勞動法商業秘密

A. 勞動法第23條怎麼理解

勞動合同法第23條釋義

第二十三條用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業秘密和與知識產權相關的事項。

對負有保秘義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款，並約定在解除或者終止勞動合同後，在競業限制期限內按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。

【解讀】本條是關於勞動者的保密義務和禁業限制的規定。

勞動法23條，勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業秘密的有關事項。反不正當競爭法第十條第三款規定，本條所稱的商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益，具有實用性並經權利人採取保密措施的技術信息和經營信息。因此商業秘密包括兩部分：非專利技術和經營信息。如管理方法，產銷策略，客戶名單、貨源情報等經營信息；生產配方、工藝流程、技術訣竅、設計圖紙等技術信息。商業秘密關乎企業的競爭力，對企業的發展至關重要，有的甚至直接影響到企業的生存。商業秘密和其他知識產權（專利權、商標權、著作權等）相比，有著以下特點：第一，商業秘密的前提是不為公眾所知悉，而其他知識產權都是公開的，對專利權甚至有公開到相當程度的要求；第二，商業秘密是一項相對的權利。商業秘密的專有性不是絕對的，不具有排他性。如果其他人以合法方式取得了同一內容的商業秘密，他們就和第一個人有著同樣的地位。商業秘密的擁有者既不能阻止在他之前已經開發掌握該信息的人使用、轉讓該信息，也不能阻止在他之後開發掌握該信息的人使用、轉讓該信息。第三，能使經營者獲得利益，獲得競爭優勢，或具有潛在的商業利益。第四，商業秘密的保護期不是法定的，取決於權利人的保密措施和其他人對此項秘密的公開。一項技術秘密可能由於權利人保密措施得力和技術本身的應用價值而延續很長時間，遠遠超過專利技術受保護的期限。

我國有關法律從不同角度對商業秘密加以了保護。第一，從商業秘密持有者與侵害商業秘密者之間的關系看，除了雙方沒有任何關系，但侵害者通過不正當手段，如盜竊、利誘、脅迫等侵害商業秘密情形外，侵害商業秘密主要發生在買賣、承攬、授權、僱傭關系中，其中在僱傭關系中是最容易發生侵害商業秘密行為的。反不正當競爭法對通過不正當手段侵害商業秘密的行為作了規范。合同法對存在民事合同關系情形下侵害商業秘密的行為作了規范。反不正當競爭法對存在保守商業秘密約定或者權利人有關保守商業秘密要求的情形下的侵害商業秘密的行為作了規范，這包括民事主體之間的合同約定和僱傭關系下的約定。公司法、刑法主要對存在勞動關系的侵害商業秘密的情形作了規范。第二，在存在勞動關系的情形下，現有法律對商業秘密的保護都有一個前提，即都是勞動者自營或者為他人經營，不包括勞動者到其他企業中工作的情形。公司法第一百四十八條規定，董事、監事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。第一百四十九條規定，董事、高級管理人員不得有未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬於公司的商業機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務；擅自披露公司秘密；違反對公司忠實義務的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規定所得的收入應當歸公司所有。如反不正當競爭法規定的是經營者，根據該法第二條的規定，經營者是指從事商品營利性服務的法人、其他經濟組織和個人。第三，不同法律對商業秘密的保護范圍不同。反不正當競爭法的保護面寬，這主要體現在三個方面：首先是反不正當競爭法對侵害主體的資格沒有限制，所有知曉商業秘密並違反約定或者規定的勞動者，都可以構成侵害商業秘密。公司法規定的侵害主體為董事、高級管理人員。刑法則規定的是國有公司、企業的董事、經理。其次是反不正當競爭法既保護非專利技術，也保護經營信息。而公司法和刑法則主要保護商業機會，商業機會包括經營信息，但不包括非專利技術。最後是反不正當競爭法不僅規范勞動者工作期間的保守商業秘密行為，而且規范勞動者離職後的保守商業秘密行為。而公司法和刑法只是規范勞動者任職期間的保守商業秘密的行為。

獲得商業秘密的合法手段包括：獨立開發獲得；合法購買；從公開渠道觀察獲得；合法接受許可獲得及通過反向工程獲得等。

勞動關系具有特定的人身屬性，由勞動者對用人單位忠誠義務演化出勞動合同的保密義務（忠誠義務在英國法上被法院視作勞動合同的默示義務），並進而擴展為競業限制或競業禁止。競業禁止條款蘊含了用人單位的財產權益和勞動者的勞動權利兩者的矛盾，成為一個必須依據法律來調整的問題。

本條規定，對負有保守用人單位商業秘密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款。在勞動合同解除後，不得使用或者披露信息的義務包含生產的秘密環節，以及足以構成商業秘密的其他信息。要確定究竟哪些信息在勞動合同解除後，勞動者仍然負有不得披露和使用商業秘密的義務，必須考慮以下因素：勞動性質。如果勞動過程中要經常性地處理秘密文件，勞動者顯然要承擔比一般勞動者更多的忠誠義務。也就是說，除了信息類型的限制之外，勞動者的身份和職位也會影響到競業禁止條款的效力。如果勞動者在勞動過程中由於同客戶的接觸獲知了客戶相關的特別信息，用人單位自然可以合法地使用行業限制條款禁止該勞動者在勞動合同終止後拉攏客戶。這一原則非常普遍地適用於各種行業；信息本身的性質。即用人單位是否使勞動者意識到信息的保密性。雖然用人單位只是單方面聲稱某些信息是保密信息本身並不充分，但是用人單位對待這些信息的態度可以幫助確定信息的性質。英國普通法中規定，在合同沒有明確規定的情況下，勞動者在解除勞動合同後並不承擔競業限制的義務。事實上，只有在披露和使用商業秘密的意義上，用人單位才有權得以禁止勞動者競業，而商業秘密的判斷也通過嚴格的判斷規則被限制在特定的范圍內。

本條規定競業禁止的目的是要保護用人單位的商業秘密，勞動者違反競業限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金，給用人單位造成損失的，還要依法支付損害賠償金。但是，在用人單位存在商業秘密，勞動者亦知悉的情況下，因為勞動合同終結後，勞動者的保密義務仍舊延續，即便用人單位未與勞動者簽訂競業禁止協議，勞動者也應當保守用人單位的商業秘密，否則，用人單位可因此追究勞動者的侵權責任。以法律的形式規定勞動者離職後負有競業禁止，主要考慮目前越來越多的保密協議、競業限制條款，極大限制了勞動者離職後的就業范圍。用人單位往往在簽訂競業限制協議書時說明日常工資中就已經包括了競業限制的經濟補償，不給勞動者經濟補償。本條規定，對負有保守用人單位商業秘密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款，並約定在解除或者終止勞動合同後，在競業限制期限內按月給予勞動者經濟補償。本條有關競業限制補償金及支付時間的規定，在保護用人單位的知識產權和商業秘密的同時，有利於勞動者在具備一定經濟條件的基礎上保護這些信息。

勞動合同到期後的競業禁止，由用人單位和勞動者雙方約定。其中最重要的內容是經濟補償，競業限制補償金是用人單位對勞動者履行競業限制義務的補償，用人單位與勞動者有競業限制約定的，應當同時與勞動者約定在勞動合同終止或者解除時向勞動者支付的競業限制經濟補償，競業限制經濟補償金不能包含在工資中，只能在勞動關系結束後，在競業限制期限內按月給予勞動者經濟補償。補償金的數額由雙方約定。用人單位未按照約定在勞動合同終止或者解除時向勞動者支付競業限制經濟補償的，競業限制條款失效。這是競業限制生效的條件和勞動者遵守競業限制義務的前提。

B. 公司起訴離職員工泄露公司商業秘密,該員工如何基於勞動合同的保密條款保護自

根據《中華人民共和國勞動法》第二十二條「勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業秘密的有關事項」、《違反<勞動法>有關勞動合同規定的賠償辦法》第四條「勞動者違反勞動合同中約定的保密事項，對用人單位造成經濟損失的，按《反不正當競爭法》第二十條的規定支付用人單位賠償費用」、《關於禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》第二條「本規定所稱技術信息和經營信息包括：設計、策略、產品配方、製作工藝、製作方式、管理訣竅、客戶名單、產銷策略、招標投標中的標底及標書內容等信息」的規定，勞動者與用人單位可以就工作中商業秘密的有關事項進行保密約定，如果勞動者違反了保密約定，用人單位可以追究勞動者的責任，如客戶名單等資料都可以納入商業秘密的范疇。
公司簽訂的《員工聘用合同書》具備勞動合同條款，屬於雙方簽訂的勞動合同，對保密事項雙方也作出了相應的約定，如王某泄露了廣告公司客戶名單等商業秘密，應承擔相應責任。但在庭審中廣告公司承認該公司對客戶名單等資料並未採取保密措施，參照《中華人民共和國反不正當競爭法》第十條「……本條所稱的商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性並經權利人採取保密措施的技術信息和經營信息」的規定，廣告公司對客戶名單等資料未採取保密措施，上述資料並不屬於商業秘密，故廣告公司主張王某泄露商業秘密的事實不能成立

C. 企業可採取哪些措施保護商業秘密

法律分析：企業可採取保護商業秘密的措施是：1.建立完善的商業秘密管理規章制度；2.與涉密人員簽仃保密合同；3.對網路行為實行監控；4.採取加密措施；5.加強計算機安全防範措施。

法律依據： 《中華人民共和國勞動法》 第二十二條 勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業秘密的有關事。

D. 企業商業秘密保護制度

企業商業秘密保護制度：(一)依據民法保護建立企業商業秘密保護制度。(二)依據勞動法保護建立商業秘密保護制度。《反不正當競爭法》第九條 經營者不得實施下列侵犯商業秘密的行為：（一）以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密；（三）違反保密義務或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密；（四）教唆、引誘、幫助他人違反保密義務或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，獲取、披露、使用或者允許他人使用權利人的商業秘密。經營者以外的其他自然人、法人和非法人組織實施前款所列違法行為的，視為侵犯商業秘密。第三人明知或者應知商業秘密權利人的員工、前員工或者其他單位、個人實施本條第一款所列違法行為，仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業秘密的，視為侵犯商業秘密。本法所稱的商業秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業價值並經權利人採取相應保密措施的技術信息、經營信息等商業信息。
【法律依據】
《中華人民共和國刑法》
第二百一十九條【侵犯商業秘密罪】有下列侵犯商業秘密行為之一，給商業秘密的權利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，並處或者單處罰金;造成特別嚴重後果的，處三年以上七年以下有期徒刑，並處罰金：
(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密的;
(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密的;
(三)違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密的。明知或者應知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密的，以侵犯商業秘密論。本條所稱商業秘密，是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益，具有實用性並經權利人採取保密措施的技術信息和經營信息。本條所稱權利人，是指商業秘密的所有人和經商業秘密所有人許可的商業秘密使用人。

E. 試用期和商業秘密保護等條款屬於勞動法的法定條款是否正確

使用幾乎三年秘密保護分調侃所以勞動發個嗯規定條款四份整箱只是一個居然正確的條款因為有些東西是不能隨便把妹妹的東西全部工程一中的嗯在這種情況下嗯他這一款式讓老總發的簽名款適合

F. 企業可採取保護商業秘密的措施有哪些

法律分析：企業可採取保護商業秘密的措施是：1.建立完善的商業秘密管理規章制度；2.與涉密人員簽仃保密合同；3.對網路行為實行監控；4.採取加密措施；5.加強計算機安全防範措施。我國《勞動法》第二十二條規定，勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業秘密的有關事項。

法律依據：《中華人民共和國刑法》 第二百一十九條 有下列侵犯商業秘密行為之一，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑，並處或者單處罰金；情節特別嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，並處罰金：

（一）以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密的；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密的；

（三）違反保密義務或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密的。

明知前款所列行為，獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業秘密的，以侵犯商業秘密論。

本條所稱權利人，是指商業秘密的所有人和經商業秘密所有人許可的商業秘密使用人 。

G. 如何才能保護好商業秘密

所謂企業的商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性並經權利人採取保密措施的技術信息和經營信息。企業的商業秘密包括以下四個構成要件：一是秘密性，即不為公眾知悉，這是商業秘密的本質特徵；二是價值性，商業秘密對工商業者具有經濟價值，可以傳授或轉讓，從而成為貿易活動的重要對象，為權利人帶來經濟利益；三是實用性，它應該是實用的技術信息或經營信息；四是規范性，這是指權利人必須採取保密措施。這四個要件是構成商業秘密必須具備的條件，是相互聯系的，缺少其中任何一個，都不能構成法律意義上的商業秘密，不能受到法律的保護。

目前商業秘密糾紛主要表現為勞動者（特別是掌握和經常接觸企業一定商業秘密的高級管理人員和技術人員）私自帶走原用人單位的商業秘密，然後與後者開展不正當競爭。隨著我國經濟融入全球化速度的加快，企業的競爭逐步由國內企業之間的競爭演變為國內和國外企業兩個戰場上的競爭，企業如何在更高級別的競爭中立於不敗之地，爭得一定的市場份額，是否擁有自己的核心技術和商業秘密非常關鍵。因此，積極採取措施保護自己的商業秘密和核心技術，是擺在每個企業，特別是高新技術企業面前的一個重要課題。筆者認為，企業可以採取以下幾項措施保護自己的商業秘密：

一、企業可以與職工簽訂保密合同保護商業秘密。我國《勞動法》第二十二條規定：「勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業秘密的有關事項。」因此，用人單位可以在勞動聘用合同、知識產權權利歸屬協議或者技術保密協議中，與相關人員訂立保密合同。利用合同對商業秘密進行保護，是一種比較好的選擇。因為在用人單位依據勞動合同提起侵犯商業秘密的訴訟時，由於用人單位手中有一份與被告簽署的保密合同，合同已載明了商業秘密的名稱、范圍及其他條款，用人單位在訴訟中僅憑合同本身就能夠證明被告已經知道特定的信息是原告的商業秘密，並且承諾承擔相應的保密義務和違約責任，從而使用人單位的舉證工作變得相對容易，勝訴的可能性隨之增大。反之，如果不在合同中對商業秘密保護進行約定，由於《民法通則》、《反不正當競爭法》、《刑法》等法律對商業秘密的定義是概括性的，在案件審理，某一信息是不是商業秘密，用人單位、侵權人和法院可能會有不同的理解，用人單位和侵權人誰能勝訴，主要取決於雙方所舉的證據在多大程度上能支持自己的主張，並且能夠被法院所接受。因而，企業勝訴就要困難得多。

1．企業應與哪些人員簽訂保密合同。企業一般無須與全體人員訂立保密合同，主要是對本單位技術權益和經濟利益有 重要影響的有關行政管理人員、科技人員和其他有可能接觸到企業商業秘密的人，主要包括：
（1）高級研究開發人員、技術人員、經營管理人員。由於他們掌握企業的核心商業秘密，因而容易引起競爭企業的特別注意。
（2）一般技術人員和關鍵崗位的技術工人。因工作需要，他們可能了解部分重要的商業秘密或保密信息，也不排除泄露秘密的可能性。
（3）市場計劃和銷售人員。這些人往往掌握經營秘密，也是競爭企業注意的重點。
（4）財會人員。因為企業的財務狀況包含有大量的不宜公開的信息。
（5）秘書人員。他們在參加會議、管理和傳發文件等過程中，會接觸到商業秘密。
（6）保安人員。這類人員有機會在下班後或公休日、節假日趁別人不在時，研究、拍攝、復制有關的保密設備和文件。

2．簽訂保密合同的方法。企業與職工簽訂保密合同有兩種方法。一是企業直接與接觸商業秘密的職工簽訂《保守商業秘密協議書》。在簽訂協議書時要注意幾點：第一，協議書的內容不得違反國家法律、法規和有關的規章制度；第二，雙方當事人法律地位要平等，要以自願為原則，雙方意思表示應真實，權利和義務要對等；第三，主要內容要完整；第四，違約責任要明確。二是企業在與職工簽訂「聘任合同」或「勞動合同」中寫明保密條款和違約責任。

3．保密合同應包括哪些內容。一是應明確企業商業秘密的范圍、保密期限、雙方的權利義務（特別是職工的保密義務）、違反保密協議的責任等內容。企業的商業秘密通常包括：產品文件、程序軟體、產品配方、製作工藝、生產訣竅、客戶名單、產銷策略、產品成本、標底、標書以及其他不願公開的信息。二是應包括競業避止合同（條款）。競業避止合同又叫「不競爭合同」，是發達國家的僱主約束其雇員行為經常採用的一種勞動合同或稱勞資合同中的條款。在中國，很多技術含量高的行業及企業，如IT行業，員工在就職時與公司簽訂競業避止合同的現象也較為普遍。競業避止合同通常包括以下條款：
（1）員工在職期間不得到競爭企業兼職或者任職；
（2）員工在職期間不得自行組織公司與原用人單位競爭；
（3）員工離職前不得搶奪原用人單位的客戶；
（4）員工不得引誘其他員工離職；
（5）員工在離職後的一定期限（外國一般為三年）或特定區域內，不得開展與原用人單位競爭的業務或受雇於競爭公司。

二、企業可以採取經濟手段保護商業秘密。一是以優厚的待遇來保護商業秘密。即對接觸、使用企業商業秘密的職工，特別是高級管理人員給予較優厚的工資、獎金、津貼待遇，同時在勞動合同中寫明，一旦享受特殊津貼，則應負有相應的保密義務。二是以勞動合同長期化來保護商業秘密。在職員流動比較普遍的今天，這一方法更具有重要作用。勞動合同長期化，可以使關鍵崗位（接觸、掌握商業秘密）的職工，由於收益長期性的預期而留在崗位上。三是以吸納股東來保護商業秘密。即允許商業秘密的發明人，接觸、掌握商業秘密的人擁有部分股權，成為企業的股東，使之與企業形成休戚相關的命運共同體。日本許多中小企業對掌握和從事關鍵技術和工藝的職工，往往終身僱傭，或直接吸納為企業的股東，其用意是既防止人才流失，又防止商業秘密外泄。我國某些高新技術企業已開始了這方面嘗試。

三、企業應當建立健全商業秘密保護制度。一是建立商業秘密的保護機構。商業秘密與國家秘密雖然層次不同，但保護的要求、制度措施、防範手段、宣傳教育等大體相似，因此可以把國家秘密與商業秘密納入統一管理，分別對待。如果原來已有機構管理國家秘密的，可以由其承擔管理國家秘密和商業秘密的雙重任務。不過，這樣做的前提是要加強保密機構的力量。目前，一些國有企業已經開始這方面的嘗試。他們的主要做法是：明確一名企業主要領導人負責保密委員會的全面工作；在保密委員會成員中增加行政業務處室領導的比例；明確懂技術、通業務的專職人員負責商業秘密的日常管理。二是建立企業內部的保密制度。國家保密部門已經頒布的一系列保守國家秘密的制度，是針對各種泄密渠道提出的保密行為規范，很多都適合於商業秘密的管理，企業可以根據商業秘密的不同特點，進行取捨、充實，制訂出一套符合商業秘密運作規律的管理制度。有了章法還要注意加強宣傳教育和檢查監督，防止有章不循、流於形式。要通過宣傳教育，使廣大職工增強道德觀念、法制觀念和責任感、歸屬感，樹立保護商業秘密的自覺性。同時，將商業秘密的管理納入企業基礎管理體系，變經驗式管理為定量定性的目標管理。對內，明確各級領導應負擔的保密責任，劃出各業務系統商業秘密的具體內容，把商業秘密管理作為企業基礎管理的子項目列入考核體系，對泄密單位、責任者按規定予以處罰；對外，建立商業秘密受侵犯後的快速反應機制，確保將商業秘密被侵犯後的損失降到最低限度。

四、企業可以利用法律武器保護商業秘密。我國《勞動法》第一百零二條規定：「勞動者違反本法規定的條件解除勞動合同或者違反勞動合同中約定的保密事項，給用人單位造成經濟損失的，應當依法承擔賠償責任。」第九十九條規定：「用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，給原用人單位造成經濟損失的，該用人單位應當依法承擔連帶賠償責任。」由於侵犯商業秘密的行為，損害了商業秘密權利人的合法權益，破壞了社會主義市場經濟秩序，根據我國《民法通則》、《反不正當競爭法》和《刑法》等法律的有關規定，侵權人應當承擔以下法律責任：一是侵權人應停止侵害、消除影響、 恢復名譽、賠禮道歉；二是侵權人給受害人造成損害的，應當承擔損害賠償責任；三是監督檢查部門可根據情節對侵權人處以一萬元以上二十萬元以下的罰款；四是故意或者過失泄露國家科學技術秘密，情節嚴重，並致使國家利益遭受重大損失的，司法機關可依法追究當事人的刑事責任。

H. 在勞動合同中企業與職工如何約定保守商業秘密

法律分析：在勞動合同中企業與職工可以在勞動合同中約定保守用人單位商業秘密的有關事項。根據《中華人民共和國合同法》第四十三條的規定，當事人在訂立合同過程中知悉的商業秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當使用。泄露或者不正當使用該商業秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。

法律依據：《中華人民共和國勞動法》

第二十二條 勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業秘密的有關事項。

第一百零二條 勞動者違反本法規定的條件解除勞動合同或者違反勞動合同中約定的保密事項，對用人單位造成經濟損失的，應當依法承擔賠償責任。