行政法的新視野
刑法是規定犯罪、刑事責任和刑罰的法律,是掌握政權的統治階極為了維護本階級政治上的統治和經濟上的利益,根據其階級意志,規定哪些行為是犯罪並應當負刑事責任,給予犯罪人何種刑事處罰的法律。民法,是用以調整公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系。所謂行政法,是指行政主體在行使行政職權和接受行政法制監督過程中而與行政相對人、行政法制監督主體之間發生的各種關系,以及行政主體內部發生的各種關系的法律規范的總稱。某重心是控制和規范行政權,保護行政相對人的合法權益。
② 行政法的概念
1.行政法的概念:行政法是調整行政主體行使行政權過程中所產生的社會關系以及對行政權進行規范和控制的法律規范的總稱。一般說民法是調整平等主體之間的人身關系和財產關系的法律規范的總稱。這個時候,它調整的關系是平等的,關系的雙方主體是平等的,而行政法它所調整的這種關系是不平等的,而且它重要的是在調整行政主體,調整行政主體行使行政權所產生的社會關系,而且特別重視對行政主體行政職權的控制和規范。(舉例,交通罰款,公安局是行政主體,司機是行政相對人,他們之間的關系就是行政法來調整的。)
行政法的基本內容包括五部分內容:
(1)行政組織法:調整行政權在行政主體之間的分配。
(2)行政行為法:規范行政權的運用和行使。涉及抽象行政行為和具體行政行為的運作規則和程序。
(3)行政程序法:規范行政機關在行使行政權力、實施行政活動中應當遵循的方式和步驟。
(4)行政責任法:行政機關行政違法和行政責任的法律規范,主要針對行政主體。
(5)行政救濟法:行政機關對行政相對方的行為實施行政處罰後,行政相對方可以尋求的法律保護途徑,包括行政復議法、行政訴訟法等。
2.行政法的特徵
第一,形式上看,缺乏統一完備的實體法法典。
第二,內容上看,行政法具有權責統一性。
3.行政法的基本原則
(1)行政合法性原則(依法行政原則)2個方面:第一,行政法律關系當事人(包括行政主體和行政相對人)都必須遵守行政法律;第二,行政機關按照法律授權活動,越權行為無效,還要承擔法律責任。
(2)行政合理性原則
第一,公平公正原則;
第二,考慮相關因素原則;
第三,比例原則。行政機關採取的措施和手段應當必要、適當,應當採取對行政相對人損害最小的方式進行。
合法性原則和合理性原則的關系:二者是完整統一的。
因為法律具有滯後性,所以通過法律對所有的行政行為都予以具體的、詳細的規定是不現實的。這樣,行政機關就被賦予了一定的自由裁量權。但僅以行政合法性原則限制自由裁量權是不夠的,必須以行政合理性原則加以限制。
(3)程序正當性原則
第一,行政公開原則。除涉及國家秘密和依法受到保護的商業秘密、個人隱私外,行政機關實施行政管理應當公開,以實現公民的知情權。
第二,公眾參與原則。行政機關作出重要規定或者決定,應當聽取公民、法人和其他組織的意見。
第三,迴避原則。行政機關工作人員履行職責,與行政管理相對人有利害關系的應當迴避。
③ 新行政法的變化
法律分析:新行政法的影響非常大,它進入公共行政領域的表現大概突出地在兩個方面 :其一,在公共組織結構上實行扁平化。扁平化與傳統的科層制相對而言,它認為科層制不能夠形成有效的責任體系,因為科層制最終責任人是它的最高決策者。進入最終決策的下面各級都是遞進階段,下級缺乏充分的責任感,缺乏這種責任就缺乏創造動力,所以科層制的組織是低效率的。組織扁平化的宗旨是使責任能夠落實到每一個層級。中央經常推一些項目,文件出得特別快,大家會想到部長怎麼能夠把這個事情搞得這么細和這么快。部長實際上依靠的是司長,司長依靠他下面的處長,這樣就出現了所謂「處長治理」之說。做事的是處長,最終擔責的是部長。處長當然也有責任,當然大家知道這種責任與部長的責任是非常不一樣的。新行政法強調扁平化,首先考慮把責任落實到每一個層級和崗位。扁平化組織形式學習了現代商業公司的治理方式。其二,在公共政策的推行上盡量地引入市場化。它不同於傳統的單方命令方式。例如制定規范性文件上引入治理理論,倡導與利益相關方面的協商。當事人參與文件制定的時候,實際上已經參與了治理過程。合作治理理論強調行政職能的實現過程,應當是一個合作治理過程,是一個協商的過程,而不是簡單地強調命令服從的單方決策。
法律依據:《中華人民共和國行政許可法》 第十六條 行政法規可以在法律設定的行政許可事項范圍內,對實施該行政許可作出具體規定。地方性法規可以在法律、行政法規設定的行政許可事項范圍內,對實施該行政許可作出具體規定。規章可以在上位法設定的行政許可事項范圍內,對實施該行政許可作出具體規定。法規、規章對實施上位法設定的行政許可作出的具體規定,不得增設行政許可;對行政許可條件作出的具體規定,不得增設違反上位法的其他條件。
④ 行政法的地位與作用是什麼
行政法與刑法、民法一樣,是現代法律體系中的三大基本法律部門之一,在我國社會主義法律體系中具有極其重要的地位。行政法的作用概括起來主要表現在以下三個方面:
1.維護
隨著現代社會經濟、文化的不斷發展,也產生了越來越多的社會問題,要求行政機關履行發展經濟、穩定社會、保護環境、控制人口、加強治安等各項職責。因此,行政機關必須通過行政立法、行政執法及行政司法等各種手段,來有效地規范、約束行政相對人的行為,制止危害他人利益和公共利益的違法行為,建立和維護社會秩序與行政管理秩序,確保行政機關充分、有效地實施行政管理。
2.監督
由於行政權力客觀上存在易腐性、擴張性以及與個人權利的不對等性,因而必須對其加以監督和制約。在各類監督方式中,最有效、最直接的監督就是行政法監督。行政法通過規定行政權力的范圍、行使方式及法律責任等方式,可以達到有效監督行政主體、防止行政權力違法或濫用的目的。
3.保護
行政法保護公民、法人或其他組織的合法權益,主要包括兩個方面的內容:一是通過賦予行政機關合法許可權並監督其行使,來保障公民、法人或其他組織各項政治權利、經濟權利和社會權利的實現:二是通過賦予公民、法人或其他組織對行為的監督權(如檢舉權、控告權),行政權行使過程中的參與權(如知情權、要求聽證權),特別是對行政行為侵犯其合法權益的提起復議權、訴訟權和要求賠償權,來保護自己的合法權益。
⑤ 行政法的概念
行政法是調整行政關系的法律規范的總稱。進一步說,行政法是調整行政組織、職權,行使職權的方式、程序以及對行使行政職權的監督等行政關系的法律規范的總稱。行政法由規范行政主體和行政權設定的行政組織法、規范行政權行使的行政行為法、規范行政權運行程序的行政程序法、規范行政權監督的行政監督法和行政救濟法等部分組成。其重心是控制和規范行政權,保護行政相對人的合法權益。
行政法尚沒有統一完整的實體行政法典,這是因為行政法涉及的社會領域十分廣泛,內容紛繁豐富,行政關系復雜多變,因而難以制定一部全面而又完整的統一法典。行政法散見於層次不同、名目繁多、種類不一、數量可觀的各類法律、行政法規、地方性法規、規章以及其他規范性文件之中。凡是涉及行政權力的規范性文件,均存在行政法規范。重要的綜合性行政法律在我國和國外主要有:行政組織法、國家公務員法、行政處罰法、行政強製法、行政許可法、行政程序法、行政公開法、行政復議法、行政訴訟法、國家賠償法等。
根據《中華人民共和國行政處罰法》第五條規定,行政處罰遵循公正、公開的原則。設定和實施行政處罰必須以事實為依據,與違法行為的事實、性質、情節以及社會危害程度相當。對違法行為給予行政處罰的規定必須公布;未經公布的,不得作為行政處罰的依據。
⑥ 行政法的概念和特徵
【行政法的概念】行政法是一個獨立的法律部門,是調整行政關系以及在此基礎上產生的監版督行政關系的法律規權范的總稱。
【行政法的特徵】一是行政法尚未形成統一完整的實體法典;二是行政法涉及的領域十分廣泛,內容十分豐富;三是行政法的內容具有較強的變動性。
⑦ 文正邦的論文
1、「論人類社會三大文明」 《現代法學》99年第1期。
2、「關於開展法哲學研究的幾個重要問題」 《西南政法大學學報》99年第1期,《法制現代化研究》第六卷(全文)南京師范大學出版社2000年5月出版。
3、「儒家的倫理法」 《政治與法律》99年第1期。
4、「試論精神文明建設法制化的意義」 《探索》99年第2期。
5、「依法行政論略」 《重慶日報》99年3月10日。
6、「依法行政與行政法制建設」 《依法行政與行政訴訟研究》文集,重慶市高級人民法院、重慶市行政法專業委員會編(1999年12月);香港《當代教育》雜志2001年第4期 香港科技聯合出版社2001年7月出版發行。
7、《保護佔有權》一書「序言」 重慶出版社1999年12月出版。
8、「21世紀中國法治聚焦」
《現代法學》2000年第1期「邁向法治新世紀 展望法學大趨勢」筆談。
9、「西部可持續開發戰略的法治保障」 《重慶日報》2000年4月5日。
10、「論主客體統一 ——法律實踐的一個中心問題」
《華東政法學院學報》2000年第2期。
11、「無罪推定的法哲學思考」(合著) 《法商研究》2000年第2期。
12、「法律效力的法哲學反思」 《雲南法學》 2000年第2期 人大復印報刊資料《法理學、法史學》2000年第9期轉載。
13、「人類社會三大文明論辯——有關生態文明和制度文明的哲學與法學思考」 《20世紀中國法學與法制現代化》(金陵法學論叢卷9) 南京師范大學出版社2000年6月出版。
14、「中國社會主義憲政建設及其發展趨勢論綱」
《當代教育名家論壇》 B卷 香港科技聯合出版社2000年8月出版。
15、「論西部可持續開發戰略的法治保障」
《現代法學》2000年第4期,重慶市法學會二等獎。
16、「中國傳統法哲學概析」(合著)
《湖南政法管理幹部學院學報》2000年第5期。
17、「法的本原、本質、本體的法哲學論析」 《法理學論叢》 第二輯法律出版社2000年12月出版;法制現代化研究》第七卷,南京師范大學出版社2001年12月出版,獲西南政法大學第十屆優秀科研成果評獎二等獎。
18、「論法哲學的基本問題與法的基本矛盾」 《雲南法學 》2001 年第1期。
19、「職責本位論初探— —行政法理論基礎試析」 《法商研究》2001 年第3期。
20、「西部開發法治的價值功能分析」(合著)
《四川大學學報》2001 年增刊2001年4月5日出版。
21、「依法行政與行政法制建設」
香港《當代教育》雜志2001年第4期 香港科技聯合出版社2001年7月出版。
22、《民主政制比較研究》一書「序言」 法律出版社2001年6月出版。
23、「論西部大開發中依法行政的若干問題」 《西部大開發與行政法治環境研
究》一書,山西人民出版社2001年8月出版,獲重慶市行政法學會二等獎。
24、「憲法哲學的基本問題探析」(合著)
《法論》2001年第6期2001年12月28日出版。
25、「法制建設離不開憲政建設」 《重慶法制報》2001年12月4日。
26、「論西部開發法治」 《法制與社會發展》2002年第3期,2002年6月16日出版(全文);《重慶法學》2001 年第1期 ;《重慶實施西部大開發戰略研究》(下卷)收輯,重慶出版社2002年3月出版。
27、「社會中介組織的行政法問題初探」(合著)
《行政法論叢》第5卷,2002年6月出版。
28、「憲法哲學——深化憲政理論的新視野」 《檢察日報》2002年6月16日。
29、<重慶內參>2002年第5期〈地方保護主義竟然披上「合法」外衣〉一文中有對本人觀點的論述。
30、「憲政——人類法治文明的最高結晶」
《現代法學》第5期, 2002年10月28日出版。
31、「加入WTO與加強涉外行政法制建設問題」
載於《加入WTO與行政法制改革研究》一書,重慶出版社2002年8月出版。
32、「法哲學論綱」
載於《現代教育理論研究》一書,香港科技聯合出版社2002年9月出版。
33、「論法理學的范疇邏輯體系」 《金陵法律評論》2002年秋季卷,中國行為法學會研究課題,在中國行為法學會2001年年會上發表,獲學會三等獎。
34、「行政訴訟與行政司法制度關系探析」(合著)
《西南政法大學學報》2003年第1期。
35、「試論憲法哲學之基本問題」
《嶽麓法學評論》第四卷首篇,湖南大學出版社2003年5月出版。
36、「論西部開發與權力制約」 《雲南大學學報法學版》2003年第3期。
37、《試論西部開發的憲政基礎和法理依據》 2003年全國法理學年會論文集。 38、《關於建立和健全我國立法聽證制度的思考》(合著)
2003年「中國高校人文社科信息網電子期刊群」的「理論法學評論」電子期刊。
39、「中國非政府組織及其法律規制問題探究」 2003年9月「中國——歐盟人權網路研討會」學術報告集,愛爾蘭,並在國際互聯網上公布。
40、《西部開發的法制保障研究》 《現代法制理念與中國法律制度》(重慶市幹部教育培訓統編教材)「第十六章」,重慶出版社2003年6月出版。 。
41、《行政執法導論》
《行政執法教程》「第一章」,法律出版社2003年10月出版。 42、《職責本位論——公法學的理論基點和核心》
《憲法與行政法論壇》第一輯,中國檢查出版社2004年8月出版。
43、《依法治國與以德治國論綱》
《時代法學》2003年第2期,2003年12月20日出版。
44、《論馬克思主義法理學的范疇邏輯體系》 《馬克思主義法學與當代暨慶祝孫國華教授從教50周年研討會》論文集2003-11-10金融出版社。
45、「西部大開發與民族區域自治制度之完善」
2004年5月25日,《雲南大學學報法學版》2004年第3期。
46、「依法行政的憲政之維」 2004年5月10日,《當代法學》2004年第3期。
47、「西部大開發與完善我國民族區域自治法律制度研究」
2004年6月20日,《廣州社會主義學院學版》2004年第2期。
48、「論依法治國與政治文明建設的關系」
「全國政治文明與依法治國理論研討會」論文集,2003年12月杭州。
⑧ 論述行政法在法律體系中的地位及其特殊社會作用
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⑨ 新行政法與舊行政法的對比
第一:明確法院必須依法受理行政案件,行政機關不得干預、阻礙法律立案,有利於解決行政立案難問題。
《新法》第三條規定,人民法院應當保障公民、法人或者其他組織的起訴權利,對應當受理的行政案件依法受理。行政機關不得干預、阻礙人民法院受理行政案件。上述增加的內容是《舊法》中不從規定的,它明確了法院必須依法立案的法定職責。
第二、 登記立案制度及上級法院直接立案審理制度的確立,是解決立案難問題的重大舉措
《新法》第五十二條規定了起訴狀立案登記制。五十二條規定,法院接受起訴材料後應該依法進行登記並出具註明日期的書面憑證。起訴狀內容欠缺或者有其他錯誤的,應當給予指導和釋明,並一次性告知當事人補正。不得未經指導和釋明即以起訴不符合條件為由不受理。那麼對於不接收起訴狀、接收起訴狀後不出具書面憑證,以及不一次性告知當事人補正起訴狀內容的,當事人可以向上級人民法院投訴,上級人民法院應當責令改正,並對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。」在《新法》五十四條還規定了人民法院在七日內既不立案,又不作出裁定書的,當事人可以向上一級人民法院起訴。上一級人民法院認為符合起訴條件的,應當立案、審理,也可以指定其他下級人民法院立案、審理。」
第三、擴大行政訴訟受案范圍,有利於解決立案爭議
《新法》將行政機關強制執行行為,濫用行政權力排除或者限制競爭的,違法集資、非法徵收徵用、攤派費用,侵犯土地、礦藏等自然資源權利,沒有依法支付最低生活保障待遇或者社會保險待遇等行政行為納入了行政訴訟受案范圍,同時進一步明確了可以依法起訴的行政處罰及行政許可的種類。
第四、規定行政首長出庭應訴義務
《新法》第三條規定,被訴行政機關負責人應當出庭應訴。不能出庭的,也可以委託行政機關相應的工作人員出庭。由此可見,法律將行政機關負責人出庭應訴放到了非常重要的位置,法條採用了「應當」,也就是說「出庭是必須,不出庭是例外」。
第五、增加了對除規章以外的規劃性文件進行審查的權利
《新法》增加了第14、66條。該兩條明確了公民、法人或者其他組織認為具體行政行為所依據的國務院部門和地方人民政府及其部門制定的規章以外的規范性文件不合法,在對具體行政行為提起訴訟時,可以一並請求對該規范性文件進行審查。人民法院在審理行政案件中,發現規范性文件不合法的,不作為認定具體行政行為合法的依據,並應當轉送有權機關依法處理。
第六、行政訴訟可跨區域管轄
《新法》增加規定,經最高人民法院批准,高級人民法院可以根據審判工作的實際情況,確定若幹人民法院跨行政區域管轄行政案件。
行政訴訟勝訴難是大家普遍達成共識的。基層法院人、財、物受制於地方和行政機關,導致一些案子不能判、不好判、不敢判,行政不當干預現象嚴重。增加這樣的規定,很大程度上可以解決法院的「地方化」問題對公正審判造成的影響,從體制層面給行政審判注入了一劑十分有效的「強心針」。
第七、明確復議機關不做復議決定後,原告可以就具體行政行為直接起訴
《新法》第二十八條增加如下規定:「復議機關在法定期限內未作出復議決定,公民、法人或者其他組織起訴原具體行政行為的,作出原具體行政行為的行政機關是被告;起訴復議機關不作為的,復議機關是被告。」
第八、明確了律師享有復制案卷材料的權利
《新法》第三十四條規定:「代理訴訟的律師,可以依照規定查閱、復制本案有關材料,可以向有關組織和公民調查,收集證據。對涉及國家秘密、商業秘密和個人隱私的材料,應當依照法律規定保密。相對於《舊法》,明確了律師復制證據材料的權利。
第九、進一步強調了被告的舉證責任,增加了被告舉證、取證的責任限制及補充證據的法定條件,確定了電子證據的合法性, 確立了行政訴訟中的非法證據排除原則及原告舉證的權利等。
《新法》第三十五條列舉的證據種類中增加了電子證據,通過立法確定了電子證據在訴訟中的合法地位;第三十六條規定,被告不提供或者無正當理由逾期提供證據,視為沒有相應證據;第三十七條規定,在訴訟過程中,被告及其訴訟代理人不得自行向原告、第三人和證人收集證據;第三十八條規定在兩種情況下,法院允許被告補充證據。同時呢,在三十九條規定原告可以提供證明具體行政行為違法的證據。原告提供的證據不成立的,不免除被告的舉證責任。
第十、 行政訴訟起訴期限由原來的三個月延長至六個月
《新法》第四十八條規定,直接向法院提起訴訟的,應當自知道或者應當知道作出行政行為之日起六個月內提出。將起訴期限延長了三個月是《新法》的重大改革。不僅如此,其還規定了因不可抗力或者其他不屬於當事人自身的原因超過起訴期限的,被耽誤的時間不計算在起訴期限內。
另外,《新法》對公民、法人或者其他申請行政機關履行保護其人身權、財產權等合法權益的法定職責的,行政機關不履行的起訴期限仍然是兩個月,且在緊急情況下請求行政機關履行保護其人身權、財產權等合法權益的法定職責,行政機關不履行的,起訴期限不受上述二個月的限制。
第十一、規定了停止或者不停止執行決定申請復議的權利
《新法》第五十八條增加了當事人對停止或者不停止執行的裁定不服申請行政復議的權利。這是賦予申請人的新權利,在以往的行政訴訟的法律規定中是沒有的。
第十二、《新法》取消了經兩次傳喚拒不到庭缺席判決的規定
《新法》第六十條將原來的規定修改為,經人民法院傳票傳喚,原告無正當理由拒不到庭,或者未經法庭許可中途退庭的,可以按照撤訴處理;被告無正當理由拒不到庭,或者未經法庭許可中途退庭的,可以缺席判決。這樣的規定比較《舊法》嚴格了許多。
第十三、增加了行政訴訟中的簡易程序
《新法》第七十九條規定了行政訴訟中的簡易程序。法院審理事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的第一審行政案件,可以適用簡易程序。簡易程序一般由審判員一人獨任審理,並在立案之日起四十五日內審結。普通程序的行政訴訟審理期限是三個月,四十五天審結的簡易程序有利於提供審判效力。
第十四、 進一步細化了檢察院對行政訴訟的監督職責,尤其強調了最高人民檢察院的法律監督職責。
《新法》第八十九條規定, 最高人民檢察院對各級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定,應當提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定,可以向同級人民法院提出檢察建議,並報上級人民檢察院備案;也可以提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴。地方各級人民檢察院對審判監督程序以外的其他審判程序中審判人員的違法行為,有權向同級人民法院提出檢察建議。《舊法》僅僅很原則的規定了檢察院的法律監督職責,但如何操作並未進行規定,上述的規定具有實操性。並且,對於發生效力的判決、裁定的救濟途徑又增加了一條就是向最高檢申請抗訴,這對於民眾來說,是真真好的一個法條。
第十五、不執行法律生效判決或者裁定的,行政機關直接責任人應接受處罰
《新法》第九十二條第五款規定了行政機關拒絕履行判決、裁定、調解書社會影響惡劣的,可以該行政機關負責人予以拘留;情節嚴重,構成犯罪的,依法追究刑事責任。