鬼v合同法

『壹』 無論中標與否，投標方案是否鬼招標方所有或無償使用請引用相關資料，謝謝

從合同法分析，招標人在招標文件中規定「無論中標與否，投標方案歸招標方所有或無償使用」這一條款對未中標人沒有法律效力。從知識產權法分析，投標文件的知識產權由投標人依法享有。從經濟學分析，建設工程招投標的目的是實現投資效益最大化和工程質量最優化。在建設工程招投標中應充分尊重並合理保護投標人的知識產權，以激勵技術創新。 一、招標文件、投標文件、中標通知書的內容及法律性質在招投標過程中，必然涉及到三個法律文件：招標文件、投標文件和中標通知書，三個法律文件之間關系密切，不可或缺。1、招標文件的內容及法律性質《招標投標法》第十九條規定，招標人應當根據招標項目的特點和需要編制招標文件。招標文件應當包括招標項目的技術要求、對投標人資格審查的標准、投標報價要求和評標標准等所有實質性要求和條件以及擬簽訂合同的主要條款。《工程建設項目勘察設計招標投標辦法》第十五條規定，勘察設計招標文件應當包括下列內容：投標須知；投標文件格式及主要合同條款；項目說明書，包括資金來源情況；勘察設計范圍，對勘察設計進度、階段和深度要求；勘察設計基礎資料；勘察設計費用支付方式，對未中標人是否給予補償及補償標准；投標報價要求；對投標人資格審查的標准；評標標准和方法；投標有效期。《工程建設項目施工招標投標辦法》第二十四條規定，施工招標文件一般包括下列內容：投標邀請書；投標人須知；合同主要條款；投標文件格式；採用工程量清單招標的，應當提供工程量清單；技術條款；設計圖紙；評標標准和方法；投標輔助材料。可見，招標文件的內容較為全面，其目的是明確表示招標意向，並向潛在投標者提供相關信息，提出實質性要求和條件。根據《合同法》第十五條的規定，招標文件屬於我國《合同法》規定的要約邀請法律文件。即，招標文件作為要約邀請主要是吸引對方提出要約，也就是吸引投標，招標文件只是希望他人向自己發出要約的意思表示，並無法律約束力。但是，由於招標投標的特殊性，投標必須符合招標文件提出的實質性要求和條件，因此，投標人一旦中標，招標人和中標人應當按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同（《招標投標法》第四十六條）。可見，招標文件在法律性質上屬於要約邀請，對投標人並無約束力，但卻對招標人和中標人具有一定的法律約束力。2、投標文件的內容及法律性質《招標投標法》第二十七條規定，投標人應當按照招標文件的要求編制投標文件，投標文件應當對招標文件提出的實質性要求和條件作出響應。《工程建設項目施工招標投標辦法》第三十六條規定，施工投標文件一般包括下列內容：投標函；投標報價；施工組織設計；商務和技術偏差表。工程建設項目投標文件是投標人按照招標文件提出的實質性要求和條件，作出的明確具體的報價、工程進度和勘察設計或施工技術方案的意思表示，只要招標人接受，投標人就必須按照其投標文件的內容承接該招標工程。因此，投標文件在法律性質上屬於投標人提出的要約。3、中標通知書的法律性質經開標、評標，確定中標人後，招標人應當向中標人發出中標通知書，並同時將中標結果通知所有未中標的投標人。中標通知書在法律性質上就是一種承諾，《合同法》第二十一條規定：承諾是受要約人同意要約的意思表示。招標人接受投標人提出的投標條件，就意味著接受了其提出的要約，構成了承諾。按照合同法的規定，承諾到達要約人時生效，而承諾一旦生效，則合同成立。所以，《招標投標法》第四十五條明確規定：「中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發出後，招標人改變中標結果的，或者中標人放棄中標項目的，應當依法承擔法律責任」。二、「霸王條款」 的合同法分析我國《合同法》第十五條明確規定招標文件屬於要約邀請，要約邀請並無法律約束力，因此，招標人在其招標文件中的所謂「霸王條款」對投標人不具法律約束力，即，招標人依據該條款的約定將未中標人的投標方案歸己所有或無償使用是缺乏法律依據。當然，根據《招標投標法》第四十六條的規定，招標人和中標人應當按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。在投標人中標後，投標文件對中標人就具有法律約束力，其中「霸王條款」約定的投標方案歸招標方所有或無償使用，依法有效。當然，招標文件只是招投標人訂立工程建設項目合同的要約邀請，這並不意味著它不能成為其他合同的要約。我們可以認為招投標人之間首先成立了一個為訂立某特定工程建設項目合同的合同，在該合同訂立過程中，招標文件應屬於要約，投標文件屬於承諾，即招標文件應成為該合同的內容。然而，並非成立的合同均是有效的。顯然，招標文件中的「霸王條款」屬於《合同法》第三十九條規定的格式條款，該條款是招標人為了重復使用而預先擬定，並在訂立合同時未與對方協商的條款。《合同法》第三十九條明確規定，「採用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，並採取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。」《合同法》第四十條更進一步明確規定，「……提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。」招標文件中規定「無論中標與否，投標方案歸招標方所有或無償使用」，該條款是招標人利用其優勢地位訂立的格式條款，必然導致未中標人只承擔責任而不享有權利，明顯加重投標人的責任甚至排除投標人的主要權利並免除招標人的責任，顯失公平，嚴重違背公平原則。根據合同法的規定，該條款自始無效。三、投標文件的知識產權法分析投標文件是投標人為響應招標文件提出的實質性要求和條件而完成的文件，毋庸置疑，投標文件是凝聚著投標人智慧的智力成果，投標人對其享有的知識產權，應受到充分的尊重和保護。從投標文件的表達形式看，投標文件本身就是版權法意義上的作品，其文字表達部分屬於文字作品，工程設計圖屬於圖形作品，工程模型屬於模型作品。根據版權法的版權自動取得原則，作品的版權隨作品的創作完成而自動產生，不需履行任何形式的手續。而且，投標文件是由投標人獨立完成，並未與招標人形成任何合作關系。因此，一旦投標文件創作完成，投標人就依版權法享有版權，任何人未經投標人許可，不得發表、修改、復制投標文件。招標人將未中標人的投標文件進行復制、公之於眾、提供給中標人修改等這些行為，侵犯了該未中標人對其投標文件依法享有的版權（復制權、發表權、修改權等）。從投標文件的內容看，其核心是技術方案。技術方案是衡量投標人標書優劣的關鍵，也是投標人競爭力的體現所在。因此，投標人為了能夠中標，多會傾力制定技術方案。該技術方案或是創新的技術方案，或是投標人已有技術成果（專利技術或技術秘密），或是二者的結合。顯然，投標人對技術方案中的已有專利技術享有專利權，未經其許可，任何人不得實施該專利技術；投標人對技術方案中的已有技術秘密享有技術秘密權（即商業秘密權），未經其許可，招標人不得披露、使用或允許他人使用該技術秘密。對於創新的技術方案，其申請專利的權利以及授權後專利權屬於投標人。未申請專利或者未授予專利權的創新技術方案，如果滿足商業秘密的秘密性、經濟實用性和保密性條件，同樣構成投標人的技術秘密，未經其許可，招標人不得披露、使用或允許他人使用該技術方案。招標方未經投標人許可，將未中標技術方案提供給中標人，並要求其吸取各家之長以優化中標方案，這一行為侵犯了未中標人的商業秘密權或專利權。