訴訟法清算

1. 法律是如何規定公司解散與清算問題的

國有企業終止後，清算主體為其上級主管部門；集體企業終止後，清算主體為其開辦單位；
聯營企業終止後，清算主體為其各聯營投資主體，子公司的清算主體是母公司；
有限責任公司終止後，清算主體為其全體股東；股份有限公司終止後，清算主體為其股東大會選定的股東或董事會；
獨資企業終止後，清算主體為唯一投資人。
2、根據《公司法》的有關規定，企業法人被吊銷企業法人營業執照，登記機關應當收繳其公章，並將其注銷登記情況告知其開戶銀行，其債權債務由主管部門或清算組織負責清理。公司被吊銷企業法人營業執照，屬於法定解散范疇，首先應當予以解散，並在15日內由有關主管機關組織股東、有關機關以及有關專業人員成立清算組，進行清算。逾期不成立的，債權人可以申請人民法院指定有關人員專組成清算組，進行清算。如果公司資不抵債，應當立即向人民法院申請宣告破產，清算所得的公司所有財產用於對外承擔民事責任。在清算結束以後，清算組申請注銷登記，公告公司終止。
3、依據《公司法》、《民法通則》以及《企業法》的規定，當清算主體在企業被吊銷營業執照後的長時間內不履行清算義務，或在人民法院限定的期限內不盡清算責任，客觀上致使企業財產流失、貶值，或私分企業財產，造成善意第三人的債權因此無法全部實現的，清算主體應當對此向善意第三人承擔民事賠償責任。清算主體不盡清算之責對債權人的賠償責任，賠償因清算主體消極行為造成債權人的實際損失。
4、對於未經清算而已經被注銷的公司，其債務應如何處理呢？就法理而言，公司終止並不意味著公司清算義務和責任的完全解除。債權人可以以公司股東為被告提起訴訟，而提起訴訟的根據則在於公司股東所應承擔的清算義務。公司法第192條規定：「有限公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會確定其人選。」由此可見，公司的清算義務是由股東承擔的，除破產清算由人民法院組織外，其他情況下，股東必須自行組織清算。在公司被強行注銷、法人資格不存的情況下，股東仍可以以其個人名義並作為民事主體履行其清算的義務。在實體上，公司被注銷後，其財產當然應分配於公司的股東，在未進行清算時，使得股東獲取了公司的財產，但卻未承擔任何公司的債務。因此，以股東為被告，要求其承擔債務清償責任，完全合情合理。即使在公司被注銷之後，股東並未從公司實際取得任何財產，同樣可以要求股東承擔相應的責任，因為正是由於股東未履行清

2. 法律上的口口相傳借岀去的債務怎麼清算

現在有很多種創業的方式，可以根據公司法的規定創辦公司，也可以與朋友合夥投資產業，當然，方式是各種各樣的，個人合夥與公司有著本質的區別，個人合夥企業法律規定了兩種合夥企業，也規定了這兩種合夥企業的各自的運行方式，個人合夥清算債權債務民間借貸怎麼規定的小編來告訴大家。

一、個人合夥清算債權債務民間借貸怎麼規定的?

伙企業的清算程序，指合夥企業清算條件成就時，合夥企業進行清算的途徑、手段、方法。

合夥企業的清算程序，可以分為二種清算程序，即普通清算程序和特別清算程序。合夥人或合夥人同意的第三人對合夥企業組織清算的，為普通清算，又稱為一般清算;合夥人不組織清算或無法組織清算時，由法定機構指定清算的，為特別清算，又稱強制清算。

清算程序的發生，自下列情形發生之日起開始：

1、全體合夥人組織清算;

2、全體合夥人過半數同意的合夥人組織清算;

3、全體合夥人過半數同意的第三人組織清算;

4、合夥人或利害關系人申請法院指定清算人組織清算。

但我國《合夥企業法》對下列相關問題並無規定，使實際操作難以統一和規范：

1、合夥企業解散的時日如何確定從法律規定來看，合夥企業自約定情形和法定情形發生之日起應當解散，當合夥人決議解散或合夥企業被依法吊銷時，合夥企業自決議和吊銷處罰決定生效之日起解散。當合夥企業處於一種自動歇業狀態時，合夥企業的解散之日就難以確定;現實生活中，只是延續這種事實狀態，以期行政機構作出相應的行政處罰決定(如未年審或未通過年審而被依法吊銷執照)來確定解散之日。在此認為立法應當規定自動歇業的期限來確定是否應予清算。

2、清算開始的時日和期限如何確定合夥人應當自合夥企業解散之日起十五日內組織清算或確定清算人進行清算;逾期未確定清算責任人的，合夥人和其他利害關系人有權申請人民法院指定清算人進行清算，人民法院指定之日，為清算開始之日。但法律對合夥人未在十五日內確定清算人，合夥人和利害關系人申請人民法院指定清算的時效沒有作出規定。在此以為，合夥人和利害關系人的合法民事權益受到損害時有權主張自己的權利，但法律應當規定當事人申請人民法院指定清算的期限，應當規定當事人未在法定期限內行使申請權的，其申請法院指定清算的權利消滅，以促使合夥人和利害關系人及時主張權利，穩定社會經濟秩序。立法應當參照我國法律對一般民事權利保護的訴訟時效規定來確定當事人申請指定清算的期限，即當事人應當在自知道或者應當知道合夥企業解散之日起二年內行使申請人民法院指定清算人進行清算的權利，合夥人和合夥利害關系人自合夥企業解散之日起五年內未行使該項權利的，該項權利消滅。

盡管在《外商投資企業清算辦法》、《民事訴訟法》及《企業破產法》的清算、破產還債程序中有清算期限的相關規定，但這不適用於合夥企業的清算。在此以為，從法制的統一性來講，合夥企業清算的期限不應超過180日，確因特殊情形而致清算工作無法順利結束的，應當在清算期限屆滿前徵得債權人和利害關系人的同意，若系人民法院指定清算的，還應當由人民法院來決定是否延長及延長的期限，延長的期限一般不宜超過90日。

3、如何向人民法院申請合夥企業法僅僅規定了當事人可以向人民法院申請指定的權利，從中國的程序大法《民事訴訟法》中的特別程序規定一章來看，也無此項內容的具體規定。因此，如何向人民法院申請就成了合夥企業立法的一大缺陷。

由於《民事訴訟法》規定了個人合夥企業不能適用有關破產還債程序的規定，致使合夥企業的清算只能適用《合夥企業法》的原則規定。從訴訟理論上來講，合夥人和利害關系人申請人民法院指定清算，應當有《民事訴訟法》來規定;從民事訴訟法編排體繫上看，應當將其歸納為民事訴訟法中的特別程序一章加以規范。在此以為，在民事訴訟法對此無任何規定時，應當在《合夥企業法》中得到充分體現。因此立法應當明確：

①當事人應當向合夥企業所在地的基層人民法院申請指定;

②當事人應當提出書面申請，並應當寫明合夥企業的名稱、合夥人的基本情況、申請人對合夥企業享有合法債權或合法利益的事實和材料、合夥企業解散或終止的事實和依據、申請人申請指定清算人的法定理由等;

③申請人應當在知道或者應當知道合夥企業解散之日起二年內及時提出申請。

4、人民法院如何進行指定人民法院審理指定清算人案件，應當採用特別程序，在此以為：

①人民法院應當實行一審終審;

②人民法院應當通知合夥企業的利害關系人到庭參加訴訟;

③人民法院一般應在立案之日起三十日內審結;

④人民法院應當用判決的形式指定;

⑤人民法院應當在合夥人、利害關系人、有完全民事權利能力和民事行為能力並具有相應清算條件的第三人或法律規定的具有相應資質的中介機構中指定清算人;

⑥人民法院應當允許利害關系人有申訴的權利;

⑦人民法院應當遵循我國《民事訴訟法》規定的一般原則。

5、指定清算人的責任和義務指定清算人的責任和義務，實際是指他在合夥企業清算過程中的法律地位。在合夥企業清算過程中，指定清算人代表合夥人或合夥組織清理債權債務，代表合夥企業參與民事訴訟或仲裁活動，有權依法分配合夥企業的剩餘財產並辦理合夥企業的注銷登記等。

法律對指定清算人的權利義務規定較少，難以操作。實踐中，可能會產生下列問題，並涉及到對指定清算人的義務規定及權利制約，而法律對此卻無規定。

①指定清算人拒絕承擔清算責任從法理上講，指定清算人一經指定，對合夥企業的清算責任即變成了其應盡的義務，其應當履行人民法院生效法律文書所確定的義務。但在此認為，人民法院指定除合夥人、利害關系人、債權人之外的其他第三人為清算人的，指定清算人有權拒絕指定。因為法院無權超越立法而為無法律規定義務的人設定責任;相反，法律應當規定人民法院指定錯誤或申請人申請錯誤而給第三人造成損失的，第三人有申訴權和獲得賠償的權利。

指定清算人拒絕履行義務能否強制執行，在此以外，若指定清算人系合夥人、合夥人的繼承人或債權人，其拒不履行清算義務的，申請人可以申請人民法院強制執行，人民法院可委託他人對合夥企業進行清算，由此增加的費用應由承擔義務的指定清算人承擔。若指定清算人系合夥人、合夥人的繼承人或債權人以外的第三人，法院則無法強制執行，即使可以強制執行也無實際意義，只能另行委託。若指定清算人系申請人，申請人拒絕履行人民法院指定義務的，則應視為申請人放棄權利。

②指定清算人不忠實履行義務指定清算人應當按照清算程序和清算規則忠實履行清算義務。若指定清算人有法律規定的違法行為，則應依法承擔相應的法律責任;若因指定清算人不忠實履行清算義務給合夥人或其他權利人造成損失的，應當按照過錯大小承擔賠償責任。

6、指定清算的終結人民法院根據利害關系人的申請而指定清算，是否需要由人民法院來進行最終確認，合夥企業法對此並無規定。從立法的邏輯和完整性來看，法律規定了利害關系人可以向人民法院申請指定清算的權利，確無人民法院最終確認的規定，這會對指定清算人的清算行為的合法性缺乏有效的監督、審查，進而可能會影響合夥人或其他利害關系人的合法利益，不能不說是立法的一種缺陷。在此以為，既然指定清算人清算的權利是基於人民法院的指定而產生的，那指定清算人清算行為的合法性，就應當由指定清算人在指定清算結束後及時申請人民法院進行審查確認，人民法院應當以生效法律文書的形式對此清算行為及時進行確認，從法律上終結合夥企業的清算。

3. 被告人不配合法院進行賬目清算，該如何辦

可由法院強制清算，申請法院委託司法審計。
《民事訴訟法》第六十四條 當事人對自內己提出的主張，有責任提供容證據。
《最高人民法院關於適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條 當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實，應當提供證據加以證明，但法律另有規定的除外。
在作出判決前，當事人未能提供證據或者證據不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的後果。

4. 公司清算組在訴訟中的地位是怎樣規定的

清算組權利
根據我國破產法規定，清算組具有以下職權：
1．接管破產企業內。清算容組從成立之日起，接管破產企業。接管的具體形式表現為接收破產企業的財產、帳冊、經營文件、印章等，從而替代破產企業進行日常工作。
2．負責破產財產的保管、清理、估價、處理和分配。清算組在接受破產企業財產之後，對財產的保管、清理、估價、處理和分配既是清算組的權利，也是清算組的義務。清算組有權對破產財產保管和處置，任何人都不得干涉清算組對破產財產的保管、清理、估價權利的行使。清算組對破產財產處理和分配的方案須經債權人會議通過並經人民法院裁定後才可執行。
3．替代破產企業進行必要的民事活動。債務人在被宣告破產之後，其對外的日常事務並未即刻了結，這些工作需要清算組來完成，例如參加對外的民事訴訟活動；決定原先簽定的合同是否要繼續履行。此外還有權決定是否承認抵銷權：別除權、取回權；決定支付有關破產費用等權利。

5. 公司清算糾紛案件中的訴訟時效

被告的答辯意見有道理，但還要看當初的承諾的具體內容，看從何專時起算訴訟時效。原告屬雖三次在報上刊登債權催收公告，但該公告針對的對象是已經被注銷的雲海公司，未針對兩被告，故不發生訴訟時效中斷的效力。這個說法正確。

6. 如何理解《民法總則》中「清算義務人」的概念

應該是來自破產法或公司法中的概念。

清算義務人是指基於其與公司之間存在的特定法律關系，而在公司解散時，對公司負有依法組織清算義務，並在公司未及時清算給相關權利人造成損害時，依法承擔相應責任的民事主體。其產生主要基於法律規定和公司章程規定兩種形式。

清算義務人則根據企業性質不同而不同，分別為：

(1)國有獨資公司。國有獨資公司的投資主體是國家，國家是國有企業的唯一股東，其主管部門代表國家管理國有獨資公司。國有獨資公司終止後，其上級主管部門為清算義務人。具體而言，中央企業由國務院國資委履行清算義務人職責；地方國企由地方各級政府國資委履行清算義務人職責。

(2)集體所有制型公司。集體所有制型公司的投資主體是集體組織，集體組織是集體企業型公司的股東，通常稱為開辦者。集體所有制型公司終止後，其開辦者或者做出撤銷決定的機構應為清算義務人。其法律依據見《最高人民法院關於適用<民事訴訟法>若干問題的意見》第51條之規定：企業法人未經清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當事人；沒有清算組織的，以作出撤銷決定的機構為當事人。需要補充說明的是，上世紀末本世紀初，隨著國家「抓大放小」戰略決策的實施，全國絕大部分集體所有制企業通過出售、合資、募股等方式改造成了一般意義上的有限責任公司和股份有限公司，純集體所有制型公司在江蘇的華西村、河南的南街村等集體經濟成分較高的地方存在，其他地方並不常見。

(3)聯營公司。聯營公司是不同投資主體共同投資成立的，聯營各方是企業股東。聯營公司終止後，聯營各投資主體為清算義務人。與此相關，合資、參股公司等由多個股東，多個發起人成立的公司，各發起人都是企業終止後的清算義務人。

(4)有限責任公司。有限責任公司的清算組由股東組成，全體股東都屬於清算義務人。

(5)股份有限公司。根據《公司法》第一百八十四條的規定，股份有限公司的清算組由董事或股東大會確定的人員組成。那麼，股份有限公司的清算義務人如何確定呢？筆者認為，股份有限公司的清算義務人應確定為董事會成員和控股股東或者實際控制人，獨立董事除外；特殊情況下，總經理、副總經理、董事會秘書和財務總監等高級管理人員也可能成為清算義務人。

其理由是：

第一，董事會成員由公司的主要股東大會採取累積投票制選舉產生，涵蓋了股東大會的主要成員。我國《公司法》第一百零六條規定：股東大會選舉董事、監事，可以依照公司的章程規定或者股東大會的決議，實行累積投票制。本法所稱累積投票制，是指股東大會選舉董事、監事時，每一股份擁有與應選董事或監事人數相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。該條涵義非常明確：董事人數與股東所持股份成正比，所持股份比例越高，其所推舉的董事會成員越多。董事會成員越多，對公司的控制力越強，權力越大；根據權利、義務對等原則，其所承擔的義務也應該越多，責任越大。

第二，清算義務人應確定為董事會成員，不宜確定為董事會。原因是，董事會是代表被清算的公司行駛權利，其責任由被清算的公司承擔。如董事會不履行職責，責任由被清算的公司來承擔的話，則大股東便沒有壓力，同時影響公司債權人和小股東的利益。這里需要強調的是，清算義務人並非指董事會成員這個自然人，而是指其代表的股東，當其不履行清算職責或履責不當時，應由其代表的股東承擔責任。

第三，清算義務人不宜確定為獨立董事和股東大會選舉的非董事股東。原因是，獨立董事不是股東，是公司基於其在某一方面有專長而由股東大會決定選聘的工作人員，其可以作為清算組成員，而不應作為清算義務人，當其怠於履行職責或履責不當時，應承擔的是其作為清算組成員的法律責任，而不是清算義務人責任；在股東大會逾期不召開的情況下，股東大會將無法推選非董事股東為清算人，因此非董事股東不宜確定為清算義務人。

第四，由於控股股東或公司實際控制人對公司事務擁有絕對或相對的控制權，即使非董事股東有積極履行清算職責的意願，但往往無能為力，因此將非董事股東列為清算義務人有失公平。

第五，股份公司終止營業後或清算過程中，如發現股份有限公司的高管有阻礙公司清算，或者有協助股東虛假出資、抽逃出資、侵吞公司資產、損害債權人和其他股東權益行為的，公司高管也可能成為清算義務人，對其阻礙公司清算或協助行為對債權人或其他股東造成的損失承擔連帶賠償責任。

關於清算義務人的內涵，筆者認為：清算義務人既是一個整體概念，又是一個個體概念；它有時指所有負有公司清算義務的個體之集合，有時指一個個負有清算責任的自然人或法人個體。

7. 解散 清算 法律程序 時間多長

具體時間要看進度和效率！

清算程序
1、由公司股東會做出公司解散的決議，決議必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。

2、股東會做出公司解散決議後15日成立清算組。清算開始之日（決議解散之日）起10日內，書面通知登記機關、稅務部門、勞動部門及開戶銀行。

3、到工商行政管理局領取《清算指南》、《清算報告書寫格式》、《清算備案申請書》等表格，辦理清算組備案。

4、在工商局認可的報刊上刊登清算公告。

5、製作清算開始日的資產負債表和財產清單。

6、辦理國稅、地稅完稅證明。

7、清算公告滿3個月後，製作清算結束日的資產負債表和財產清單。

8、製作清算分配方案。

9、由清算組製作清算報告、清算期內收支報表和各種財務賬冊，報股東確認。

8. 清算環節有未了解訴訟，清算報告怎麼出，稅怎麼繳

在辦理清算所得稅申報時，稅務人員往往要求把沒有支付的應付賬款確認為清專算所得。

公司注屬銷的時候，要先進行清算，需要你通知你的債權人，還要報紙上公告，清算的時候不止看現金和銀行存款，還要看你的其他資產，比如固定資產什麼的，如果確實無法支付的應付賬款，那才能賬上做營業外收入。清理問你公司債務，工商部門才允許清算關閉。

所以，如果存在所得稅，還是把這事了了之後再清算吧

《財政部、國家稅務總局關於企業清算業務企業所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]60號）第四條規定，企業的全部資產可變現價值或交易價格，減除資產的計稅基礎、清算費用、相關稅費，加上債務清償損益等後的余額，為清算所得。企業應將整個清算期作為一個獨立的納稅年度計算清算所得。

第五條規定，企業全部資產的可變現價值或交易價格減除清算費用，職工的工資、社會保險費用和法定補償金，結清清算所得稅、以前年度欠稅等稅款，清償企業債務，按規定計算可以向所有者分配的剩餘資產。

9. 清算賠償責任訴訟時效起算點如何認定

第一，訴訟時效從「知道或應當知道」權利被侵害時起算，是《民法通則》明確規定的內時效起算時間，故追容究股東清算賠償責任的訴訟時效當然也應從債權人知道或者應當知道權利被侵害時起計算；
第二，清算賠償責任是基於清算義務人怠於履行清算義務而產生的一種侵權民事責任，即怠於清算造成債權人利益受損，是股東向債權人承擔責任的條件。因此，審查債權人知道或應當知道權利被侵害的事實，應包括股東怠於清算的消極行為，以及由此造成公司財產貶損、滅失或無法清算等事實因素，才能准確認定訴訟時效起算點；
第三，由於相關訴訟時效起算點的事實因案而異，個案事實因素均可能會對認定訴訟時效起算點產生影響。包括上述三種觀點所對應的基本案件事實，都可能成為個案審查認定債權人是否「知道或應當知道」的因素。因此，審查認定訴訟時效起算點要結合個案因素綜合把握.