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行政法案例分析題公務員

發布時間: 2022-05-09 05:55:17

A. 中央司法警管學院 行政法與行政訴訟法考試題目

請問您說的是大司法考試內容,還是警管學院行政法的平時測試題目呢?

現提供2006年4月「行政法與行政訴訟法一」試題 ,如下:

一、單項選擇題(本大題共20小題,每小題1分,共20分)

在每小題列出的四個備選項中只有一個是符合題目要求的,請將其代碼填寫在題後的括弧內。錯選、多選或未選均無分。

1.在王某訴某區工商局違法查封貨物一案中,該局法制科科長紀××出庭應訴。問本案中紀××的法律身份是( )

A.原告B.被告

C.訴訟代表人D.訴訟代理人

2.「國家公務員非因法定事由和非經法定程序不得被免職、降職、辭退或受到行政處分」這是國家公務員的( )

A.執行職務權B.職位保障權

C.申訴控告權D.工資福利權

3.行政行為一經作出,除非有重大明顯的違法情形,即假定其合法有效,任何人未經法定程序,均不得否定其法律效力,這體現了行政行為的( )

A.公定力B.確定力

C.拘束力D.執行力

4.某市政府決定停止三輪車營運並給予因此遭受損失的車主一定補償。市政府的決定體現了行政許可的( )

A.法定原則B.公開公平公正原則

C.均衡比例適度原則D.信賴保護原則

5.下列選項中屬於行為罰的是( )

A.行政拘留B.勞動教養

C.吊銷許可證、執照D.沒收非法財物

6.城建行政主管部門委託某拆遷公司拆除違章建築的行為屬於( )

A.直接強制B.執行罰

C.行為罰D.代執行

7.公務員對主管行政機關作出的行政處分決定不服,可以( )

A.向監察機關提出申訴B.向行政復議機關提起行政復議

C.向人民法院提起行政訴訟D.向人民檢察院提出控告

8.行政復議最主要的審理方式是( )

A.開庭審理B.書面審理

C.兩審終審D.聽證

9.在行政訴訟中,人民法院主要審查的是( )

A.行政事實B.抽象行政行為

C.具體行政行為的合法性D.具體行政行為的合理性

10.下列選項中屬於可訴行政行為的是( )

A.外交行為B.國防行為

C.行政調解行為D.行政不作為

11.根據《行政訴訟法》的規定,人民法院應當在立案之日起作出一審判決的時限是( )

A.2個月內B.3個月內

C.6個月內D.1年內

12.人民法院審理行政案件,可以參照( )

A.法律B.行政法規

C.地方性法規D.規章

13.行政訴訟變更判決適用於( )

A.行政處罰證據不足B.行政處罰顯失公正

C.行政處罰違反法定程序D.行政處罰適用法律法規錯誤

14.公民申請執行生效的行政判決書的期限是( )

A.三個月B.180日

C.1年D.2年

15.行政行為以受法律規范拘束的程度為標准可分為( )

A.抽象行政行為與具體行政行為B.依職權行政行為與應請求行政行為

C.附款行政行為與無附款行政行為D.羈束行政行為與自由裁量行政行為

16.公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起行政訴訟的,其提起訴訟的時效應當在知道作出具體行政行為之日起的( )

A.15日內B.一個月內

C.兩個月內D.三個月內

17.行政主體受脅迫作出的行政行為屬於( )

A.有效的行政行為B.無效的行政行為

C.可以撤銷的行政行為D.需要重新作出的行政行為

18.獨立行使行政審判權的是( )

A.人民法院B.審判委員會

C.行政審判庭D.合議庭

19.行政法規的制定主體是( )

A.全國人大B.全國人大常委會

C.國務院D.省級人民政府

20.《中華人民共和國國家賠償法》對公民人身權的保護主要是( )

A.人格權B.名譽權

C.榮譽權D.人身自由權和生命健康權

二、多項選擇題(本大題共10小題,每小題2分,共20分)

在每小題列出的五個備選項中至少有兩個是符合題目要求的,請將其代碼填寫在題後的括弧內。錯選、多選、少選或未選均無分。

21.在下列選項中屬於行政管理關系的有( )

A.勞動局實施行政處罰與被處罰人之間形成的關系

B.勞動局購買辦公設備與商場之間形成的關系

C.勞動局建辦公樓與建築公司之間形成的關系

D.勞動局發放崗位津貼與本局職工之間形成的關系

E.勞動局登記檢查企業用工情況與企業之間形成的關系

22.在下列選項中屬於我國行政法法源的有( )

A.憲法B.法律

C.行政法規D.地方性法規

E.中共中央發布的政策性文件

23.法治國家對行政自由裁量權的事前控制主要有( )

A.授權控制B.內容控制

C.程序控制D.行政復議

E.司法審查

24.下列選項中適用於特殊地域管轄的案件有( )

A.訴國務院各部門B.訴省、自治區、直轄市政府

C.訴最初作出具體行政行為的行政機關D.因不動產而提起的訴訟

E.對限制人身自由的行政強制措施不服而提起的訴訟

25.我國地方政府規章的制定主體是( )

A.國務院各部委

B.省、自治區、直轄市人民政府

C.省、自治區人民政府所在地的市人民政府

D.國務院批準的較大市人民政府

E.經濟特區所在地的市人民政府

26.下列選項中屬於行政徵收行為的有( )

A.公安局收繳賭資B.交通局收取公路養路費

C.環保局收取排污費D.稅務局收取稅款

E.港務局收取港口建設費

27.根據行政裁決對象的不同,行政裁決可以分為( )

A.權屬糾紛裁決B.侵權糾紛裁決

C.合同糾紛裁決D.損害賠償糾紛裁決

E.不當得利糾紛裁決

28.下列選項中具備行政主體資格的是( )

A.鄉政府B.公安分局法制科

C.工商執法人員D.公路收費站

E.市衛生防疫站

29.下列體現行政法制監督關系的是( )

A.市人大常委會審議市政府提出的《關於加強本市礦藏資源開發與管理》的議案

B.市政府法制辦復議處審理某公司申請撤銷市經貿委作出的58號決定

C.市法院審理某礦廠訴省國土局吊銷采礦許可證的行為

D.市工商分局查處某公司違法買賣汽車案

E.市公安局監察處調查某區公安分局副局長李某涉嫌瀆職案

30.有權審查和撤銷人民政府規章的國家機關是( )

A.全國人大常委會B.上級人大常委會

C.本級人大常委會D.國務院

E.上級人民政府

三、名詞解釋(本大題共5小題,每小題3分,共15分)

31.說明理由制度

32.行政相對人

33.法律、法規授權組織

34.行政確認

35.行政賠償義務機關

四、簡答題(本大題共3小題,每小題5分,共15分)

36.簡述行政指導的意義和作用。

37.簡述行政補償的適用范圍。

38.簡述行政訴訟中被告的舉證責任。

五、論述題(10分)

39.論行政法治原則。

六、案例分析題(本大題共2小題,每小題10分,共20分)

40.樂彩影視城銷售盜版光碟和淫穢影像被轄區工商分局查獲。該工商分局依法沒收了全部盜版光碟和淫穢影像,並作出沒收全部非法所得並處罰款2500元的決定。轄區文化稽查大隊得知此事後,來到樂彩影視城對業主又進行了2000元罰款。

問:判斷本案兩次行政執法行為是否合法?(4分)說明理由。(6分)

41.萬達水泥廠原系禾田城建局下屬的集體所有制企業。1996年企業職工代表大會選舉李華任廠長。但李華上任不到一年,城建局企業處決定撤銷李華廠長職務,指派王春喜接任。但萬達水泥廠職工代表大會不同意城建局撤銷李華的決定,想提起行政訴訟。

問:(1)本案是否屬於行政訴訟受案范圍?(1分)說明理由。(4分)

(2)本案中誰有原告資格?(1分)說明理由。(4分)

B. 關於「偷一罰十」的案例分析

根據我國的法律規定,商家「偷一罰十」規定是不合法的,也是不合理的,此可從以下幾方面進行分析。

1.「偷一罰十」的「罰」是行政處罰。根據我國行政處罰法的規定,行政處罰只能由行政機關來行使,商家不是行政機關,無權設置處罰規定。如果公民對行政機關所作的行政處罰不服,可以向人民法院提起行政訴訟。現在商家自行處罰消費者,消費者即使不服,也無法依照法律規定尋求救濟,這實際上剝奪了他們的申辯權與訴訟權,構成了對竊物者的合法權益的一種侵犯。在現實生活中,是否構成盜竊也要由國家司法機關來認定。商家自己直接認定消費者構成盜竊,對被懷疑人的名譽權構成了侵害。況且對真正的盜竊行為,我國法律也有明確的處罰規定。治安管理處罰條例不僅規定有處罰的方式,而且還規定有罰款的最高數額,任何單位和個人不得隨意約定或者規定罰款的數額。對於盜竊數額較大構成犯罪的,我國刑法也有明確的標准。因此,商家貼出「偷一罰十」告示,無論在行政法上還是在刑法上都是站不住腳的。

2.我國消費者權益保護法第二十四條明確規定:「經營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規定,或者減輕、免除其損害消費者合法權益應當承擔的民事責任。格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內容的,其內容無效。」由於商家制定的「偷一罰十」規定對消費者而言既不公平又不合理,因此這種規定是無效的。

3.盡管在現實生活中,「偷一罰十」的警戒作用十分明顯,對於維護社會的正常經營秩序,凈化社會風氣也具有一定的意義。然而,這種以非法手段對待「小偷」的行為實際上屬於一種「土政策」,其不僅損害了消費者,而且破壞了社會主義市場經濟秩序,破壞了統一的社會主義法制,後果是極為嚴重的。因為既然商家可以無視法律,作出「偷一罰十」的規定,就難免一些商家作出「偷一罰五十」、甚至是「偷一罰一百」的規定。事實上,商家完全可以採用合法途徑維護自己的權益。例如,商家既可以將偷拿者送到公安機關接受處理,也可以向法院提起民事訴訟,要求偷拿者賠償等。

C. 行政法的案例分析題 求大神解答

?答:1)上述處罰中,對包某作出2萬元的罰款和吊銷執照的決定,需要告知包某有要求聽證的權利。即經過聽證程序作出,除非包某放棄聽證。因為依照行政處罰法規定,對於責令停產停業、吊銷許可證和執照,較大數額罰款等處罰決定前當事人有要求聽證的權利。(2)①若對市文化局與公安局聯合作出的扣押行為和罰款2萬元的處罰決定不服,應向兩機關的共同上一級行政機關提起行政復議,因此,此時的復議機關為A市人民政府。②若對東區工商局作出的"吊銷營業執照」的行政處罰不服,可以向其所屬的人民政府申請行政復議,也可以向其上一級主管部門申請行政復議。因此,此時的復議機關可以是東區人民政府,也可是A市工商局。 ③若對窪里派出所受委託作出的行政拘留不服,應當以市公安局或東區人民政府為復議機關。因為對受委託的具體行政行為不服,應以委託的政府工作部門所屬的政府或其上一級主管部門為復議機關。(3)包某若不服行政拘留決定不得直接向人民法院提起行政訴訟;因為法律規定了復議前置條件。若復議機關在法定期限內沒有作出復議決定,或雖然作出了復議決定但包某不服的,包某可以向人民法院提起行政訴訟。

【參考答案】
(1)能。因為根據有關法律、法規的授權,縣衛生防疫站可以以自己的名義行使相應的行政處罰權並承擔法律結果,具備了行政主體資格。
(2)不應。因為衛生防疫站的行為是規避法律的違法所為,行政權是國家權力,行政機關不能自行處分。根據《行政訴訟法》的規定,原告申請撤訴是否准許,由人民法院裁定。

D. 省公務員考試專業課法律考哪些內容

卷一包含科目:

刑法、刑事訴訟法、行政法與行政訴訟法、中國特色社會主義法治理論、法理學、憲法、中國法律史、國際法、司法制度和法律職業道德

卷二包含科目:

民法、民事訴訟法、知識產權法、商法經濟法、環境資源法、勞動與社會保障法、國際私法、國際經濟法。

一、法學基礎理論

(一)法和法律的一般理論

(二)法律的制定和實施

(三)社會主義法治理念的基本理論、基本內涵、基本要求

二、憲法學部分

(一)憲法學的基本理論

(二)我國政權的組織形式及其分類

(三)我國選舉制度的基本原則

(四)國家結構形式的概念及其分類

(五)我國公民的基本權利和義務

三、刑法部分

(一)我國刑法的基本原則和效力范圍

(二)犯罪的概念及特徵

(三)犯罪構成的概念、特徵及要件

(四)正當防衛與緊急避險

(五)犯罪的預備、既遂、未遂及中止

(六)共同犯罪

(七)刑罰

(八)危害公共安全罪

(九)侵犯罪公民人身權利、民主權利罪

(十)侵犯財產罪

(十一)破壞社會主義經濟秩序罪

(十二)妨害社會管理秩序罪

(十三)瀆職罪

四、民法部分

(一)民事法律知識中的基本概念

(二)民事行為能力

(三)公民住所和經常居住地的確定

(四)監護人的順序及監護人的職責

(五)宣告失蹤與宣告死亡

(六)個體工商戶、農村承包經營戶、個體合夥

(七)法人

(八)代理

(九)知識產權的概念和特徵

(十)物權

(十一)相鄰關系的概念及處理相鄰關系的原則

(十二)債權

(十三)人身權的特徵及種類

(十四)民事責任

(十五)訴訟時效

(十六)涉外民事關系的法律適用

五、商法部分

(一)商法基礎知識

(二)企業法律制度

(三)公司法律制度

(四)稅收法律制度

(五)產品質量法、消費者權益保障法

(六)合同法律制度

(七)保險法律制度

(八)土地法律制度

六、行政法部分

(一)行政法概述

(二)行政法律關系主題

(三)行政行為

(四)抽象行政行為

(五)具體行政行為

(六)行政合同與行政指導

(七)行政程序

(八)行政違法與行政責任、行政賠償

(十)行政復議

(十一)行政監督

七、國家賠償法部分

(一)國家賠償概述

(二)國家賠償責任

(三)國家賠償的范圍

(四)國家賠償的方式

(五)其他規定

八、刑事訴訟法部分

(一)刑事訴訟法概述

(二)刑事訴訟法的任務

(三)刑事訴訟中的專門機關和訴訟參與人

(四)刑事訴訟法的基本原則

(五)管轄與迴避

(六)辯護與代理

(七)刑事訴訟中的強制措施

(八)附帶民事訴訟

(九)證據

(十)立案

(十一)偵查

(十二)公訴

(十三)第一審程序和第二審程序

(十四)死刑復核程序

(十五)審判監督程序

九、民事訴訟法部分

(一)民事訴訟與民事訴訟法的概念

(二)民事訴訟法律關系

(三)訴訟與訴權

(四)民事訴訟法的效力

(五)民事訴訟法的基本原則

(六)民事案件的主管和管轄

(七)審判組織

(八)訴訟參加人

(九)財產保全和先予執行

(十)對妨礙民事訴訟的的強制措施

(十一)訴訟費用

(十二)審判程序

(十三)涉外民事訴訟程序

十、行政訴訟法部分

(一)行政訴訟的概念

(二)行政訴訟的基本原則

(三)行政訴訟受案范圍

(四)行政訴訟的管轄

(五)行政訴訟參加人

(六)第一審、第二審程序

(七)審判監督程序

(八)行政訴訟的判決

(九)我國行政訴訟中審查具體行政行為合法性、合理性原則

法律專業知識歷年考試題型

一、單項選擇題

二、多項選擇題

三、判斷正誤

四、簡答題

五、論述題

六、案例分析題


以上內容參考:中央人民政府-中央辦公廳公務員考試專業考試范圍有關事項說明

E. 行政訴訟法案例題。(請詳細提供答案,滿意的另外加分,萬分感謝)

一, 這里限於評析本案中,公安機關的審批行為是否構成越權行為。這就關繫到如何理解許可權的行政法理。
任何行政職權都是有限的,不是無限的。因為任何民主政治中的權力都是受到限制和監督的。行政主體行使權力的條件和邊界就是行政許可權。
必須說明的是,由於行政法上的職權系指行政主體代表國家針對公民、法人和其他組織,即針對行政相對人,所作的影響其權利和義務的法律行為。因而行政許可權也應當是指行政主體實施該權力的許可權。換句話說,行政許可權是指行政主體之間法律所設定的許可權,而不是指行政人之間內部分配的許可權。
在本案中,針對是否頒發《治安許可證》,不論是林副局長做出決定,還是康副局長做出決定,這都屬內部工作上的分工問題,不具有行政法上的意義,不構成行政法意義上的越權問題。從行政法意義上說,只有等公安機關對外做出決定以後,就意味著行政主體實施了某一行政職權;只要公安機關沒有超越這一職權的許可權,那就不存在越權問題。根據本案的情景,先前林副局長答應給張某頒發《治安許可證》,但沒有正式發證。這說明,那時作為行政主體的公安機關尚未做出具體行政行為。只有等康某副局長正式對張某的有關頒發《治安許可證》的申請做出(否定性的)審批後,並以公安局的名義通知了張某本人,這時才意味著公安機關對外正式做出了具體行政行為。在這一案件中,公安機關只做出過一個行為,而不是兩個行為;而且這個行為就是公安機關拒絕給張某頒發《治安許可證》的行為,而不是指張某所指控的「越權行為」。正因為前個行為是不存在的,那麼張某對公安機關「越權」的指控也是不存在的。
二,這里限於評析本案中的民警李某是否屬於行政執法人員的問題。
前面說過,行政執法人員系指依法代錶行政主體並以行政主體的名義實施職務行為的個人;行政執法人員的行為效果對外而言,歸屬於其所屬的行政主體而不是其個人。
在本案中,要解決老太太應當以李某個人為被告提起民事賠償之訴呢,還是以李某所屬的公安機關為被告提起行政賠償之訴,關鍵取決於民警李某在當時情景中的法律身份:如果當時的李某的法律身份屬於自然人,那麼應當以李某個人為被告提起民事賠償之訴;如果當時的李某的法律身份屬於行政執法人員,那就當然應當以李某所屬的公安機關為被告提起行政賠償之訴了。
應當注意的是:在我們國家,公務員與行政執法人員之間不能劃上等號。因為:行政執法人員一般由國家公務員承擔,但行政執法人員並不只限於公務員,非國家公務成員受行政機關委託從事公務行為時也可成為行政執法人員;相反,國家公務員也不是必然地、無條件地、每時每刻地作為行政執法人員的身份出現。國家公務員從事不同行為,參與不同法律關系,便可以不同的法律身份出現:當他代錶行政主體實施職務行為時,他的法律身份是行政執法人員;當他代表自己從事民事行為時,他的法律身份是自然人;當他在行政管理關系中處於被管理一方當事人時,他的法律身份又是行政相對人。
在本案中,我們同意第二種主張,但它的理由闡述得不夠充分。因為,李某是否屬於行政執法人員,不能作為一個抽象問題來討論,只能置於具體的情景中作具體分析。我們不能問民警是否屬於行政執法人員,只能問某個民警在某種情景中從事某種行為時是否屬於行政執法人員。本案民警李某駕公務車外出執行公務,這是事實,但他到學校接送小孩顯然不屬公務。認定行為是否屬於公務,不是看時間,也不是看使用的工具,而是看該行為的實際屬性,即該行為的目的與功能。所以,李某違章撞人時,雖然用的是公務車,雖然時間仍在公務最終封閉之前(即尚未回到單位),但接送小孩的實際目的及功能,決定了此時他在從事私務而不是公務。因此本案發生時李某的法律身份應當是自然人而不是行政執法人員,故老太太只能以李某個人為被告提起民事賠償之訴。
三,該案所涉其他問題鑒於本章的任務而不作討論,這里限於評析:在本案中,鄉政府做出的「倡議」行為是否屬於行政指導?
本案66戶農民是否有權對鄉政府棄糧種花的「倡議』』行為提起訴訟,首要的關鍵是政府的「倡議」行為屬於「行政指導」,還是「具體行政行為」。根據最高人民法院《關於執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》(1999年11月24日最高人民法院審判委員會第1088次會議通過,法釋[2000]8號)第1條規定,「不具有強制力的行政指導行為」不屬於行政訴訟范圍。
所謂行政指導,系指國家行政機關在其所管轄事務的范圍內,對於特定的行政相對人運用非強制性手段,獲得相對人的同意或協助,指導行政相對人採取或不採取某種行為,以實現一定行政目的的行為。行政指導的最大特徵是:它是一種規勸性、引導性行為,不具有強制性。所以,最高人民法院在司法解釋中把它表述為「不具有強制力的行政指導行為」。這一表述,只是表明:行政指導是不具有強制力的;而不意味著:行政指導有兩類,一類是不具有強制力的,另一類是具有強制力的。如果某種「行政指導」具有「強制力」,那隻能說:這是一種名為「行政指導」,實為「具體行政行為」的行為。
行政指導行為一般通過「建議」、「倡議」、「指導」等形式表達出來,但最重要的是看它的實質內容。如果實質內容上該行為具有強制力,那不管其冠之什麼名稱,都按具體行政行為,而不是行政指導認定。
在本案中,鄉政府的《倡議書》,從形式上看,不具有強制力,顯然屬於「行政指導」的范疇。但從實際操作來看,鄉政府強制在一個村試點,顯然不具有「指導性」,而具有「強制性」,所以,這是一種名為「行政指導」實為強制性的「具體行政行為」,人民法院對66戶農民的起訴理應受理。
四,,A、在聽證的前一天通知申請人不對,應當是在7日以前;B、違反了聽證公開的要求,應當允許群眾旁聽;C、聽證主持人不應當是許可申請的審查人員,應當是審查人員以外的人員為聽證主持人;D、張科長口頭總結不對,聽證應當製作筆錄;E、行政機關根據張科長的口頭匯報作出許可決定不對,而應當是根據聽證筆錄作出聽證許可決定。
五,1,合議庭人員應為單數,2,工商局副局長應迴避,3,縣委不應干預司法審判,抗訴應由上級檢察院提出

F. 一道行政法案例綜合分析題

1、街道工商所,根據《工商行政管理所條例》第八條規定,工商所的具體行政行為是區、縣工商局的具體行政行為,但有下列情況之一的,工商所可以以自己的名義作出具體行政行為:1.對個體工商戶違法行為的處罰; 2.對集市貿易中違法行為的處罰;3.法律、法規和規章規定工商所以自己的名義作出的其他具體行政行為。第1、2項處罰不包括吊銷營業執照。因此工商所可以自己名義作出一定數額罰款的行政處罰。

2、不適用。根據《行政處罰法》第三十三條 違法事實確鑿並有法定依據,對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的,可以當場作出行政處罰決定。因此,對個體工商戶作出1000元罰款不適用簡易程序。

3、有,沒有持證執法,執法時只有一人,沒有告知當事人陳述及申辯的權利,沒有依法作出行政處罰決定書,沒有告知當事人有要求復議及訴訟的權利。

4、不合法,不得以態度不好為由加重對當事人的處罰。作出停業整頓處罰決定前應當告知當事人有要求聽證的權利。

5、不違背,一事不再罰原則指的是一事不能作出兩次罰款的處罰。

6、復議機關為縣工商局,行政復議機關為作出具體行政行為的機關的上級機關。

7、不合法,行政復議不得向申請人收取任何費用。根據《行政復議法》第三十九條 行政復議機關受理行政復議申請,不得向申請人收取任何費用。

8、弟弟能夠,男友不能。根據《行政復議法》第十條 依照本法申請行政復議的公民、法人或者其他組織是申請人。 有權申請行政復議的公民死亡的,其近親屬可以申請行政復議。

9、不能,根據《行政訴訟法》第三十八條 公民、法人或者其他組織向行政機關申請復議的,復議機關應當在收到申請書之日起兩個月內作出決定。法律、法規另有規定的除外。

申請人不服復議決定的,可以在收到復議決定書之日起十五日內向人民法院提起訴訟。復議機關逾期不作決定的,申請人可以在復議期滿之日起十五日內向人民法院提起訴訟。法律另有規定的除外。

10、 工商所為被告。復議機關在法定期限內不作出復議決定,行政相對人隊原具體行政行為不符的,以原行政機關為被告。但如果陳小姐對行政機關的行政不作為不服,可把復議機關作為被告。

G. 安徽省公務員考試的法律專業課考試考些什麼

公考要注重基礎,公考無論簡答還是案例都是非常基礎的知識點,只是非常龐雜。安徽省考的法律專業很有意思,我們認為重點的未必會考,我們容易忽略的反而考,特別是一些小法,例如勞動法,反不正當競爭法,這就在於平時的基本功和你復習的到不到位,仔細不仔細了,不過一般這些小法也就是考考單選,我去年復習還是用的司法考試的音頻,訴訟法也是有必要好好復習的,特別是民訴,我覺得還是考了不少的,商經也要看看法條,經常考單選,其實你單選做得好,如果是五十題,你拿了四十分左右,你多選五題,拿個六分,再加後面的案例你拿個二十多分,基本就差不多了。

一、題型:一般是單選(五十題),多選(有時五題,有時十題),判斷(十題),案例(四題)

二、行政法是重點,民刑和訴訟也是重點,商經也比較重要,國際法也會考兩三個選擇題,其它的如果你沒時間就可以稍微看一下。建議訴訟法看下法條,商經看下法條,民刑嘛,可以聽下司考的音頻,再關注一下小法。

三、名詞解釋:

1. 刑法的空間效力:
2. 犯罪的同類客體:
3.刑事責任能力:
4.犯罪主體特殊身份:
5.疏忽大意的過失:
6.意外事件:
7.犯罪中止:
8.假釋:
9.連續犯:
10.立功:
11.吸收犯:
12.管制:
13. 交通肇事罪:
14.非法拘禁罪:
15.偷稅罪:
四、簡答題:
1.簡述刑法基本原則的概念、特點與內容。
2.簡述罪刑法定原則的含義與要求。

3.簡述刑法的空間效力及其適用的原則。
4.簡述構成要件的概念與特徵。
5.簡述犯罪客體的概念與分類。
6.簡述犯罪客觀方面的概念與特徵。
7.簡述我國刑法的危害結果及其特徵。
8.簡述刑法因果關系的概念與特徵。
9.簡述我國刑法中刑事責任年齡的劃分。
10.簡述單位犯罪的概念與特徵。
11.簡述過於自信過失的概念與特徵。
12.簡述犯罪預備的概念、特徵與處罰原則。
13.簡述犯罪未遂的類型與處罰原則。
14.簡述主犯的特徵及其刑事責任。
15.簡述繼續犯的概念及其特徵。

H. 行政法我愛你

一、填空題
評析:作業1填空題按教材中的內容做題,一般不易出錯,主要是同學們要通讀教材,並從中找答案.
1.行政法律關系是指為行政法所調整和規定的,具有行政法上
_權利_和_義務_內容的各種社會關系。
2.行政法律關系的客體包括 __物_、__行為_和_精神財富_。
3.以行政法調整對象的范圍為標准,對行政法進行分類,可分為_一般行政法_和_特別行政法_。
4.行政許可權的行使,應當以_行政相對方_申請為前提。
5.行政主體是享有國家行政權力,實施行政活動的_組織_。
6.按照行政機關所轄的區域范圍不同,可分為_中央_行政機關和_地方_行政機關。
7.國務院各部、委和行、署在行政法上的職權主要有_制定規章權_和_本部門所轄事務管理權_。
8.機關的民事行為同公務行為可以根據各自行為的特徵來確認:具有縱向管理性質的行為屬於_公務行為_,具有平等有償特點的行為一般是_民事行為_。
二、選擇題(每小題2分,共20分,每小題至少有一項答案正確,請將正確答案的序號填在括弧內)
1.在行政法律關系雙方當事人中(B)。
A.行政相對方是不可少的 B.必有一方是行政主體
C.必有一方是國家行政機關 D.權利義務關系是平等的。
評析:本題中A、C兩個選項容易出錯,A選項在行政法制監督法律關系中不存在,C選項因為行政機關不是唯一的行政主體。
2.行政法律關系的變更是指行政法律關系的變更,包括(A B D)。
A.主體變更 B.客體變更 C.形式變更 D.內容變更
3.下例各項中,不具有行政主體資格的是( B、D )。
A.鄉鎮人民政府B.公安派出所C.街道辦事處D.公安局法制科
評析:本題中B選項容易出錯,公安派出所作為縣一級公安局的派出機構,只有在法律法規授權的情況下才能成為行政主體,因此一般不把其作為行政機關中具有行政主體資格的機構。
4.下列各項中,不屬於行政職權的是( D )。
A.行政處罰權 B.行政復議權C.行政指導權D.行政審判權
評析:本題中C選項容易出錯,行政指導權雖然是一種不具有強制性的行政行為,但仍然屬於行政職權的一種。
5.我國行政機關的設置原則是( A B C D )。
A適應需要原則 B精簡原則 C高效率原則 D依法設置的原則
6.垂直領導就是由於業務關系極為密切,上下級行政機關之間採取直接組織與指揮,權力高度集中。如( A B )。
A.民航 B.鐵路 C.國家科委 D.國家體委
評析:本題中答案教材中有,但要注意一點,我國目前的垂直領導分為全國垂直和省以下垂直兩種。
7.有權機關任命公民擔任行政公職叫做( D )。
A.聘任 B.任命 C.選任 D.委任
8.行政法的基本原則是( A B C D )
A.合法性原則 B.行政法治原則 C.合理性原則 D.應急性原則
評析:D選項的應急性原則,有的學者認為是合法性和合理性原則的補充,但我們所學的教材沒有講此內容,因此以教材為准。
9.行政監督的對象是( A D )。
A.國家行政機關 B.法律、法規授權的組織
C.行政相對方 D.行政受託人
評析:本題中B.D兩個選項容易出錯,B選項中法律法規授權組織雖然有部分也是行政監督中審計監督的對象,但不是全部。而D項的行政受託人因為與行政機關有委託關系,因此是行政監督特別是其中審計監督的對象。
10.行政法的調整對象是( A D )。
A行政關系B行政法律關系C行政訴訟法律關系 D監督行政關系
評析:本題中B、C兩個選項是經行政法調整後才能形成,而D選項容易出錯,因為監督行政關系也受行政法調整才能形成法律關系。
三、簡答題(每小題5分,共40分)
評析:作業1簡答題容易出現的問題是大部分學員只答小標題,而不能展開裡面的內容。做作業時要盡量答得全面,這對掌握知識和今後考試都有幫助。
1、行政法的法源的形式有哪些?
答:行政法的法源共有以下表現形式:(1)憲法。憲法是國家的根本大法,具有最高的法律效力,是一切立法的根據。我國憲法所包含的行政法規范主要有:關於國家行政機關的設置、組成及基本職權、職責的規范;關於國家行政機關的活動基本原則的規范;關於公民在有關行政法律關系中享有的權利和應盡的義務的規范。(2)法律。作為行政法主要淵源的法律,有兩種情況:一是某一項法律的全部法律規范都屬於行政法規范。二是某一項法律,只有其中一部分和某一條款屬於行政法規范,其他部分或條款屬於其他性質的法律規范。
(3)行政法規和部門規章。這是行政法最主要的淵源,但行政法規和部門規章並不全部是行政法規范,它們也可以是其它部門法的淵源。(4)地方性法規和地方行政規章、自治條例和單行條例。(5)與行政法有關的法律解釋。包括立法解釋、司法解釋、行政解釋和地方解釋。此外,我國政府所簽訂、加入或承認的國際條約,以及中共中央和國務院聯合發布的法律文件,其中涉及行政內容的也是行政法的法源。
2.行政法的基本原則有哪些內容?
答:行政法的基本原則概括為行政法治原則,它包括行政合法性原則和行政合理性原則。(1)行政合理性原則是行政法治原則的核心內容。它是指行政權力的設立、行使必須依據法律,符合法律要求,不能與法律相抵觸。行政合理性原則包括實體合法和程序合法兩方面的內容。(2)行政合理性原則是行政法治原則的另一個重要組成部分。它是指行政機關不僅應當按照法律、法規規定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定,而且要求這種決定符合法律的意圖和精神,符合公平正義等法律理性。
3.行政主體的特徵是什麼?
答:行政主體具有以下特徵:(1)行政主體是享有國家行政權力,實施行政活動的組織。這一特徵將行政主體與其它國家機關、組織區分開來。行政主體享有國家行政權,是最重要的行政主體,但不是唯一的行政主體,一定的行政機構和社會組織依照法律法規規定的程序和條件也可享有一部分行政權,從而成為行政主體。(2)行政主體是能以自己的名義行使行政權的組織。這主要是指行政主體應具有獨立的法律人格,獨立地對外發布決定和命令,獨立採取行政措施等。這一特徵將行政主體與行政機關內部的各種組成機構和受行政機關委託執行某些行政管理任務的組織區別開來。(3)行政主體是能夠獨立對外承擔其行為所產生的法律責任的組織。一個組織能成為行政主體,還應看其是否能獨立對外承擔行政行為所產生的法律責任,即是否能獨立參加行政復議、行政訴訟和國家賠償活動,並承擔相應的法律責任。
4.國家行政機關有哪些特徵?
答:國家行政機關有如下特徵:(1)國家行政機關是具有國家強制性質的社會組織。它以國家暴力為後盾,是為實現統治階級的意志和完成統治階級的國家任務而組織起來的,與其他組織相比,國家行政機關具有高度權威性。(2)國家行政機關是具有較強的執行色彩的組織。行政機關是權力機關的執行機關。行政機關可在其職權范圍內制定規范性文件或採取具體行政措施等,均是屬於執行性行為。(3)為了順利實現國家行政管理的職能,國家行政機關必須按一定的層次和結構組織起來,並且執照科學方法依法活動。
5.行政機關組織法所包含的內容是什麼?
答:行政機關組織法所包含的內容有:(1)法律依據。首先應明確本法是依據什麼法律制定的。(2)隸屬關系。即指行政機關之間領導與被領導之間的責權關系。這是行政管理體制的組成部分。我國目前有三種隸屬關系:一是垂直領導。二是業務指導。三是雙重領導。(3)職責許可權。行政機關的主管事項,即該機關的職責;行政權力的范圍,即該機關的許可權。明確劃分職責許可權,行政管理最基本的原則之一。(4)任職期限。行政機關組織法對於行政首腦任職期間應有明確的規定,不能過長,也不宜過短。(5)機構設置。指行政機關內部機構的設置。行政組織法對此應作明確規定。(6)人員編制。指行政機關的人員定額及各種人員結構。人員定額是數量限制;人員結構是各類人員的合理比例,包括文化程度、專業水平、年齡等方面的結構比例。
6.行政職務關系變更的情況有哪些?
答:公務員在任職期間,因某種法律事實的出現而使職務關系的內容(職權、職責等)發生變化,此謂職務關系的變更。主要發生於下列情況:(1)罷免。指按照法律規定,有罷免權的機關(一般是國家權力機關)對因違法失職,不宜繼續擔任原行政工作人員所實行的一種措施。(2)撤職。是有權機關對違法失職公務員作出的一種行政處分。(3)辭去領導職務。指公務員因某種原因,出於本人意願,向有決定權的機關請求不再擔任某種行政職務的行為。(4)免職。指有任免權的機關依照法律程序免去當事人的職務。(5)降級。指公務員從較高的職務被調至較低的職務。(6)轉職。指原職務不變,但變更職務關系的性質。(7)調職。也叫調動工作。即把公務員調到另一種崗位擔任相同的職務。(8)升職。公務員依法從低職位調到高職位擔任職務。
7.被委託組織與被授權組織的區別是什麼?
答:被委託組織與被授權組織存在很大差別。被委託組織不具有行政主體資格,而被授權組織具有。具體區分如下:(1)性質不同。被委託組織不具有法律法規所授予的職權,不是行政主體,只能與委託的行政主體的名義作出具體的行政行為。而被授權組織則享有法律法規所授予的特定的行政職權,屬於行政主體。(2)產生的依據不同。被委託組織的許可權、范圍,只能依行政主體的行政委託行為產生,被授予組織的行政主體資格則由法律、法規的授予而產生。(3)行為的後果不同。被委託組織的行為後果的法律責任,由行政委託權的行政主體承擔。被授權組織則對其行為後果獨立承擔法律責任。
8.行政法制監督是由哪幾個部分構成?
答:行政法制監督是由主體、對象和內容三部分構成的。行政法制監督的主體是國家權力機關、國家司法機關、上級行政機關、專門行政監督機以及國家機關體系以外的公民、組織。行政法制監督的對象是行政主體及其工作人員。行政主體包括行政機關和法律、法規授權的組織。行政主體的工作人員包括行政機關的公務員和被授權組織中行使行政職權的工作人員。行政法制監督的內容是監督行政主體是否依法行使行政職權以及監督國家公務員及被授權組織中的工作人員是否遵紀守法。
四、案例分析題(25分)
案情:1998年5月有,A縣某H獸葯門市部從外省一家J葯廠購進80萬單位青黴素鉀10萬支。從外表看,葯品的質量合格,但無質量檢驗合格證。J廠的代表人表示:保證質量符合國家規定的標准,如果2年內出現質量問題,J廠願負一切法律責任。H獸葯門市部的工作人員信以為真沒有索要質量合格證。5個月之後,A縣農牧漁業局獸葯監督員發現該批獸葯質量不穩定,即取走50支送獸葯監察所檢驗。檢驗結果是:該批青黴素鉀1含量為標示量的80%,不符合國家規定的標准,屬劣質獸葯,並作出處罰決定:1)沒收未出售的4.5萬支獸用青黴素鉀;2)沒收銷售劣獸葯非法所得3萬元;3)罰款二萬元。H獸葯門市部不服處罰決定,向人民法院起訴,要求撤銷A縣農牧漁業的處罰決定,理由是:1)獸葯是J葯廠生產的,購買時J廠保證質量合格,並說2年內如發現問題,J葯廠負一切責任。因此,應處罰生產廠家J。2)不處罰生產劣獸葯的廠家,只處罰銷售劣獸葯的門市部,不符合法律規定,也顯失公平。
請問:
1.在本案中有幾種法律關系?它們之間有體育區別?
2.獸葯的門市部的理由能否成立?
答:1.本案中有三種法律關系。
(1)H獸葯門市部與A縣農牧漁業局因行政處罰所生產的行政法律關系。
(2)H獸葯門市部與人民法院之間產生的行政訴訟法律關系。
(3)H獸葯門市部與J獸葯廠之間因合同引起的民事法律關系。
這三種法律關系的主要區別有:
(1)法律依據不同。行政法律關系依據行政法規范。行政訴訟法律關系依據行政訴訟的法律規范。而民事法律民事關系依據民事法律規范。
(2)主體不同。行政法律關系中必有一方為行政主體,行政主體佔主導地位。行政訴訟法律關系中必有一方為人民法院。人民法院屬監督地位。而民事法律關系雙方主體為平等的民事主體。
(3)內容不同。行政法律關系的內容是因行政處罰而形成的雙方主體之間的權利義務關系。實施處罰是A縣農牧漁業局的權力,反之接受處罰是H獸葯門市部的義務。行政訴訟法律關系的內容是H獸葯門市部不服處罰而引起的三方主體間的權利義務關系。人民法院作為監督主體,對A縣農牧漁業局作出的處罰行為進行合法性審查就是其的權利,反之,認真聽取雙方當事人的申辯、依法實施審判,就是其義務。而作為原被告雙方的H獸葯門市部和A縣農牧漁業局雙方都享有各自的訴訟權利,同時又要履行訴訟義務,由於行政訴訟的特殊性,雙方所享有的訴訟權利和履行的訴訟義務不是相同的。如原告有起訴權,被告沒有起訴權和反訴權,被告負有法院的舉證責任。民事法律關系的內容是因為H獸葯門市部購買J獸葯廠劣質獸葯而引起的雙方權利義務關系,作為平等主體雙方有各自不同的權利和義務。
2.H獸葯門市部的訴訟理由不能成立。A縣農牧漁業局對H獸葯門市部的處罰行為是因為該門市部向顧客銷售不合格獸葯的行為,而不是H獸葯門市部與J葯廠之間批量交易獸葯的合同行為。只要有銷售假冒偽劣產品的行為就必然要進行行政處罰而引起行政處罰的法律關系。至於該獸葯是從何處買來,實際上屬於H獸葯門市部與J葯廠之間民事法律關系。如果獸葯不合格的過錯是在J獸葯廠,H獸葯門市部可以在行政訴訟後,另行擔起民事訴訟,要求J獸葯廠賠償損失。J獸葯廠當地主管機關也可以同樣對生產不合格獸葯的獸葯廠進行行政處罰。
評析:此案例分析的難點之一就是區分有一個民事法律關系,因為可能學員在學習本課程時,民法內容還沒有學習,在分析三種法律關系的區別上比較困難。注意一點的就是民事法律關系各主體間地位平等,雙方當事人在不違法的情況下,可以相互約定雙方的權利義務內容。

I. 行政法與行政訴訟法案例分析題求解

答案:1.該行為是行政許可的具體行政行為。首先相對人是採用法定的招投標方式申請行政主體作出特定的行政行為;其次,該特許經營權是一種法律上的解禁,是行政主體對符合資格者給予的授益性行政行為;再次,該特許經營權是行政主體管理國家經濟、社會生活的外部行政行為,並具有一定的法定要是形式,就是「經營權證書」。符合了行政許可法有關行政許可的要件規定。
2.根據兩個不同的行政行為法律依據來看,一個是住建部的「部委規章」,另一個是北京市人大常委的「地方性法規」,有關於特許經營權非法使用的相關規定又相互沖突,我國《立法法》有關於法律位階沖突的規定來看,這二者無法比較其位階大小,只能將此沖突的法律依據提請其共同的上級:國務院進行適用的裁決,國務院認為適用地方性法規的,則直接適用;國務院認為適用部委規章的,則還需提請全國人大進行最終的決定。從本案性質以及行政程序的相關固定來看,我個人認為適用北京市人大常委的地方性法規的可能性更大,因而,行政主體未責令改正就收回行政許可的行為不合法。
3.趙某屬於行政機關的工作人員,對其的處分不屬於外部行政行為,故而趙某不能行政復議也不能提起行政訴訟。趙某隻能參照《公務員法》的規定,採取內部申訴或控告的方式維護合法權益。公務員對內部行政行為不服的,可以在接到處理的30日內提請本級部門復核,對復核結果不滿的可在收到復核結構的15日內提出申訴。
4A公司的供水經營權證書被撤銷可以採取行政復議或者行政訴訟的方式維權。行政許可不屬於我國行政復議法規定的「復議前置」的那幾項,因而針對許可被收回或者撤銷的行政行為,被許可人可以選擇復議或直接訴訟。
5.C公司無權提出行政訴訟。首先C公司不是原行政行為的相對人,其次C公司獲得特殊經營權的行為本身不符合法律規定。因而C公司的合法權益受到侵害並非源自於行政主體。C公司可以在A公司起訴行政主體時作為第三人參加訴訟。

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J. 行政法法律作業

一、填空題(每空1分,共20分)
評析:填空題第7題,是一審法院審查受理的期限。要注意和原告直接起訴的期限一般為三個月以及在二審時,第一、二審法院相互移交、報送上訴狀等案卷材料的5日期限相區別。
1.把復議作為行政訴訟的必經階段,即_復議前置_原則,是一些國家行政訴訟的一項基本原則。
2.特殊地域管轄又可分為_專屬管轄_和_共同管轄_。
3.行政訴訟參加人包括_當事人_和_訴訟代理人_。
4、當事人在不同的訴訟程序中有不同的稱謂。在第二審程序中,稱_上訴人_和_被上訴人_。
5.可定案證據的特徵是:_客觀性_、_相關性_和_合法性。
6.起訴應以書面方式,即向人民法院遞交_起訴狀_,並按被告人數提出_副本_。
7.經審查,人民法院認為起訴符合法定條件的應當在_7_日內立案,並通知原告。
8.人民法院在審理行政案件時,不得以調解為必經審理程序、及結案方式。但是,_行政賠償_訴訟可以適用調解。
9.第二審人民法院上訴案件,有_開庭_審理和_書面_審理兩種方式。
10.行政案件的執行程序必須按一定的方式提起。提起的方式有:_申請執行_和_移送執行_兩種方式。
11.行政判決分為_一審判決_和_二審判決_兩種。
二、選擇題(每小題2分,共20分,每小題至少有一項答案正確,請將正確答案的序號填在括弧內)
1.作出具體行政行為的公務員,因其是以所在國家行政機關的名義進行的,(C)。
A.故是行政訴訟的被告 B.故是行政訴訟的原告
C.故不能同為行政訴訟的被告 D.故可能成為行政訴訟的被告
評析:公務員與國家行政機關是一種職務上的委託關系,公務員一般代錶行政機關行使職權,公務員的行為由行政主體負責,故不能同為行政訴訟的被告。
2.在我國人民法院審理行政案件,只限於(A)
A.就行政機關的具體行政行為的合法性發生的爭議
B.就行政機關的具體行政行為的合理性所發生的爭議
C.就行政機關的抽象行政行為發生的爭議
D.就行政機關的普遍行政行為所發生的爭議
3.《中華人民共和國行政訴訟法》經第七屆全國人民代表大會第二次會議通過,於1989年4月4日公布,自(D)起施行。
A.1989年4月4日 B.1989年10月1日.
C.1990年1月1日 D.1990年10月1日
4.對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟,由(A B)人民法院管轄。
A.被告所在地B.原告所在地C.公安機關所在地D.原告選擇
5.法定代理人的代理權是基於親權或者監護權而產生的,因而其在訴訟中居於(B)的訴訟地位。
A.與被告相類似 B.與原告相類似 C.核心 D.主導
評析:在行政訴訟中,被告只能是行政主體。因此只有原告才存在法定代理問題。
6.行政訴訟當事人包括(A B D)。
A.原告 B.被告 C.代理人 D.第三人
7.行政訴訟法律關系的主體主要有(A B)
A.人民法院 B.訴訟參加人 C.訴訟參與人 D.人民檢察院
評析:如果說行政訴訟法律關系的主體,以上4項都屬於,但由於訴訟參與人范圍大於訴訟參加人,如果說主體主要有,只能為AB兩項。
8.第二審人民法院審理上訴行政案件後,根據不同的情況,可以作出(C D)類型的判決。
A.確認判決 B.變更判決 C.維持原判 D.依法改判
9.決定一經送達即發生法律效力。( A )
A.當事人對人民法院的決定一律不準上訴
B.當事人不服時,有權在接到決定之日起10日內向上一級人民法院提起上訴
C.當事人不服時,有權在接到決定之日起7日內向上一級人民法院提起上訴
D.當事人不服時,有權在接到決定之日起5日內向上一級人民法院提起上訴
10.人民法院在處理涉外行政案件時,應嚴格遵守我國締結或者參加的有關國際條約的規定,除我國聲明保留的條款以外,行政訴訟法與國際條約相抵觸的,( C )。
A.互相協商解決 B.適用我國行政訴訟法的規定
C.適用國際條約的規定 D.適用第三國法律的規定
三、問答題(每小題5分,共40分)
評析:作業3問答題,除了在答題時要展開有關內容答全面外,第2題要按《行政訴訟法》表述答題,並要注意把最高法司法解釋第2條列舉的排除在人民法院受案范圍的5種行為,第7題要把參照規章的情況都寫入答案。
1.行政訴訟的構成要件是什麼?
答:在我國,行政訴訟由以下五要件構成:(1)原告是認為行政機關及法律法規授權的組織作出的具體行政行為侵犯其合法權益的公民、法人或者其他組織。(2)被告是行使國家行政管理權的行政機關及法律法規授權的組織。(3)原告提起行政訴訟必須是在法律、法規規定屬於人民法院受案范圍內的行政爭議,以及屬於受訴人民法院管轄。(4)原告提起行政訴訟必須是在法定期限之內。(5)法律、法規規定必須經過行政復議的,已經經過行政復議;自行選擇行政復議的,復議機關已作出復議決定或者逾期未作出復議決定。
2.人民法院不予受理的行政案件有哪些?
答:《行政訴訟法》第12條規定了司法審查的排除條款,即明確規定某些事項人民法院不予受理:(1)人民法院不受理公民、法人或者其他組織對國防、外交等國家行為提供的訴訟。(2)人民法院不受理公民、法人或者其他組織對行政法規、規章或者行政機關制定、發布的具有普遍約束力的決定、命令提起的訴訟。(3)人民法院不受理公民、法人或者其他組織就行政機關對行政機關工作人員的獎懲、任免等決定提起的訴訟。(4)人民法院不受理公民、法人或者其他組織對法律規定由行政機關最終裁決的具體行政行為提起的訴訟。
此外,《最高人民法院關於執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第二條還列舉了排除在人民法院受案范圍的幾種行為,即:(1)公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確規定授權實施的行為;(2)調解行為及法律規定的仲裁行為;(3)不具有強制力的行政指導行為;(4)駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為;(5)對公民、法人或者其他組織權利義務不產生實際影響的行為。
3.行政訴訟的被告有哪些特徵?
答:具有以下特徵:(1)被告只能是行使行政管理權、作出具體行政行為的行政機關或法律、法規授權的組織。(2)其作出的具體行政行為被原告指控侵害合法權益。(3)以自己的名義應訴,並受人民法院裁判拘束。
4.行政訴訟第三人的特徵是什麼?
答:具有以下特徵:(1)與提起訴訟的具體行政行為有利害關系。「有利害關系」是指與被訴具體行政行為存在法律上的直接權利義務關系。(2)相對於原告、被告而言,是與被訴具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織。(3)在訴訟期間參加訴訟。(4)申請參加訴訟或者由人民法院通知參加訴訟。
5,法院不能採用的證據有哪些?
答:法院不能採用下列證據:(1)被告及其訴訟代理人在作出具體行政行為後自行收集的證據;(2)被告嚴重違反法律程序收集的其他證據;(3)未經法庭質證的證據;(4)復議機關在復議過程中收集和補充的證據,不能作為人民法院維持原具體行政行為的根據;(5)被告在二審過程中向法庭提交在一審過程中沒有提交的證據,不能作為二審法院撤銷或變更一審裁判的依據。
6.審判監督程序與二審程序的區別是什麼?
答:兩者的區別在於:(1)提前的主體不同。提起審判監督程序的主體必須是法律明文規定的各級人民法院院長和上級人民法院、最高人民法院以及各級人民檢察院。而有權提起上訴的,則是享有上訴權的當事人,並且當事人的上訴必然引起第二審程序的發生。(2)提起的條件不同。只有發現已經發生的判決、裁定違反法律、法規的規定,才能提起審判監督程序;而只要當事人不服一審未生效的判決、裁定,不論判決、裁定是否違反法律、法規,即可在法定期限內提起第二審程序。(3)有無期限限制不同。適用審判監督程序不受時間限制、判決、裁定生效後的任何時間內都可提起;而上訴只能在法定的上訴期提出。(4)審理的主體不同。適用審判監督程序的行政案件,既可由原審人民法院審理也可由原審人民法院的上級人民法院審理;而適用二審程序的行政案件,只能由第一審人民法院的上一級人民法院審理。(5)審理的對象不同。適用審判監督程序審理的是已經生效的判決、裁定;而適用二審程序審理則是尚未生效的第一審判決、裁定。(6)程序的性質不同。審判監督程序是為了糾正人民法院生效判決、裁定的錯誤而設定的一種特殊程序,不具有審級性質,而第二審程序是按照兩審終審的司法原則設置的,是對第一審行政案件的繼續審理。
7.人民法院審理行政案件的實體法依據有哪些?
答:人民法院審理行政案件的實體不依據有:(1)法律。包括全國人大制定的基本法律和全國人大常委會制定的基本法律以外的的其他法律。(2)行政法規。即國務院根據憲法和法律,制定的政治、經濟、教育、科技、文化、外事等各類法規的總稱。其名稱有條例、規定、辦法。(3)地方性法規。地方性法規僅適用於本行政區域內發生的行政案件。被訴行政機關與受理法院不在同一地區,人民法院審理行政案件適用地方性法規時,應當以作出具體行政行為的行政機關依法所適用的地方性法規為依據。(4)自治條例和單行條例。民族自治地方(自治區、自治州、自治縣)的人民代表大會根據當地民族的政治、經濟和文化特點,制定的自治條例和單行條例,可以作為法院審理發生在民族自治地方的行政案件的依據。
此外,《行政訴訟法》第53條第一款規定:「人民法院審理行政案件,參照國務院部、委根據法律和國務院行政法規、決定、命令制定、發布的規章以及省、自治區、直轄市和省、自治區的人民政府所在地的市和經國務院批準的較大的市的人民政府根據法律和國務院的行政法規制定、發布的規章」。
8.涉外行政訴訟的一般原則是什麼?
答:主要有以下五項原則:(1)適用行政訴訟法原則。《行政訴訟法》第70條規定:「外國人、無國籍人,外國組織在中華人民共和國境內進行行政訴訟適用本法。法律另有規定的除外」。(2)同等原則。同等原則又稱國民待遇原則,是指外國人、無國籍人、外國組織在我國進行行政訴訟享有與我國公民同等的訴訟權利和負有同等的訴訟義務。(3)對等原則。對等原則又稱相互原則,是指國家之間在對待對方公民、組織的訴訟地位和訴訟權利時相互對等。(4)適用有關國際條約原則。人民法院在處理涉外行政案件中,應嚴格遵守我國締結或者參加的有關國際條約的規定,除我國聲明保留的條款外,行政訴訟法與國際條約相抵觸的,適用國際條約的規定。
四、案例分析題(20分)
案情:1994年9月,原告田永考入北京科技大學下屬的應用科學學院物理化學系,取得本科生學籍。1996年2月29日,田永在參加電磁學課程補考過程中,隨身攜帶寫有電磁學公式的紙條,中途去廁所時,紙條掉出,被監考教師發現。監考教師雖未發現田永有偷看紙條的行為,但還是按照紀律,當即停止了田永的考試。北京科技大學於同年3月5日按照「068號通知」第三條第五項關於「夾帶者,包括寫在手上等作弊行為者」的規定,認定田永的行為是考試作弊,根據第一條「凡考試作弊者,一律按退學處理」的規定,決定對田永按退學處理,4月10日填發了學籍變動通知。但是,北京科技大學沒有直接向田永宣布處分決定和送達變更學籍通知,也未給田永辦理退學手續。田永繼續在該校以在校大學生的身份參加正常學習及學校組織的活動。
1996年3月,原告田永的學生證丟失,未進行1995-1996學年第二學期的注冊。同年9月,被告北京科技大學為田永補辦了學生證。其後,北京科技大學每學年均收田永交納的教育費,並為田永進行注冊、發放大學生補助津貼,還安排田永參加了大學生畢業實習設計,並由論文指導教師領取了學校發放的畢業設計結業費。田永還以該校大學生的名義參加了考試,先後取得了大學英語四級、計算機應用水平測試BASIC語言合格證書。田永在該校學習的4年中,成績全部合格,通過畢業實習、設計及論文答辯,獲得優秀畢業論文及畢業總成績全班第9名。北京科技大學對以上事實沒有爭議。
1998年6月,被告北京科技大學的有關部門以原告田永不具有學籍為由,拒絕為其頒發畢業證,進而也未向教育行政部門呈報畢業派遣資格表。田永所在的應用學院及物理化學系認為,田永符合大學畢業和授予學士學位的條件,由於學院正在與學校交涉田永的學籍問題,故在向學校報送田永所在班級的授予學士學位表時,暫未給田永簽字,准備等田永的學籍問題解決後再簽,學校也因此沒有將田永列入授予學士學位名單內交本校的學位評定委員會審核。請求判令被告:(1)為田永頒發畢業證、學位證;(2)及時有效地為田永辦理畢業派遣手續;(3)賠償田永經濟損失3000元;(4)在校報上公開向田永賠禮道歉,為其恢復名譽;承擔本案訴訟費。被告北京科技大學為此案向法院提交的證據有:
(1)原告田永於1996年2月29日寫下的書面檢查和兩位監考教師的書面證言,這些證據能夠證明田永在考試中隨身攜帶了寫有與考試科目有關內容的紙條,但沒有發現其偷看的事實;(2)原國家教委《關於加強考試管理的緊急通知》、校長(94)第068號《關於嚴格考試管理的緊急通知》、原國家教委有關領導的講話;(3)北京科技大學教務處關於田永等三人考試過程中作弊按退學處理的決定,但不能證明該決定已經直接送達給田永,也不能證明該決定已經實際執行;(4)原國家教委高校學生司函、北京科技大學以田永考試作弊一事復查結果的報告,這些書證能夠證明北京科技大學部分教師、原國家教委高校學生司對田永處分一事的意見,以及北京科技大學在得知這兩方面的意見後的態度;(5)北京科技大學的《關於給予北京科技大學學生田永勒令退學處分的決定》一份、《期未考試工作簡報》一份,以上書證與本案沒有必然關系,不能成為本案的證據。(6)北京科技大學在訴訟期間,未經法院同意自行調取了唐有蘭等教師的證言、考試成績單、1998屆學生畢業資格和學士學位審批表、學生登記卡、學生檔案登記單、學校保衛處戶口辦公室書證、學籍變動通知單第四聯和第五聯、無機94班人數統計單等書證交給法院。請問:
(1)本案的被告是否適合?為什麼?
(2)被告提供的證據之(2)中的三份材料,是否屬於《中華人民共和國行政訴訟法》第53條規定人民法院審理行政案件時可以參照的規章范疇?
(3)被告提供的證據之(6)是否有瑕疵?能否作為認定本案事實的根據?為什麼?
答:(1)本案的被告適合。因為行政訴訟的被告必須為行政主體,包括行政機關和法律、法規授權的組織。北京科技大學作為高等院校,雖然不是法律意義上的行政機關,但是其對受教育者頒發畢業證書、學位證書以及管理的權力是國家法律法規《教育法》和《學位條例》授予的,而且其在教育活動中的管理行為是單方作出的,屬於《行政訴訟法》規定的可以提起行政訴訟的具體行政行為。雖然對原告田永的退學處理、拒頒畢業證和未授予學位等行為是由北京科技大學一個系或內部某一部門負責行使的,但是都是以北京科技大學的名義作出,因此,北京科技大學作為被告適合。
(2)被告提供的證據材料之(2)三份材料,不屬於《行政訴訟法》第53條規定人民法院審理行政案件可以參照的規章范疇。
(3)被告提供的證據材料之(6)有瑕疵。不能作為認定本案事實的根據。因為根據《行政訴訟法》第三十三條規定:「在訴訟過程中,被告不得自行向原告和證人收集證據」,根據最高人民法院司法解釋第三十條第一項規定:「被告及訴訟代理人在作出具體行政行為後自行收集的證據,不能作為認定被訴具體行政行為合法的依據」。而本案中被告提供的證據(6)是在作出具體行政行為後,在訴訟過程中,未經人民法院同意的情況下,自行收集的證據,因此法院在審理過程中不能採用。
評析:本案例題看似內容多,但事實上答題的落腳點就在三個問題中。第1個問題主要根據行政訴訟被告的特徵進行答題。第2個問題主要考慮三份材料屬不屬於規章,這就要結合第十章行政立法的內容進行分析,規章制定有嚴格的程序要求,而顯然這三份材料中,前2份只屬於一般規范性文件。後一份是一般的講話材料,都不屬於規章范疇。第3個問題的關鍵在於「先取證,後決定」是依法行政原則對行政程序的最基本要求。因此被告在作出具體行政行為之後,在訴訟過程中未經人民法院同意自行收集的證據無法律效力

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