民事訴訟法自學考試題及答案

① 2012年7月和2013年4月自學考試國際私法真題答案

2012 年 7 月高等教育自學考試全國統一命題考試 國際司法考試試題答案
一單項選擇題 1C 2D 3D 4B 5 D 6B 7C 8C 9C 10D 11C 12D 13 C 14 A 15D 16C 17A 18D 19B 20C 21A 22A 23B 24B 25A 26C 27C 28D 29C 30B
二多項選擇題 31CD 32ACD 33BC 34CDE 35 ACE
三簡答題 36.行為地法是指法律行為發生地（或行為損害結果發生地）所屬法域的法律。 行為地法又可以分為： A．合同締結地法。 B．合同履行地法 C．侵權行為地法 D．婚姻締結地法 E．立遺囑地法
37 1 中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法律； 2 定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內所為，適用我國 法律；定居國所為，可以適用其定居國法律； 3.外國人在我國領域內進行民事活動，如依其本國法律為無民事行為能力，而依 我國法律為民事行為能力，應當認定為民事行為能力。 4 無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律，如未定居適用期所在地國 法律。 5 票據債務人的民事行為能力，適用其本國法律，票據債務人的民事行為能力依 照其本國法律為無民事行為能力，或者限制民事行為能力，依照行為地法律為完 全民事行為能力，依照行為地法律。
38 對於當事人締結合同的能力適用的法律，主要有以下幾種不同主張： A 適用締約地法 B 適用當事人屬人法 C 在多種法律中選擇適用
39. A 領事取證。 B 特派員取證。
四論述題 40.1 國際民事法律沖突就是對同一涉外民事關系因所涉各國立法不同且都有可 能對它進行管轄而產生的法律適用上的沖突。 2 國際民事法律沖突的產生有四個方面的原因： a 是在現實生活中大量出現含有涉外因素的民事關系。 b 是涉各國民法上的規定不同 c 是司法權的獨立。 d 是國家為了發展對外民商事關系，有必要在一定范圍內承認蓑涉外法的域外效 力。 3 國際民事法律沖突的解決辦法主要有三種： a 以本國的沖突規范解決法律沖突。B 依統一沖突規范解決法律沖突。 C 依統一實體法解決法律沖突。 4 目前上述三種調整方法各有其優勢與缺陷，在解決國際民事法律沖突都是不可 或缺的。
五案例分析題 41 1 根據《民事訴訟法》的規定，公告的有效期限是 6 個月。 2 法院應該適用我國法律來處理。乙有權繼承遺產。按照中國法律的規定，乙是 被繼承人的第二順序繼承人， 在沒有第一順序繼承人的情況下，乙有權繼承他的 遺產。 3 該財產應該依照我國法律處理，收歸我國國家所有。因為根據《最高人民法院 關於貫徹執行《民法通則》若干問題的意見》第 191 條的規定，在我國境內死亡 的外國人， 遺留在我國境內的財產和如果無人繼承又無人受遺贈的，依照我國法 律處理，兩國締結或者參加的國際條約另有規定的除外。
42 1 有效的總裁協議具有排除法院管轄的效力。 本案中，A 國公司與 B 國公司簽訂的協議中含有有效的仲裁協議，對當事人，法 院具有拘束力，A 國公司不應該向法院提起訴訟，一審法院也不應該受力此案， 兩公司均可向有關仲裁機構申請仲裁，故上訴法院駁回了一審判決。 2．確認仲裁協議有效性的機構有：a 仲裁機構可以確認仲裁協議的有效性；b 法院有權確認仲裁協議的有效性；c 被請求承認和執行裁決的主管機關可確認仲 裁協議的有效性。 3 認定仲裁協議有效的法律依據有，a 適用當事人選擇的法律 ，b 適用仲裁協議 定理地法或當事人的屬人法。c 仲裁地法是確認仲裁所適用的主要法律，特別是 當事人沒有選擇適用法律的時候。

② 民事訴訟法司考主觀題真題

民事訴訟法司考主觀題真題

在司法考試中，民事訴訟法歷年都出過什麼題目呢，下面是我為大家整理的民事訴訟法司考主觀題真題，歡迎大家閱讀。

一、(本題20分)

案情：趙文、趙武、趙軍系親兄弟，其父趙祖斌於2013年1月去世，除了留有一個元代青花瓷盤外，沒有其他遺產。該青花瓷盤在趙軍手中，趙文、趙武要求將該瓷盤變賣，變賣款由兄弟三人平均分配。趙軍不同意。2013年3月，趙文、趙武到某省甲縣法院(趙軍居住地和該瓷盤所在地)起訴趙軍，要求分割父親趙祖斌的遺產。經甲縣法院調解，趙文、趙武與趙軍達成調解協議：趙祖斌留下的青花瓷盤歸趙軍所有，趙軍分別向趙文、趙武支付人民幣20萬元。該款項分2期支付：2013年6月各支付5萬元、2013年9月各支付15萬元。

但至2013年10月，趙軍未向趙文、趙武支付上述款項。趙文、趙武於2013年10月向甲縣法院申請強制執行。經法院調查，趙軍可供執行的款項有其在銀行的存款10萬元，可供執行的其他財產折價為8萬元，另外趙軍手中還有一把名家製作的紫砂壺，市場價值大約5萬元。趙軍聲稱其父親留下的那個元代青花瓷盤被賣了，所得款項50萬元做生意虧掉了。法院全力調查也未發現趙軍還有其他的款項和財產。法院將趙軍的上述款項凍結，扣押了趙軍可供執行的財產和趙軍手中的那把紫砂壺。

2013年11月，趙文、趙武與趙軍擬達成執行和解協議：2013年12月30日之前，趙軍將其在銀行的存款10萬元支付給趙文，將可供執行財產折價8萬元與價值5萬元的紫砂壺交付給趙武。趙軍欠趙文、趙武的剩餘債務予以免除。

此時，出現了以下情況：①趙軍的朋友李有福向甲縣法院報告，聲稱趙軍手中的那把紫砂壺是自己借給趙軍的，紫砂壺的所有權是自己的。②趙祖斌的朋友張益友向甲縣法院聲稱，趙祖斌留下的那個元代青花瓷盤是他讓趙祖斌保存的，所有權是自己的。自己是在一周之前(2013年11月1日)才知道趙祖斌已經去世以及趙文、趙武與趙軍進行訴訟的事。③趙軍的同事錢進軍向甲縣法院聲稱，趙軍欠其5萬元。同時，錢進軍還向法院出示了公證機構製作的債權文書執行證書，該債權文書所記載的錢進軍對趙軍享有的債權是5萬元，債權到期日是2013年9月30日。

問題：

1.在不考慮李有福、張益友、錢進軍提出的問題的情況下，如果趙文、趙武與趙軍達成了執行和解協議，將產生什麼法律後果?(考生可以就和解協議履行的情況作出假設)

2.根據案情，李有福如果要對案中所提到的紫砂壺主張權利，在民事訴訟制度的框架下，其可以採取什麼方式?採取相關方式時，應當符合什麼條件?(考生可以就李有福採取的方式可能出現的後果作出假設)

3.根據案情，張益友如果要對那個元代青花瓷盤所涉及的權益主張權利，在民事訴訟制度的框架下，其可以採取什麼方式?採取該方式時，應當符合什麼條件?

4.根據案情，錢進軍如果要對趙軍主張5萬元債權，在民事訴訟制度的框架下，其可以採取什麼方式?為什麼?

【正確答案】 1.如果趙文、趙武與趙軍達成了執行和解協議，將產生的法律後果是：1)，和解協議達成後，執行程序中止;2)如果在執行和解履行期內趙軍履行了和解協議，執行程序終結，調解書視為執行完畢;3)如果在執行期屆滿後，趙軍沒有履行執行和解協議，趙文、趙武可以申請恢復執行，執行將以調解書作為根據，執行和解協議失效。如果趙軍履行了執行和解協議的一部分，執行時應當對該部分予以扣除

2.李有福如果要對案中所提到的紫砂壺主張權利，在趙文、趙武與趙軍的案件已經進入了執行階段的情況下，在民事訴訟制度的框架下，其可以採取的方式是：第一，提出對執行標的的異議。提出異議應當以書面的形式向甲縣法院提出。第二，如果法院裁定駁回了李有福的執行標的異議，李有福可以提出案外人異議之訴。提出案外人異議之訴應當符合的條件是：1)起訴的時間應當在收到執行法院對執行標的異議作出駁回裁定後15日內;2)管轄法院為執行法院，即甲縣法院;3)李有福作為原告，趙文、趙武作為被告，如果趙軍反對李有福的主張，趙軍也作為共同被告。

3.張益友如果要對那個元代青花瓷盤所涉及的權益主張權利，在趙文、趙武與趙軍的案件已經進入了執行階段的情況下，在民事訴訟制度的框架下，其可以提出第三人撤銷之訴;張益友提出第三人撤銷之訴應當符合的條件是：1)張益友作為原告，趙文、趙武、趙軍作為被告;2)向作出調解書的法院即甲縣法院提出訴訟;3)應當在2013年11月1日之後的6個月內提出。

4.錢進軍如果要對其對趙軍所享有的那5萬元債權主張權利，在趙文、趙武與趙軍的案件已經進入了執行階段的情況下，在民事訴訟制度的框架下，其可以申請參與分配。

因為其條件符合申請參與分配的條件。按照民事訴訟法的規定，參與分配的條件包括：第一，被執行人的財產無法清償所有債權，本案中趙軍的財產不足以清償其所有的債務。第二，被執行人為自然人或其他組織，而非法人，本案中趙軍為自然人。第三，有多個申請人對同一被申請人享有債權，本案中有三個申請人對趙軍享有債權。第四，申請人必須取得生效的執行根據，本案中錢進軍有經過公證的債權文書作為執行根據。第五，參與分配的債權只限於金錢債權，本案中錢進軍對趙軍享有的就是金錢債權。第六，參與分配必須發生在執行程序開始後，被執行人的財產清償完畢之前，本案情形與此相符。

二、(本題22分)

案情：孫某與錢某合夥經營一家五金店，後因經營理念不合，孫某唆使趙龍、趙虎兄弟尋釁將錢某打傷，錢某花費醫療費2萬元，營養費3000元，交通費2000元。錢某委託李律師向甲縣法院起訴趙家兄弟，要求其賠償經濟損失2.5萬元，精神損失5000元，並提供了醫院診斷書、處方、計程車票、發票、目擊者周某的書面證言等證據。甲縣法院適用簡易程序審理本案。二被告沒有提供證據，庭審中承認將錢某打傷，但對賠償金額提出異議。甲縣法院最終支持了錢某的所有主張。

二被告不服，向乙市中院提起上訴，並向該法院承認，二人是受孫某唆使。錢某要求追加孫某為共同被告，賠償損失，並要求退夥析產。乙市中院經過審查，認定孫某是必須參加訴訟的當事人，遂通知孫某參加調解。後各方達成調解協議，錢某放棄精神損害賠償，孫某即時向錢某支付賠償金1.5萬元，趙家兄弟在7日內向錢某支付賠償金1萬元，孫某和錢某同意繼續合夥經營。乙市中院製作調解書送達各方後結案。

問題：

1.請結合本案，簡要概括錢某的起訴狀或法院的一審判決書的結構和內容。(起訴狀或一審判決書擇一作答;二者均答時，評判排列在先者)

2.如果乙市中院調解無效，應當如何處理?

3.如果甲縣法院重審本案，應當在程序上注意哪些特殊事項?

4.近年來，隨著社會轉型的`深入，社會管理領域面臨許多挑戰，通過人民調解、行政調解、司法調解和民事訴訟等多種渠道化解社會矛盾糾紛成為社會治理的必然選擇;同時，司法改革以滿足人民群眾的司法需求為根本出發點，讓有理有據的人打得贏官司，讓公平正義通過司法渠道得到彰顯。請結合本案和社會發展情況，試述調解和審判在轉型時期的關系。

答題要求：

1.根據法律、司法解釋規定及民事訴訟法理知識作答;

2.觀點明確，邏輯清晰，說理充分，文字通暢;

3.請按提問順序逐一作答，總字數不得少於600字。

1.法院應當受理此案。根據最高法院司法解釋，復議機關在法定期限內不作復議決定，當事人對復議機關不作為不服向法院起訴的，屬於行政訴訟受案范圍，被告為復議機關，且張某具有原告資格，起訴未超過法定期限，不存在不受理的情形，故法院應當受理此案。

2.不成立。按照《政府信息公開條例》以及相關法律規定，政府集中采購項目的目錄屬於政府主動公開的信息，不是依申請公開的信息，故不應當要求該信息與申請人的生產、生活和科研等特殊需要有關。

3.省政府應當審查省財政廳拒絕公開目錄的行為是否合法，並在法定期限內作出復議決定。政府集中采購項目的目錄屬主動公開信息，如省政府已授權財政廳確定並公布，省政府應責令財政廳及時公布;如未授權相關機構確定並公布，省政府應主動公布。

4.對於行政機關應當主動公開的信息未予公開的，按照《政府信息公開條例》的規定，公民、法人或者其他組織可以向上級行政機關、監察機關或者政府信息公開工作主管部門舉報。收到舉報的機關應當予以調查處理。

5.按照《最高人民法院關於審理政府信息公開行政案件若干問題的規定》，法院應當告知其先向行政機關申請獲取相關政府信息。對行政機關的答復或者逾期不予答復不服的，張某可以向法院提起訴訟。

三、(本題22分)

案情：居住在甲市A區的王某駕車以60公里時速在甲市B區行駛，突遇居住在甲市C區的劉某騎自行車橫穿馬路，王某緊急剎車，劉某在車前倒地受傷。劉某被送往甲市B區醫院治療，療效一般，留有一定後遺症。之後，雙方就王某開車是否撞倒劉某，以及相關賠償事宜發生爭執，無法達成協議。

劉某訴至法院，主張自己被王某開車撞傷，要求賠償。劉某提交的證據包括：甲市B區交警大隊的交通事故處理認定書(該認定書沒有對劉某倒地受傷是否為王某開車所致作出認定)、醫院的診斷書(復印件)、處方(復印件)、葯費和住院費的發票等。王某提交了自己在事故現場用數碼攝像機拍攝的車與劉某倒地後狀態的視頻資料。圖像顯示，劉某倒地位置與王某車距離1米左右。王某以該證據證明其車沒有撞倒劉某。

一審中，雙方爭執焦點為：劉某倒地受傷是否為王某駕車撞倒所致;劉某所留後遺症是否因醫療措施不當所致。

法院審理後，無法確定王某的車是否撞倒劉某。一審法院認為，王某的車是否撞倒劉某無法確定，但即使王某的車沒有撞倒劉某，由於王某車型較大、車速較快、剎車突然、剎車聲音刺耳等原因，足以使劉某受到驚嚇而從自行車上摔倒受傷。因此，王某應當對劉某受傷承擔相應責任。同時，劉某因違反交通規則，對其受傷也應當承擔相應責任。據此，法院判決：王某對劉某的經濟損失承擔50%的賠償責任。關於劉某受傷後留下後遺症問題，一審法院沒有作出說明。

王某不服一審判決，提起上訴。二審法院審理後認為，綜合各種證據，認定王某的車撞倒劉某，致其受傷。同時，二審法院認為，一審法院關於雙方當事人就事故的經濟責任分擔符合法律原則和規定。故此，二審法院駁回王某上訴，維持原判。

問題：

1.對劉某提起的損害賠償訴訟，哪個(些)法院有管轄權?為什麼?

2.本案所列當事人提供的證據，屬於法律規定中的哪種證據?屬於理論上的哪類證據?

3.根據民事訴訟法學(包括證據法學)相關原理，一審法院判決是否存在問題?為什麼?

4.根據《民事訴訟法》有關規定，二審法院判決是否存在問題?為什麼?

【參考答案】1.對本案享有管轄權的有甲市A區法院和甲市B區法院。本案屬於侵權糾紛，侵權行為地與被告住所地法院享有管轄權;本案的侵權行為發生在甲市B區，被告王某居住在甲市A區。

2.根據《民事訴訟法》關於證據的分類：本案中，交通大隊的事故認定書、醫院的診斷書(復印件)、處方(復印件)、葯費和住院費的發票都屬於書證，王某在事故現場用數碼攝像機拍攝的就他的車與劉某倒地之後的狀態的視頻資料屬於視聽資料。根據理論上對證據的分類：上述證據都屬於間接證據;甲市B區交通大隊的交通事故處理認定書、葯費和住院費的發票，王某自己在事故現場用數碼攝像機拍攝的就他的車與劉某倒地之後的狀態的視頻資料屬於原始證據，醫院的診斷書(復印件)、處方(復印件)屬於傳來證據;就證明王某的車撞到劉某並致劉受傷的事實而言，劉某提供的各類證據均為本證，王某提供的證據為反證。

3.一審法院判決存在如下問題：第一，判決沒有針對案件的爭議焦點作出事實認定，違反了辯論原則;第二，在案件爭執的法律要件事實真偽不明的情況下，法院沒有根據證明責任原理來作出判決;第三，法院未對第二個爭執焦點作出事實認定。

理由說明：(1)本案當事人的爭執焦點是劉某倒地受傷是否為王某駕車撞倒了劉某;劉某受傷之後所留下的後遺症是否是因為對劉某採取的醫療措施不當所致。但法院判決中沒有對這兩個爭議事實進行認定，而是把法院自己認為成立的事實——劉某因受到王某開車的驚嚇而摔倒，作為判決的根據，而這一事實當事人並未主張，也沒有經過雙方當事人的辯論。因此，在這問題上，法院的做法實際上是嚴重地限制了當事人辯論權的行使。

(2)法院通過調取相關證據，以及經過開庭審理，最後仍然無法確定王某的車是否撞到了劉某。此時，當事人所爭議的案件事實處於真偽不明的狀態，在此情況下，法院應當根據證明責任分配來作出判決。

4.二審法院維持原判，駁回上訴是不符合《民事訴訟法》規定的。因為，依據法律規定，只有在一審法院認定事實清楚，適用法律正確的情況下，二審法院才可以維持原判，駁回上訴。而本案中，二審法院的判決認定了王某開車撞到了劉某，該事實認定與一審法院對案件事實的認定有根本性的差別，這說明一審法院認定案件事實不清或存在錯誤，在此情況下，二審法院應當裁定撤銷原判決、發回重審或依法改判，而不應當維持原判。

四、(本題19分)

案情：甲公司職工黎某因公司拖欠其工資，多次與公司法定代表人王某發生爭吵，王某一怒之下打了黎某耳光。為報復王某，黎某找到江甲的兒子江乙(17歲)，唆使江乙將王某辦公室的電腦、投影儀等設備砸壞，承諾事成之後給其一台數碼相機為報酬。事後，甲公司對王某辦公室損壞的設備進行了清點登記和拍照，並委託、授權律師尚某全權處理本案。尚某找到江乙了解案情，江乙承認受黎某指使。甲公司起訴要求黎某賠償損失，並要求黎某向王某賠禮道歉。訴訟中，黎某要求法院判決甲公司支付其勞動報酬。審理時，法院通知江乙參加訴訟。經審理，法院判決侵權人賠償損失，但對甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的請求、黎某要求甲公司支付勞動報酬的請求均未作處理。

問題：

1.王某、江甲、江乙是否為本案當事人?各是什麼訴訟地位?為什麼?

2.原告甲公司向法院提交了公司製作的王某辦公室損壞設備登記表、對損壞設備拍攝的照片、律師尚某調查江乙的錄音資料。上述材料能否作為本案證據?如果能，分別屬於法律規定的何種證據?

3.甲公司向法院提交的委託律師尚某代理訴訟的授權委託書上僅寫明“全權代理”字樣，尚某根據此授權可以行使哪些訴訟權利?為什麼?

4.一審法院對甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的訴訟請求、黎某要求甲公司支付勞動報酬的訴訟請求依法應當如何處理?為什麼?

5.根據現行法律規定，黎某解決甲公司拖欠工資問題的途徑有哪些?

參考答案：

1.(1)王某不是本案當事人，因為本案是以甲公司名義提起訴訟的。王某是甲公司的法定代表人，可以直接代表甲公司參加訴訟。

(2)江甲不是本案當事人，因為他未參與本案毀壞財物的行為。江甲是江乙的法定訴訟代理人。

(3)江乙是本案當事人，因為江乙是致害人。江乙是本案共同被告之一。

2.(1)損壞設備登記表不能作為本案證據;

(2)照片可以作為本案證據，屬於物證;

(3)錄音資料可以作為本案證據，屬於視聽資料。

3.尚某除不能進行和解、變更訴訟請求、承認對方訴訟請求、增加和放棄訴訟請求、撤訴以及上訴之外，其他訴訟權利均可行使。因為甲公司對律師尚某的授權屬於一般授權，尚某可以行使屬於一般授權范圍內的各項訴訟權利。

4.(1)法院應當裁定駁回甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的訴訟請求，因為主體不適格;

(2)法院應當裁定駁回黎某要求甲公司支付勞動報酬的訴訟請求，因為這屬於勞動爭議，當事人只有經過勞動仲裁後，才能向法院起訴。

5.黎某可通過以下途徑解決勞動報酬問題：

(1)與甲公司協商解決;

(2)請工會或第三方與甲公司協商解決;

(3)向調解組織申請調解;

(4)向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;

(5)如果不服勞動仲裁，且黎某要求給付的勞動報酬數額高於當地月最低工資標准12個月金額的，可以向法院起訴。

五、(本題22分)

案情：肖某是甲公司的一名職員，在2006年12月17日出差時不慎摔傷，住院治療兩個多月，花費醫療費若干。甲公司認為，肖某傷後留下殘疾已不適合從事原崗位的工作，於2007年4月9日解除了與肖某的勞動合同。因與公司協商無果，肖某最終於2007年11月27日向甲公司所在地的某省A市B區法院起訴，要求甲公司繼續履行勞動合同並安排其工作、支付其住院期間的醫療費、營養費、護理費、住院期間公司減發的工資、公司2006年三季度優秀員工獎獎金等共計3.6萬元。

B區法院受理了此案。之後，肖某向與其同住一小區的B區法院法官趙某進行咨詢。趙某對案件談了幾點意見，同時為肖某推薦律師李某作為其訴訟代理人，並向肖某提供了本案承辦法官劉某的手機號碼。肖某的律師李某聯系了承辦法官劉某。劉某在居住的小區花園，聽取了李某對案件的法律觀點，並表示其一定會依法審理此案。兩天後，肖某來到法院找劉某說明案件的其他情況，劉某在法院的談話室接待了肖某，並讓書記員對他們的談話內容進行了記錄。

本案經審理，一審判決甲公司繼續履行合同，支付相關費用;肖某以各項費用判決數額偏低為由提起上訴。二審開庭審理時，由於一名合議庭成員突發急病住院，法院安排法官周某臨時代替其參加庭審。在二審審理中，肖某提出了先予執行的申請。2008年5月12日，二審法院對該案作出了終審判決，該判決由原合議庭成員署名。履行期屆滿後，甲公司未履行判決書中確定的義務。肖某向法院申請強制執行，而甲公司則向法院申請再審。

問題：

1.糾紛發生後，肖某與甲公司可以通過哪些方式解決他們之間的糾紛?

2.訴訟中，肖某與甲公司分別應當對本案哪些事實承擔舉證責任?

3.二審中，肖某依法可以對哪些請求事項申請先予執行?對該申請應當由哪個法院審查作出先予執行的裁定?該裁定應當由哪個法院執行?

4.若執行中甲公司拒不履行法院判決，法院可以採取哪些與金錢相關的執行措施?對甲公司及其負責人可以採取哪些強制措施?

5.根據案情，甲公司可以根據何種理由申請再審?可以向何法院申請再審?甲公司申請再審時，已經開始的執行程序如何處理?

6.本案中，有關法官的哪些行為違反了法官職業道德?

參考答案：

1.和解;向公司勞動爭議調解委員會申請調解;向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;向法院起訴。

2.肖某應當對以下事實承擔舉證責任：①與甲公司存在勞動合同關系;②其受傷屬工傷的事實;③各項損失的事實;④未支付全額工資和獎金的事實。

甲公司應當對以下事實承擔舉證責任：①解除勞動合同的事實;②減少肖某住院期間工資報酬的事實。

3.肖某依法可以對醫療費，住院期間的工資申請先予執行;肖某應當向二審法院申請;先予執行的裁定應當由B區法院執行。

4.①法院可採取以下與金錢有關的執行措施：查詢，凍結，劃撥被執行人的存款;強制被執行人加倍支付遲延履行債務的利息。

②法院可對甲公司採取罰款的強制措施;對甲公司的負責人可採取罰款--fxgr--拘留--fxgr--的強制措施。

5. 甲公司可以二審審判組織的組成不合法為由申請再審;可以向某省高級法院申請再審;執行程序繼續進行。

6. 法官趙某向當事人泄露承辦人信息;向當事人就法院未決案件提供法律咨詢;法官趙某提出法律意見;法官劉某在居住的小區花園私下會見原告肖某的代理人。

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③ 2020法考客觀題【民事訴訟法】-單項選擇題【4.28】

一、單項選擇題。每題所設選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。

1、關於民事訴訟法的性質，下列哪一說法是正確的?(2011/三/35)

A.根據其調整的社會關系，民事訴訟法是程序法

B.根據其在法律體系中的地位，民事訴訟法是程序法

C.根據其規定的內容，民事訴訟法是程序法

D.根據公法與私法的劃分標准，民事訴訟法是程序法

參考答案

1、【考點】民事訴訟法的屬性

【答案】C

解析：本題考查民事訴訟法的性質，屬於純理論性的考查。

從民事訴訟法調整的社會關系來看，它調整的是民事訴訟關系，是社會關系中具有自身獨立特點的一類社會關系，這決定了民事訴訟法能夠成為一個獨立的法律部門。所以根據其調整的社會關系，民事訴訟法是程序法。A項錯誤，不當選。

民事訴訟法在我國社會主義法律體系中的地位，屬於基本法，僅次於根本法——憲法。B項錯誤，不當選。

從民事訴訟法的內容來看，它規定的主要是程序問題，因此它屬於程序法。C項正確，當選。

根據公法與私法的標准劃分，民事訴訟法主要是調整國家機關與民事主體在解決民事糾紛過程中的關系，體現了國家的公權力，所以民事訴訟法屬於公法。注意，調整個人之間私人關系的才是私法，典型的如民法。D項錯誤，不當選。

④ 急求民事訴訟法練習題答案！！！

15、王華向李可借用房屋一間，因借用期間房屋起火，燒毀房屋及屋內財產，李可訴至法院要求王華賠償損失。法院受理後，在開庭前一天李可突然心臟病發作住院，醫治無效於第二日死亡，法院裁定中止訴訟。事隔一個月，李可之子李斌申請要求參加訴訟，問此時法院應如何處理？（ ）
A．撤銷原中止訴訟裁定，恢復原訴訟程序
16、郭雨倩與方松結婚多年未育，於1982年收養一子方宇（9歲）撫養成人。1993年方松患病去世，郭雨倩與方宇共同生活，後因關系不和分開單過。1996年郭雨倩因瑣事與方守關系惡化，向法院提出解除收養關系。法院受理後，依法開庭進行了審理，但在判決作出前郭雨倩突然腦溢血死亡。此時，法院應如何處理？（ ）
D．終結訴訟
17、下列關於民事上訴案件審理方式的說法，正確的是
D．第二審人民法院審理民事上訴案件，有開庭審理和徑行判決兩種形式，以開庭審理為原則，不開庭審理為例外
18、劉華年老體弱，三兒子不願意贍養，劉華向人民法院起訴，要求人民法院為其與兒子分家析產並責令兒子支付贍養費。一審法院經過審理，判決三兒子每人向劉華一次性支付贍養費5萬元。劉華不服，提起上訴。二審人民法院在審理過程中，發現一審人民法院未進行分家析產，此時二審人民法院應當如何處理？
D 根據自願原則調解，調解不成，撤銷原判決，發回原審人民法院重審
19、東公司訴南公司和北公司不履行合同一案由某法院一審終結，判決生效後，經東公司申請，交付執行。而在此時，南公司和北公司合並為中公司，原公司被依法注銷。此時誰是本案被執行人？（ ）
C．中公司20、在執行過程中，案外人提出執行異議，經查，執行異議成立，請問此時人民法院應如何處理？（ ）
A．裁定中止執行21、吳某訴其5個子女不履行贍養老人義務一案經人民法院一審終結，法院判令吳某5個子女承擔贍養老人義務，每人每月給付老人生活費100元。判決生效後，義務人不履行義務，法院依法對被執行人強制執行。正在此時，吳某去世。法院應如何處理本案？（ ）
A．裁定中止執行
23、人民檢察院提出抗訴的案件，人民法院（ ）再審。
A.應當
24、確認之訴是當事人請求人民法院確認( ) 的訴訟.
B.雙方當事人之間現存的法律關系

⑤ 民事訴訟法練習題

民事訴訟法學練習題

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一、填空題

1.訴訟上的法律行為包括__________和行為。

2.因船舶碰撞或者其他海事損害事故請求損害賠償提起的訴訟，由__________地、__________地、__________地和被告住所地人民法院管轄。

3.因共同海損提起的訴訟，由__________地、__________地和航程終止地的人民法院管轄。

4.民事訴訟證據的特徵可以概括為__________性、__________性和合法性。

5.在證據可能__________或者以後難以取得的情況下，訴訟參加人可向人民法院申請證據保全。

6.開庭審理民事案件的順序是：開庭審理的准備工作、審理工作、__________、__________進行調解以及__________。

7.原告經__________傳喚，無正當理由拒不到庭，或者未經法庭許可__________的，可以按撤訴處理。

8.涉外民事案件中，居住在國外的一方當事人不服一審判決的上訴期限__________日，不服一審裁定的上訴期限__________日。

9.申請適用督促程序的債權人，要求給付的必須是金錢或__________。

10.除權判決是指在__________期間無人申報權利的情況下，人民法院根據申請人的申請，宣告__________，從而使__________人喪失票據權利的一種判決。

11.執行異議，是指在執行過程中，__________人對__________提出異議，主張實體權利。

12.委託執行，是指負責執行生效法律文書的人民法院，在__________情況下，委託有關的人民法院代為執行的一種法定執行方式。受委託執行的法院應在收到委託函件後的__________日內開始執行。

13.涉外合同或__________糾紛的當事人，可以書面協議選擇與爭議有__________聯系的地點的法院管轄，但不得違背我國民訴法關於級別管轄和專屬管轄的規定。

二、正誤判斷

1.訴訟因當事人起訴而開始，體現了民事訴訟的主動性。( )

2.判例是我國民事訴訟法的淵源之一。( )

3.在我國，人民法院獨立審判，不等於合議庭和獨任審判員的獨立審判。( )

4.公民之間可以互相支持起訴，是支持起訴原則的體現。( )

5.所有民事訴訟法律關系的客體都包括案件事實真相和訴訟請求。( )

6.以當事人所在地作為確定地域管轄的唯一依據的，統稱為一般地域管轄。( )

7.因票據糾紛提起的訴訟，由票據糾紛發生地和被告住所地人民法院管轄。( )

8.管轄權的轉移，實質是級別管轄的變動。( )

9.法人被承包後，與人發生糾紛的，承包人是訴訟當事人。( )

10.訴訟權利義務的承擔就是更換當事人。( )

11.被告是侵害了原告的合法民事權益的人。( )

12.財產保全是對財產權利的處分。( )

13.委託代理人申請財產保全，須經被代理人特別授權。( )

14.委託代理人的代理許可權來源於委託代理合同。( )

15.共同訴訟也是訴的合並。( )

16.要求解除收養關系的訴訟是變更之訴。( )

17.原訴的原告撤訴後，反訴仍然進行，並不因原訴撤回而停止。( )

18.民事訴訟中的承認是指當事人對案件事實和證據事實的真實性的認可。( )

19.舉證責任由法院、當事人分擔。( )

20.判決不準離婚和調解和好的離婚案件，沒有新情況、新理由，任何一方當事人在6個月內又起訴的，人民法院不予受理。( )

21.只有在訴訟程序進行中，當事人才享有訴權。( )

22.反訴的目的，在於使對方當事人的訴訟請求失去依據。( )

23.二審法院駁回上訴，維持原判決的，使用裁定。( )

24.原始證據必定是直接證據，派生證據必定是間接證據。( )

25.申請財產保全，必須提供擔保。( )

26.按撤訴處理的案件，當事人不得再次起訴。( )

27.訴訟中止是訴訟活動的全部暫時停止。( )

28.人民檢察院按照審判監督程序提出抗訴的案件，不受期限的限制。( )

29.申請公示催告的票據持有人不一定是票據權利人。( )

30.涉外民事訴訟中的對等原則是對同等原則的補充。( )

三、選擇題

1.依法必須不公開審理的案件是：( )

a、離婚案件

b、涉及商業秘密的案件

c、涉及國家機密的案件

d、涉及個人隱私的案件

2.應由中級人民法院管轄的案件是：( )

a、涉外案件

b、重大涉外案件

c、海事案件

d、在本轄區內有重大影響的案件

3.因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯合運輸合同糾紛提起的訴訟，下述法院中有管轄權的是：( )

a、運輸始發地法院

b、運輸目的地法院

c、事故發生地法院

d、被告住所地法院

4.下述訴訟中，實行「被告就原告」原則確定管轄的是：( )

a、對不在中華人民共和國領域內居住的人提起的有關身份關系的訴訟；

b、對不在中華人民共和國領域內居住的人提起的訴訟；

c、離開住所一年以上的人提起的有關身份關系的訴訟；

d、對被監禁的人提起的訴訟。

5.下述情況下，必須適用合議制審理的是( )

a、二審案件 b、再審案件

c、重審案件 d、依特別程序審理的案件

6.下述主體中，具有當事人資格的是：( )

a、法人 b、公民

c、聯營體 d、個體工商戶

7.不具備作證能力的自然人，指的是：( )

a、不具備完全民事行為能力的人

b、不具備訴訟行為能力的人

c、未成年人

d、不滿十周歲的未成年人和不能辯認自己行為的精神病人

8.需特別授權，委託代理人方可行使的訴訟權利是：( )

a、放棄訴訟請求 b、提起反訴

c、要求迴避 d、變更訴訟請求

9.用以證明房屋修建年代的刻有修建時間的牆磚，屬：( )

a、書證 b、物證

c、既是書證也是物證

d、既非書證，也非物證

10.不需要證明的事實有：( )

a、眾所周知的事實

b、推定的事實

c、預決的事實

d、對方當事人不否認的事實

11.調解書的生效時間是：( )

a、達成調解協議時

b、任何一方收到調解書時

c、調解書蓋上法院印章時

d、雙方當事人簽收時

12.調解結案的案件訴訟費用的負擔方式是：( )

a、原告負擔 b、被告負擔

c、由法院確定

d、由當事人協商負擔

13.必須到庭的證人未到庭，人民法院應當( )

a、中止訴訟 b、終結訴訟

c、延期審理 d、繼續審理

14.訴訟進行中，一方當事人死亡，人民法院應當：( )

a、裁定延期審理

b、裁定中止訴訟

c、裁定終結訴訟

d、根據具體情況，或裁定中止訴訟或裁定終結訴訟

15.已經人民法院裁定不予受理的案件，原告再次起訴的，人民法院應：( )

a、一概不予受理

b、受理後，裁定駁回

c、一概予以受理

d、經審查，符合起訴條件的予以受理

16.人民法院不予受理的案件是：( )

a、重復起訴的案件

b、撤訴後再起訴的案件

c、已經法院調解和好或判決不準離婚，原告又起訴的案件

d、被告不明確的案件

17.可以先予執行的案件范圍是：( )

a、追索人身損害賠償的案件

b、追索勞動報酬的案件

c、追索扶養費、撫恤金的案件

d、追索贍養費、撫育費和醫療費的案件

18.當事人可以上訴的裁定是：( )

a、不予受理的裁定

b、對管轄權異議的裁定

c、關於財產保全的裁定

d、駁回起訴的裁定

19.簡易程序的「簡易」體現在：( )

a、適用獨任制審理

b、簡便的起訴和受理方式

c、簡便的傳喚方式

d、不開庭審理

20.適用督促程序的條件是：( )

a、債權人請求給付的是金錢或有價證券

b、債權人與債務人沒有其他債務糾紛

c、支付令能送達債務人

d、債務人明確拒絕償還債務

四：名詞解釋

1、民事訴訟 2、兩審終審

3、專屬管轄 4、移送管轄

5、當事人 6、訴訟行為能力

7、訴訟代表人 8、訴訟標的

9、舉證責任倒置

10、民事訴訟強制措施

11、缺席判決 12、執行根據

13、執行回轉 14、司法協助

五、問答題

1、什麼是辯論原則?

2、什麼是處分原則?

3、什麼是訴訟法律關系?訴訟法律關系有哪些構成要素

4、什麼是反訴?反訴應具備什麼條件?

5、什麼是財產保全?財產保全的條件是什麼?

6、什麼是簡易程序?其適用范圍如何?

7、二審法院對不服一審判決的上訴案件有哪幾種處理方式?

8、如何確定再審案件適用一審程序還是二審程序?

9、申請公示催告的條件是什麼?

10、《民事訴訟法》就涉外民事訴訟有哪些特別規定?

11、什麼是協議管轄?其成立的要件有哪些?

六、案例分析

1、A市甲公司與B市乙公司於1992年7月1日在C市簽訂了一份化工原料供應合同。合同約定：①由甲公司提供乙公司化工原料50噸，價值500萬元人民幣，乙公司收貨付款。②合同履行地在A市；③如發生糾紛，由C市某區基層法院管轄。合同簽訂後，乙公司為及時提貨，先付給了甲公司100萬元貨款，甲公司遂於同年10月2日將50噸化工原料運送至B市，乙公司收貨後，拒付另400萬元貨款。11月，乙公司被上級主管部門並入丙公司。12月，甲公司以乙公司的上級主管部門為被告，向C市某區基層法院提起訴訟。訴訟進行中，丁公司提出，甲公司所供之化工原料系丁公司所有，原是暫存於甲公司倉庫的，甲公司無權出售，故要求法院將化工原料判給它處理。

問①C市某區基層法院對此案有無管轄權?

②此案中將乙公司上級主管部門列為被告是否妥當?

③如丁公司參加訴訟，應如何確定其在訴訟中的地位?

2、南京市鼓樓區「長運」運輸公司的一輛東風牌貨車於1994年7月2日承運杭州市西湖區「富仕」服裝公司的一批布匹，車行至浙江省長興縣內，因司機吳遼違章駕駛，發生事故，撞壞長興縣不銹鋼廠的廣告牌，同時所運貨物也受到損失。8月9日，「富仕」服裝公司和長興縣不銹鋼廠同時以「吳遼」為被告，向長興縣法院起訴。長興縣法院合並審理。

問：此案可否合並審理?如可以合並審理，請確定案件當事人；如不可以合並審理，則分析各案的管轄法院和當事人。

參考答案

一、填空題

1、事件 2、碰撞發生。碰撞船舶最先到達。加害船舶被扣留

3、船舶最先到達。共同海損理算

4、客觀。關聯

5、滅失 6、法庭調查。法庭辯論。評議和宣判

7、傳票。中途退庭。

8、30日。30日。

9、有價證券

10、申報(或權利申報)。票據無效。票據實際持有。

11、案外人。執行標的物。

12、執行不便。15日。

13、財產權益。實際。

二、正誤判斷(√表示對；×表示錯)

1.√ 2.× 3.√ 4.× 5.×

6.√ 7.× 8.√ 9.× 10.×

11.× 12.× 13.× 14.×

15.√ 16.√ 17.√ 18.×

19.× 20.× 21.× 22.×

23.× 24.× 25.× 26.×

27.√ 28.√ 29.√ 30.√

三、選擇題

1.cd 2.bcd 3.abd 4.ad

5.abc 6.abd 7.d 8.abd

9.a 10.abc 11.d 12.d

13.c 14.d 15.d 16.ad

17.bcd 18.abd 19.abc 20.abc

四、名詞解釋

1、法院在當事人及其他訴訟參與人參加下，審理和解決民事案件的活動，以及因此而產生的訴訟法律關系的總和。

2、一個民事案件，經過兩級人民法院審判即終結訴訟的審級制度。

3、法律規定的某些民事案件專由特定的法院管轄，其他法院均無管轄權。此類管轄具有獨占性和排它性。

4、人民法院對已經受理的案件，發現自己無管轄權，從而將案件移送給有管轄權的人民法院審理。

5、因認為自己的民事權益受到侵害或與人發生民事權利義務爭議，以自己的名義向法院起訴，並受法院裁判約束的利害關系人。

6、以自己行為的參加訴訟活動，行使訴訟權利、履行訴訟義務的能力或資格。

7、一方當事人人數眾多的訴訟中，依法律規定產生的代表眾多當事人進行訴訟活動的人。其本身也是當事人。

8、訴訟中，當事人之間發生爭議的要求法院裁判的實體法律關系，也指當事人的實體權利請求。

9、特殊情況下，提出事實主張的當事人不負舉證責任，而由對方當事人負舉證責任，即提供證據證明事實主張不能成立。

10、人民法院依法可對妨害民事訴訟的行為人所採取的強制手段或處罰手段，目的在於保障審判活動順利進行。

11、缺席判決相對於對席判決而言，指法院開庭審理時，在一方當事人未到庭的情況下依法進行的判決。

12、當事人據以申請，人民法院據以執行的，具有執行內容的生效法律文書。

13、執行完畢後，因執行根據即據以執行的法律文書被撤銷，人民法院採取措施，將財產恢復到執行前狀況的情形。

14、兩國法院之間根據本國締結或者參加的國際條約，或者按照互惠的原則，相互承認和執行法院的判決或仲裁機構裁決，相互代為送達訴訟文書，調查取證以及其他訴訟行為等活動的總稱。

五、問答題

1.在人民法院主持下，當事人有權就案件事實和法律問題，各自提出自己的主張，互相辯駁，維護自己的權益。人民法院在當事人辯論的基礎之上認定事實，作出裁判。辯論原則是民主原則在訴訟中的體現。

2.在民事訴訟中，當事人有權在法定范圍內自主支配自己的實體權利和訴訟權利，從而直接影響訴訟程序的進行。處分原則體現了對當事人意志的尊重。但處分原則不是絕對的，首先當事人必須依法處分自己的實體權利和訴訟權利，其處分行為須經法院同意才能生效，其次，當事人的處分行為不得損害國家、集體和他人利益。

3.民事訴訟法調整的人民法院和當事人及其他訴訟參與人之間的，以訴訟權利和義務為內容的社會關系，其中人民法院處於主導地位。其構成要素是：①主體：法院、當事人及其他訴訟參與人。②內容：訴訟權利和義務。③案件：人民法院與當事人之間的訴訟法律關系的客體為案件事實真相和實體權利請求；人民法院與其他訴訟參與人之間的訴訟法律關系的客體為案件事實真相。

4.在已經發生的訴訟程序中，原訴的被告以原訴的原告為被告，提出獨立的訴訟請求，要求人民法院合並審理。反訴是被告抗辯的一種方式，目的在於抵銷或吞並原告的實體請求。

反訴的條件：①訴訟已經開始；②反訴的當事人必須是原訴的當事人；③反訴的目的只能是抵銷或吞並原告的訴訟請求；④反訴必須在同一法院同一程序中提起；⑤反訴的訴訟標的與原訴的訴訟標的有牽連。

5、人民法院在對民事案件受理之前或之後，為保證將來作出的判決能夠切實得到執行，而對當事人的財產或者爭議的標的物採取的保全措施。

適用財產保全的條件是：①案件屬給付之訴；②因一方當事人的行為或其他原因，可能使將來的判決不能執行或難以執行；③一方當事人提出申請或人民法院依職權作出裁定。

6.人民法院審理簡單民事案件的簡便易行的程序，是第一審普遍程序的簡化。

其適用范圍是：①一審案件；②基層人民法院及其派出法庭；③簡單的民事案件。

7.三種方式：①判決駁回上訴，維持原判，針對一審判決認定事實清楚適用法律正確的情形。②直接改判。針對原判決認定事實清楚，但適用法律有錯誤的情形，或者原判決認定事實不清、證據不足，但二審法院可以直接查清事實的情形。③撤銷原判，收回重審。針對原判決認定事實不清、證據不足，應由一審法院重新審理的情形，或者原判決違反法定程序，可能影響公正判決的情形。

8、人民法院審理再審案件，凡發生法律效力的判決、裁定是第一審法院作出的，即一審審結的案件，依第一審程序再審；凡發生法律效力的判決、裁定是第二審法院作出的，即二審審結的案件，依第二審程序再審；上級人民法院按審判監督程序提審的，再審按第二審程序審理。

9.①申請人是按規定可以背書轉讓的票據持有人；②只能就按規定可以背書轉讓的票據或其他事項申請公示催告；③必須是在利害關系人不明的情形下；④必須向有管轄權的人民法院申請，即向票據支付地基層法院申請。

10.①原則的特殊規定：主權原則、同等原則、對等原則、司法豁免權原則、信守國際條約原則。

②管轄的特別規定，包括屬地管轄、專屬管轄和協議管轄的特別規定。

③涉外民事送達和期間的特別規定。

④涉外財產保全的特別規定。

⑤司法協助的特別規定。

11.民事糾紛的當事人在糾紛發生前或發生後，以協議方式確定糾紛的管轄法院的管轄制度。

協議管轄的成立條件是：①協議必須是書面的；②協議選擇的法院必須是與爭議有實際聯系地點的法院；③協議不得違背法律規定的級別管轄和專屬管轄；④只能就第一審管轄法院協議選擇。

六、案例分析

1.①C市某區法院無管轄權。因為：該法院為基層法院，而本案應由中級法院管轄。B市為被告住所地，亦為合同實際履行地。

②本案應將丙公司列為被告。丙公司為乙公司的訴訟權利義務的繼受人。

③丁公司為有獨立請求權的第三人的。因為：它對訴訟標的提出了獨立的訴訟請求，與原告和被告的利益都相對立。

2.不能合並審理。因為，案例中的兩個訴訟性質不同，一是合同糾紛，一是侵害權賠償糾紛。

「富仕」服裝公司提起的訴訟為運輸合同糾紛，可向運輸始發地、目的地和被告住所地法院起訴。此案中，「富仕」公司為原告，「長運」公司為被告。案件可由南京或杭州的法院管轄。

長興縣不銹鋼廠提起的訴訟為損害賠償糾紛，可向事故發生地、車輛最先到達地或被告住所地法院起訴。此案中，不銹鋼廠為原告，「長運」公司為被告。案件由長興縣法院管轄，因為不銹鋼廠已經向長興縣法院起訴。在數個有管轄權的法院中，應由最先受理的法院行使管轄權。

至於上述兩案中，應將「長運」公司列為被告，是因為吳遼的行為屬於履行工作職責過程中的行為，應由其所在單位負責。

⑥ 民事權利能力與民事訴訟權利能力的關系

民事訴訟權利能力與民事權利能力有著密切的聯系。在通常情況下，有民事內權利能力的人才具容有訴訟權利能力，如公民、法人。

按照通行的觀點，在某些情況下，沒有民事權利能力的人，也可以有訴訟權利能力，成為民事訴訟中的當事人。例如不具有民事權利能力的其他組織，在某些情況下，也可以有訴訟權利能力。

(6)民事訴訟法自學考試題及答案擴展閱讀：

民事權利能力與民事權利是既有聯系又有區別的兩個不同的概念，比較兩者，可以清楚地認識與理解民事權利能力的基本法律特徵：

1、民事權利能力是法律賦予民事主體享有的民事權利和承擔民事義務的一種可能性，還沒以民事主體帶來實際利益。而民事權利則是民事主體參加到具體的民事法律關系後，才能實際享有的。

2、民事權利能力包括民事主體取得民事權利和承擔民事義務的資格。而民事權利則僅指民事主體在具體的民事法律關系中實際取得利益的可能性。

3、民事權利能力的內容和范圍由法律加以規定，與民事主體的個人意志沒有直接關系。而民事權利則是民事主體在法律允許的范圍內按其意願實際參加民事活動時取得的，它直接反映著民事主體的個人意志。

⑦ 2020法考客觀題【民事訴訟法】-不定項選擇題【4.28】

一、不定項選擇題。每題所設選項中至少有一個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。

2015年4月，居住在B市(直轄市)東城區的林劍與居住在B市西城區的鍾陽(二人系位於B市北城區正和鋼鐵廠的同事)簽訂了一份借款合同，約定鍾陽向林劍借款20萬元，月息1%，2017年1月20日前連本帶息一並返還。合同還約定，如因合同履行發生爭議，可向B市東城區仲裁委員會仲裁。至2017年2月，鍾陽未能按時履約。2017年3月，二人到正和鋼鐵廠人民調解委員會(下稱調解委員會)請求調解。調解委員會委派了三位調解員主持該糾紛的調解。

根據上述材料，請回答第1題

1.如調解委員會調解失敗，解決的辦法有：(2017/三/95)

A.雙方自行協商達成和解協議

B.在雙方均同意的情況下，要求林劍居住地的街道居委會的人民調解委員會組織調解

C.依據借款合同的約定通過仲裁的方式解決

D.通過訴訟方式解決

參考答案

1.【考點】民事糾紛解決途徑;仲裁協議效力

【答案】ABD

解析：我國民事糾紛通常有4種解決途徑：和解、訴訟外調解、仲裁、訴訟。本題中，如果鋼鐵廠人民調解委員會調解失敗，林劍和鍾陽可通過自行協商達成和解協議，也可到相關的人民調解委員會調解。A、B兩項正確，當選。

《仲裁法》第十條第一款規定，“仲裁委員會可以在直轄市和省、自治區人民政府所在地的市設立，也可以根據需要在其他設區的市設立，不按行政區劃層層設立”。沒有區(縣)仲裁委員會。例如北京仲裁委員會，設立在北京市朝陽區，不能稱之為是北京市朝陽區仲裁委員會。本題中，林劍與鍾陽約定在B市東城區仲裁委員會仲裁，屬於無效的仲裁協議，雙方不可通過仲裁的方式解決。C項錯誤，不當選。

林劍與鍾陽可直接通過訴訟的方式解決爭議。D項正確，當選。

⑧ 2019法考主觀模擬題《民事訴訟法》-簡答題【10.6】

一、簡答題

模擬題(一)

《京城晚報》記者張某在某報上發表一篇評論性文章，文中談道：“京城文壇中，有的作家剽竊別人的作品當作自己的作品出版，有的作家昧著良心淪為有錢人的‘槍手’，文化素質和道德水平都有待大幅度地提高。”該報在京城所轄的甲、乙、丙、丁四個區發行。該市的作家陳某和李某認為該文有損全市作家的聲譽，二人共同向京城甲區人民法院提起訴訟，要求《京城晚報》報社和記者張某對其二人賠禮道款，賠償損失。甲區人民法院受理本案後得知報社地址位於乙區，故將本案移至乙區人民法院。乙區人民法院列陳某和李某為原告，列報社和張某為被告，對本案進行了審理。訴訟過程中，報社和張某指出陳某與李某在起訴前分別公開舉行新聞發布會，謾罵報社和張某，已經構成名譽侵權，故反訴陳某與李某二人賠禮道歉、賠償損失。乙區人民法院受理該反訴，並與本訴合並審理。法院認定本訴請求不成立，反訴請求成立，判決陳某與李某向報社和張某道歉，賠償損失。陳某對反訴部分的判決沒有異議，但是認為自己的本訴請求同樣成立，陳某遂就該本訴部分提起上訴，但李某未提起上訴。

問題：

1.假設本案訴訟雙方在產生糾紛後達成仲裁協議，約定將此案提交京城仲裁委員會進行裁決。事後陳某和張某又向人民法院起訴，人民法院是否應當受理?

2.分析本案中人民法院在訴訟程序上的錯誤。

3.如果陳某上訴後，在上訴期間內容就撤回上訴，並且法院裁定準許。則報社和張某可否要求其履行一審判決，為什麼?

4.如果陳某在二審法院審理過程中撤訴，而此時二審法院認為一審判決確有錯誤，二審法院應當如何處理?

5.二審人民法院對二審的審查范圍如何?本案二審人民法院對一審本訴部分的判決如認為不當，能否糾正?

6.李某未提起上訴，對他而言，能否不等二審判決結果而單獨執行一審判決,為什麼?

7.假設本案被告人在一審程序中未提出反訴,而在二審程序中提出反訴。則二審人民法院應當如何處理?為什麼?

8.如果在二審中，陳某、報社和張某達成和解協議，結束此案，法院應如何處理?

9.二審中，雙方達成調解協議，被上訴人請求二審法院製作調解書、二審法院應如何處理?

10.假設二審人民法院改判本訴請求和反訴請求都成立，判決本訴被告和反訴被告向對方賠禮道歉，賠償損失，對本訴與反訴部分的判決在執行中能否進行抵銷?

參考答案

【答案與解析】

1.假設本案訴訟雙方在產生糾紛後達成仲裁協議，約定將此案提交京城仲裁委員會進行裁決。事後陳某和張某又向人民法院起訴，人民法院是否應當受理?(2分)

人民法院應當受理。(1分)因為約定對人身關系受到侵害提交仲裁，超出了仲裁范圍，該協議屬於無效仲裁協議。(1分)

2.分析本案中人民法院在訴訟程序上的錯誤。(3分)

本案中人民法院在訴訟程序上的錯誤有：

(1)甲區人民法院有管轄權不應當將案件移送給乙區人民法院。因為根據法律規定，名譽權案件由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄;而侵權行為地包括侵權行為實施地和侵權結果發生地。因此，京城的甲、乙、丙、丁四個區法院都有管轄權。(1分)

(2)陳某和李某應當以訴訟代表人的身份參加訴訟。(1分)

(3)張某的文章屬於職務作品，根據最高人民法院《關於審理名譽權案件若干問題的解答》的規定，張某不應該作為被告，而是由其所在報社作為被告。(1分)

3.如果陳某上訴後，在上訴期間內就撤回上訴，並且法院裁定準許。則報社和張某可否要求其履行一審判決，為什麼?(2分)

可以。(1分)

因為根據我國《民事訴訟法》的相關規定，這時撤訴會導致二審判決、裁定自動生效。(1分)

4.如果陳某在二審法院審理過程中撤訴，而此時二審法院認為一審判決確有錯誤，二審法院應當如何處理?(2分)

應當不予准許其撤訴，繼續審理。(1分)根據《民訴解釋》第337條的規定，在第二審程序中，當事人申請撤回上訴，人民法院經審查認為一審判決確有錯誤或者當事人之間惡意串通損害國家利益、社會公共利益、他人合法權益的，不應准許。(1分)

5.二審人民法院對二審的審查范圍如何?(1分)

二審人民法院應當僅對上訴狀中載明的請求事項進行審查，即只審查陳某的上訴內容。

6.李某未提起上訴，對他而言，能否不等二審判決結果而單獨執行一審判決,為什麼?(3分)

李某不能不等二審判決結果而要求執行一審判決。(1分)因為法院判決是一個整體，由於原告陳某提起上訴，使一審判決並沒有發生法律效力，所以不能作為對當事人進行執行的根據;且二審法院如果發現上訴請求以外原判決確有錯誤的，也應該予以糾正。一審判決中針對李某的部分有可能被二審法院認為有錯誤或者改判。(2分)

7.假設本案被告人在一審程序中未提出反訴,而在二審程序中提出反訴。則二審人民法院應當如何處理?為什麼?(3分)

本案被告人在一審程序中未提出反訴，而在二審程序中提出反訴，二審人民法院應當就反訴進行調解，調解不成應當另行起訴。(1分)

這是由我國民事訴訟兩審終審制決定的，因為如果二審法院直接審判，則作出的判決就是終審判決，等於剝奪了當事人上訴的權利。(2分)

8.如果在二審中，陳某、報社和張某達成和解協議，結束此案，法院應如何處理?(2分)

陳某、報社和張某達成和解協議後，其做法有二：

(1)可要求二審人民法院製作調解書;(1分)

(2)陳某可以向二審人民法院申請撤訴。(2分)

9.二審中，雙方達成調解協議，被上訴人請求二審法院製作調解書、二審法院應如何處理?(2分)

應當製作調解書。(1分)根據《民事訴訟法》第172條規定，二審人民法院審理上訴案件，可以進行調解。調解達成協議，應當製作調解書，由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。調解書送達後，原審人民法院的判決即視為撤銷。(1分)

⑨ 2020法考客觀題【民事訴訟法】-多項選擇題【5.8】

一、多項選擇題

1.林某盜版銷售著名作家黃某的小說涉嫌侵犯著作權罪，經一審和二審後，二審法院裁定撤銷原判，發回原審法院重新審判。關於該案的迴避，下列哪些選項是正確的?(2014/二/67)

A.一審法院審判委員會委員甲系林某辯護人妻子的弟弟，黃某的代理律師可申請其迴避

B.一審書記員乙系林某的表弟而未迴避，二審法院可以此為由裁定發回原審法院重審

C.一審合議庭審判長丙系黃某的忠實讀者，應當迴避

D.丁系二審合議庭成員，如果林某對一審法院重新審判作出的裁判不服再次上訴至二審法院，丁應當自行迴避

參考答案

1.【考點】迴避的理由;迴避的適用人員

【答案】AB。解析：審判委員會委員甲是被告人林某辯護人妻子的弟弟，屬於《刑訴解釋》第二十三條規定第四項情形，即與本案的辯護人、訴訟代理人有近親屬關系的，因此屬於可迴避對象。黃某的代理律師，屬於《刑事訴訟法》第三十二條規定中的訴訟代理人，有權申請迴避，因此，黃某的代理律師可以申請甲迴避。A項說法正確，當選。

《刑事訴訟法》第二百三十八條規定，第二審人民法院發現第一審人民法院的審理有違反迴避制度情形的，應當裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判。因此一審書記員乙系林某的表弟而未迴避，二審法院可以此為由裁定發回原審法院重審。B項說法正確，當選。

一審審判長丙系被害人黃某的忠實讀者，並不屬於《刑訴解釋》第二十三條規定的應當迴避的情形。如果沒有其他材料證明丙擔任審判長可能影響公正審判，就不屬於應當迴避的情形。C項說法錯誤，不當選。

⑩ 2020法考客觀題【民事訴訟法】-多項選擇題【4.28】

一、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。

1.王某與錢某系夫妻，因感情不和王某提起離婚訴訟，一審法院經審理判決不準予離婚。王某不服提出上訴，二審法院經審理認為應當判決離婚，並對財產分割與子女撫養一並作出判決。關於二審法院的判決，下列哪些選項違反了《民事訴訟法》的原則或制度?(2010/三/88)

A.處分原則

B.辯論原則

C.兩審終審制度

D.迴避制度

參考答案

1.【考點】民事訴訟的基本原則與基本制度

【答案】ABC

解析：正確解答本題的關鍵在於准確理解一審和二審處理內容的關系。在一審中，王某提起的離婚訴訟本身包含了解除婚姻關系、共同財產的分割以及子女撫養關系的確定，一審法院判決不準離婚，就不必處理共同財產的分割以及子女撫養關系的確定問題。王某不服提出上訴，只能涉及對判決不準予離婚的不同意見，而不會涉及對一審未予判決內容的財產分割與子女撫養問題的上訴，當事人在二審中也就不會就此問題進行辯論，而二審法院對財產分割與子女撫養一並作出判決，不僅違反了處分原則，而且干預了當事人的私權處分，也違反了辯論原則。A、B兩項符合題意。當選。

兩審終審制度是指某一案件經過兩級人民法院審判後即告終結的制度。《民訴解釋》第三百二十九條規定，“一審判決不準離婚的案件，上訴後，第二審人民法院認為應當判決離婚的，可以根據當事人自願的原則，與子女撫養、財產問題一並調解;調解不成的，發回重審。雙方當事人同意由第二審人民法院一並審理的，第二審人民法院可以一並裁判”。司法解釋之所以作此規定，其目的就在於保證當事人對財產分割與子女撫養問題的上訴權。因此，本題中，二審法院的正確作法應當是根據當事人自願的原則，與子女撫養、財產問題一並調解，調解不成的，發回重審，而不能直接作出二審判決，否則就侵犯了當事人上訴的權利，違反了民事訴訟法兩審終審制度。C項符合題意，當選。

迴避制度是指審判人員具有法定情形，必須迴避，不參與案件審理的制度。本題沒有涉及法定的審判人員應迴避事項，因此，二審法院並沒有違反迴避制度。D項不符合題意，不當選。

故本題選ABC。

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