
法律強制性規范和任意性規范的區別？
答：
強制性規范內與任意性規范是相對應的容概念。
強制性規范
所謂強制性規范是指必須依照法律適用、不能以個人意志予以變更和排除適用的規范。
法律規范依據權利、義務的剛性程度，可分為強制性規范和任意性規范。
所謂強制性規范是指必須依照法律適用、不能以個人意志予以變更和排除適用的規范。它是行為主體必須按行為指示作為或不作為的規則。它的特點是主體沒有自行選擇的餘地。
強制性規范表現為義務性規范和禁止性規范兩種形式，或者說義務性規范和禁止性規范絕大部分都屬於強制性規范。
任意性規范
任意性規范是允許主體變更、選擇適用或者排除該規范的適用。
任意性規范分為補充任意性規范和解釋任意性規范。它又稱為指導性規則，是行為主體可以自己決定是否按規則指示作為或不作為的規則。它的特點是主體有一定自行選擇的餘地。
例如《中華人民共和國合同法》第一百一十四條規定：
當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。

C. 強制性規范是指什麼

強制性規范定義為在經濟交易中，當涉及國家利益和社會公共利益時，由國家加以限制的規范。合同法第132條第1款所規定的狀況並不在國家限制之列，因此，該條款規定的應為倡導性規范，而非強制性規范。關於合同法第51條，它將無權處分人所訂立的合同籠統地歸類為效力待定的合同，卻未考慮到善意受讓人與之訂立合同的特殊情況。
在善意受讓人根據民事法律行為有償取得動產，並已完全佔有該動產的情況下，即便讓與人無權處分，該合同仍然應當被視為有效，無需權利人的追認或無權處分人在合同訂立後取得處分權。許多國家和地區的法律體系，如英美法系和大陸法系，對善意取得制度都有明確的規定。例如，瑞士《民法典》第714條規定：「任何善意佔有並保護動產以取得所有權的，即使該動產的讓與人無權轉讓，該善意佔有人仍取得所有權。」日本民法典第192條也有相似規定。德國、法國的民法典，以及美國的《統一商法典》也有相關規定。我國的相關法律尚在制定中，應當積極地吸收這些合理部分。

D. 如何理解《合同法》第52條第5項的規定的內容

《合同法》第五十二條第五項內容：違反法律、行政法規的強制性規定。"一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同",不是指雙方同時故意簽定此地合同。

1、合同無效，並非整個合同全部無效，僅是合同中涉及「違反法律、行政法規的強制性規定」的內容部分無效」。

2、 《最高人民法院關於適用<合同法>若干問題的解釋（一）》第四條的規定「合同法實施以後，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規為依據，不得以地方性法規、行政規章為依據」。

E. 強制性規范是指什麼

  所謂強制性規范，是指經濟交易影響國家利益和社會公共利益時，國家加以限制的規范。顯然，合同法第132條第1款所規定的情形不在國家加以限制之列。因此，合同法第132條屬於倡導性規范。而合同法第51條籠統地將無處分權人訂立的處分合同歸類於效力待定的合同，忽視了該類合同的特殊情況即善意受讓人與之訂立合同的情況。
  在善意受讓人基於民事法律行為有償受讓動產且已完全佔有該動產的情況下，即使讓與人無處分權，該合同仍為有效合同，無須經權利人追認或者無處分權的人訂立合同後取得處分權。對於善意取得制度，英美法系、大陸法系許多國家均有具體規定。如瑞士《民法典》第714條規定：「以善意將動產移轉為自己所有，並受佔有保護的，即使該動產的讓與人無此轉讓權，該善意佔有人仍取得該動產的所有權」;日本民法典第192條規定：「平穩且公然開始佔有動產的人，為善意且無過失者，即時取得其在動產上行使的權利」。
  此外，德國、法國的民法典，美國《統一商法典》均有類似的規定。我國的尚處於制訂階段，對於其中的合理部分應積極地加以吸收。

F. 違反法律行政法規的強制性規定

對於違反法律、行政法規的強制性規定而導致合同無效的認定標准：
1、必須是違反了全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規
2、必須是違反了法律和行政法規的強制性規定
3、必須是違反了強行性規定中的效力性規定
4、違反法律和行政法規的強制性規定，既包括內容的違法，也包括形式的違法
一、違反法律和行政法規強制性規定的認定標准
《中華人民共和國民法典》 第一百四十四條 無民事行為能力人實施的民事法律行為無效。法律、行政法規的強制性規定，就是法律、行政法規規定的強制性規范，或者說是法律規范中的強制性規范，是指無條件的、絕對必須遵守的規范，不允許當事人按照自行協議解決問題，只允許執行法律規定的條件。
與法律和行政法規的強制性規定相關的一個概念，是國家禁止性規定。所謂國家禁止性規定，既包括法律、行政法規上的禁止性規定，也包括國家政策上的禁止性規定。國家的禁止性規定，既為保障國家利益不受侵犯和損害，也同時包括組織、公民利益不受侵犯，因而與國家、公民利益息息相關。但是，對國家的禁止性規定中，違反法律、行政法規的強制性規定的，可以直接適用《合同法》的該條規定確認合同無效。而對於違反其他國家禁止性規定，但並不違反法律、行政法規的禁止性規定的，可以適用損害國家利益或者社會公共利益的原則確認合同的效力。
違反法律和行政法規的強制性規定的合同應確認為無效合同，這一規定本身並不含有具體禁止性的內容，其實際意義僅在於為不具有效力評價作用的民事強行法和傳統上的公法規范補充了效力評價功能，使這兩類法律規范在原有控制功能以外兼具有了評價內容違法的法律行為的作用。
二、在司法實踐中，對於違反法律、行政法規的強制性規定而導致合同無效的認定標准，主要體現在以下幾個方面：
1、、必須是違反了全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規，才能導致合同無效：
據《中華人民共和國民法典》第四百九十七條 有下列情形之一的，該格式條款無效：
（1）具有本法第一編第六章第三節和本法第五百零六條規定的無效情形；
（2）提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責任、加重對方責任、限制對方主要權利；
（3）提供格式條款一方排除對方主要權利。
第一百四十三條 具備下列條件的民事法律行為有效：
（1）行為人具有相應的民事行為能力；
（2）意思表示真實；
（3）不違反法律、行政法規的強制性規定，不違背公序良俗。但對此處所規定的「法律」並沒有作出嚴格的限制，在司法實踐中也常常對此作了擴大的解釋，即不僅將全國人大及其常委會制定的法律包括在內，還將行政法規、地方性法規、部門規章以及地方人民政府制定的各種規范性文件，都作為判斷合同效力的依據。導致許多合同因此而被確認無效，造成了大量不必要的損失，與法律鼓勵交易的原則是相違背的。
最高人民法院《合同法解釋》第4條規定，合同法實施以後，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規為依據，不得以地方性法規、行政規章為依據。因此，此處的「法律」應當是指全國人大及其常委會制定並頒布的法律；「行政法規」則是指國務院制定並頒布的規章、命令、條例等行政規范。只有違反了法律、行政法規的規定，才可能導致合同的無效。
在對待地方性法規和部門規章效力的態度上，即使在最高人民法院的《合同法解釋》頒布以後，仍然有不同的認識。
2、必須是違反了法律和行政法規的強制性規定才能確認合同無效
《合同法》與以往的立法有所不同，將違反了法律和行政法規的強制性規定的合同才規定為無效合同，其目的是為了嚴格區分強行性規范和任意性規范的適用。所謂任意性規范，是指當事人可以通過約定排除其適用的規范，即任意性規范賦予了當事人一定的意思自治，允許當事人在法律規定的范圍內自由作出約定，對任意性規范由當事人通過約定加以排除是合法的，所以只有在違反強行性法規的情況下，才能導致合同無效。
強行法規又可以分為強制規定與禁止規定兩種，強制規定指命令當事人應為一定行為之法律規定；禁止規定指命令當事人不得為一定行為之法律規定。禁止規定可以再分為取締規定及效力規定，前者僅系取締違反之行為，對違反者加以制裁，以禁遏其行為，並不否認其行為私法上的效力，禁止性規定與強制性規定是不一樣的。 強制性規定是法律和行政法規要求人們必須為某種行為，而禁止性規定則是法律和行政法規要求人們不得為某種行為。而我國現有的強行法律規定中，並沒有嚴格區分強制性規定與禁止性規定，這是在司法實踐中值得引起注意的。
3、必須是違反了強行性規定中的效力性規定才會導致合同無效
從實踐來看，我國法律及行政法規規定了大量的強行性規范，但違反這些強行性規范是否都會導致合同無效？從這些強行性規范來看，有的只是規定違反法律禁止性規定將會受到處罰，有的則明確規定違反了法律的禁止性規定不僅會受到處罰，還將導致合同無效。所以法律及行政法規的強行性規范也是有區分的。其中一種是效力規范，即法律及行政法規明確規定違反了這些禁止性規定將導致合同無效或者合同不成立的規范；或者是法律及行政法規雖然沒有明確規定違反這些禁止性規范後將導致合同無效或者不成立，但是違反了這些禁止性規范後如果使合同繼續有效將損害國家利益和社會公共利益的規范。除了效力規范外，另一種強行性規范則是取締性規范，即指法律及行政法規雖然沒有明確規定違反此類規范將導致合同無效或者不成立，而且違反此類規范後如果使合同繼續有效也並不損害國家或者社會公共利益，而只是損害當事人的利益的規范。只有違反了效力性的強行性規范的，合同才應確認無效。
4、違反法律和行政法規的強制性規定，既包括內容的違法，也包括形式的違法
我國《合同法》對合同形式以不要式為原則，但是，在法律和行政法規對合同形式作出特別規定的情況下，違反法定形式，也可能發生合同無效或者不發生法律效力的後果。實質上此時對形式要件的規定已經轉化為對合同有效要件的規定。
《民法典》第一百五十三條 違反強制性規定及違背公序良俗的民事法律行為的效力，違反法律、行政法規的強制性規定的民事法律行為無效。但是，該強制性規定不導致該民事法律行為無效的除外。
違背公序良俗的民事法律行為無效。
三、《合同法司法解釋（二）》第14條確認，這里所謂的「強制性規定」僅指效力性強制性規定。
強制性規定一般以三種情況出現：
1、強制性規定本身直接規定了違法行為的效力。
2、強制性規定本身沒有直接明確規定違法行為的效力，但引致或結合其他法律條文，其他法律條文明確規定了該違法行為效力。
3、強制性規定本身沒有直接明確規定違法行為的效力，也沒有引致到其他具體的法律條文中，更沒有其他法律條文對其效力予以明確規定。
法律依據：
《中華人民共和國民法典》
第一百五十三條 違反法律、行政法規的強制性規定的民事法律行為無效。但是，該強制性規定不導致該民事法律行為無效的除外。
違背公序良俗的民事法律行為無效。
第一百四十四條 無民事行為能力人實施的民事法律行為無效。
第一百四十六條 行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效。
以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力，依照有關法律規定處理。
第一百五十三條 違反法律、行政法規的強制性規定的民事法律行為無效。但是，該強制性規定不導致該民事法律行為無效的除外。
違背公序良俗的民事法律行為無效。
第一百五十四條 行為人與相對人惡意串通，損害他人合法權益的民事法律行為無效。