2020行政法精講pdf
Ⅰ 2020法考背誦點【行政法】行政法的基本原則二
一、合理行政原則
合理行政原則的主要含義是指行政機關實施行政管理應當客觀、適度、符合理性羨森模。其屬於實質行政法治的范疇,尤其適用於裁量性行政活動。
最低限度的理性,是指行政決定應當具有一個有正常理智的普通人所能達到的合理與適當,春運並且能夠符合科學公理和社會公德,表現為以下三個原則:
(一)公平公正原則
行政機關要平等對待行政管理相對人,不偏私、不歧視。主要含義是指行政機關實施行政管理行為應當做到相同情形相同對待,不同情形不同對待,不應實行不合理的差別對待。
(二)考慮相關因素原則
作出行政決定和進行行政裁量,只能考慮符合立法授權目的的各種因素,不得考慮不相關因素。
(三)比例原則
行政機關實施行政管理,採取行政措施應當符合比例原則有三方面的要求:
1.合目的性
行政機關行使裁量權所採取的具體措施必須符合法律目的。為滿足這一要求,就需要行政機關在作出決定前准確理解和正確確定法律所要達到的目的。在多數情況下,法律會對其立法目的作出明確規定,但有時法律規定的目的可能比較含混,這些情況下就需要行政機關根據立法背景、法律的整體精神、條文間的關系、規定含義等因素作出綜合判斷。
2.適當性
行政機關所選擇的具體措施和手段應當為法律所必需,結果與措施和手段之間存在著正當性。為達到這一要求,就需要行政機關根據具體情況,判斷擬採取的措施對達到結果是否有利和必要。
3.損害最小
行政機關在可以採用多種方式實現某一行政目的的情況下,應當採用對當事人權益損害最小的方式。即行政機關能用輕微的方式實現行政目的,就不能選擇使用手段更激烈的方式。
合理行政原則存在的價值是在於制約行政自由裁量權(行政裁量權兄緩包括:種類裁量權、幅度裁量權、程度裁量權)。
【真題再現】
關於行政法的比例原則,下列哪一說法是正確的?(2010年·卷二·第39題)(D)
A.是權責統一原則的基本內容之一
B.主要適用於羈束行政行為
C.是合法行政的必然要求
D.屬於實質行政法治范疇
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書名:行政法與行政訴訟法
作者:姜明安 編
豆瓣評分:6.8
出版社:高等教育出版社
出版年份:2011-8
頁數:657
內容簡介:
《行政法與行政訴訟法(第5版)》是根據教育部高等學校法學學科教學指導委員會的要求,為高校法學專業14門核心課程編寫的專門教材之一。《行政法與行政訴訟法(第5版)》全面、系統、深入地闡釋了行政法與行政訴訟法的基本理論和基本知識,研究的范圍主要包括行政法的一般原理、原則及行政法、行政法學的歷史發展;行政法主體的一般理論及行政主體的職責、職權、管理手段與行政相對人的權利、義務;行政行為的一般理論及行政行為的性質、特徵、構成要件、合法要件與各種類別行政行為的運作程序;行政救濟的一般理論及行政復議、行政訴訟的性質、功能、行政復議和行政訴訟的受案范圍、管轄、程序與裁判標准;行政賠償的一般理論及行政賠償責任構成要件、歸責原則、賠償范圍、方式、標准與程序等。《行政法與行政訴訟法(第5版)》主要以我國行政法治實踐和行政法學說為基本研究素材,同時吸收、借鑒了國外行政法學研究的大量成果。《行政法與行政訴訟法(第5版)》在繼承、批判和揚棄國外行政法學的控權論、管理論、行政權力本位論、相對人權利本位論等各種學術流派的基礎上,初步形成和建立了有中國特色的行政法學理論體系框架。
作者簡介:
姜明安 北京大學法學院教授,博士生導師。其主要著作和論文有:《行政法學》(山西人民出版社1985年出版)、《行政法與行政訴訟》(中國卓越出版公司1990年出版)、《行政訴訟法學》(北京大學出版社1993年出版)、《論行政自由裁量權及其法律控制》(載《法學研究》1993年第1期)、《行政的現代化與行政程序制度》(載《中外法學》1998年第1期)等。
Ⅲ 2020司法考試【行政法】備考知識點-行政合同的訂立和效力
一、行政合同的訂立和效力
(一)行政機關的締約能力
行政機關的締約能力指行政當事人締結行政合同應當具有相應的權利能力和行為能力。主要內容是行政機關是否可以締結行政合同和締結什麼種類的行政合同。
(二)行政合同的形式
行政合同的形式應當依法決定,基本排除當事人之間的自由約定。原則上應當採用書面形式,法律、法規另有規定的除外。
(三)行政合同的內容
行政合同的內容是由當事人約定。一個重要的原則是,行政當事人締結行政合同不得超越許可權,對方當事人有對此給予特別注意的義務。行政機關提出合同格式條款,應當符合行政合同格式條款的法律規則,並經國家行政主管部門批准。
(四)訂立方式
行政合同的訂立遵守要約、承諾的規則,原則上應當依法採用招標或者其他競爭性方式。不採用競爭方式訂立合同的,應當符合法律、法規、規章規定的條件。
(五)合同的效力
依法成立的行政合同自成立時生效,法律、行政法規規定應當辦理批准、登記、備案等手續生效的,應當依照其規定。
二、行政合同的履行
行政合同依法成立後,在當事人之間產生法律約束力,各方都應當全面履行合同規定的義務。
(一)行政指導和監督
行政合同當事人可以依照法律的規定或者行政合同的約定,對另外一方當事人正確及時履行行政合同的情況進行指導和監督。行政合同應當規定關於行政指導和監督的條款,行政機關的指導和監督活動違反法律規定和行政合同約定造成對方當事人損失的,應當承擔賠償責任。
(二)行政合同的變更和終止
行政合同的繼續履行將構成對國家公共利益重大危害、重大損失或重大不利的,行政機關當事人可以向對方提出變更或終止。因行政機關原因變更或終止行政合同的,行政機關應向當事人提供經濟補償。
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Ⅳ 2020法考知識點解析:【行政法】行政許可訴訟
法考行政法主觀題重要考點系列 —— 行政許可訴訟
2018年司法考試改革為法考,變化最大的是“一考變兩考”。通過2018、2019這兩年的法考所呈現出的特點來看,客觀題考試的難度沒有提升,對於客觀題的備考,只要考生按照考點進行系統的復習,然後反復的作歷年真題,將歷年真題研究“透”,通過客觀題,已經不再有難度。但問題是,法律職業資格考試,畢竟是一個淘汰性的考試,每年要嚴格控制“通過率”。關鍵是如何控制呢?顯然通過主觀題考試來控制,必然成為法考改革後不二的選擇。這就使得要想順利的通過法考,要求考生在復習備考的過程中,就要重視對主觀題高頻考點的復習,而不是等到客觀題通過後,才臨時抱佛腳再來看主觀題,那樣效果不會好的。君若不信,有可能被主觀題“刷”下來的就是你。針對如此,法考推出行政法主觀題高頻考點系列,希望能夠幫到你。今天要介紹的主觀題高頻考點是行政許可訴訟。依據《最高人民法院關於審理行政許可案件若干問題的規定》(以下簡稱《許可規定》),對於行政許可案件的訴訟,歸納如下:
一、行政許可案件的受案范圍
行政許可是一項動態過程,在決定作出前可能出現不少過程性行為,當事人可以針對其中哪些行為提出行政訴訟,是行政許可訴訟首先遇到的問題。行政許可案件的受案范圍主要包括:
1.行政機關作出的行政許可決定及不作為
針對當事人提出的許可申請,行政機關審查後,或作出准予許可決定,或作出不予許可決定,或者不予答復,對此公民、法人或者其他組織認為侵犯其合法權益,可以提起行政訴訟。
2.行政許可管理行為及不作為
行政機關准予許可之後,針對被許可人的情況和客觀情形可以採取一系列的管理行為,這些行為及相應的不作為同樣會侵犯當事人的權益。針對此類行政行為,公民、法人或者其他組織也可提起行政訴訟。
3.未公開行政許可決定或者未提供行政許可監督檢查記錄
行政許可法課以行政機關公開行政許可決定和提供監督檢查記錄的義務,公民、法人或者其他組織認為行政機關未履行這些義務侵犯其合法權益,可以提起行政訴訟。
4.具有事實上終止性的過程行為
行政機關在行政許可實施過程中採用的程序行為或過程行為原則上不可訴,當事人可以通過訴行政機關作出的最終決定尋求救濟。不過,鑒於實踐中一些程序行為或過程行為具有事實上的最終性,且影響公民、法人或者其他組織的合法權益,不賦予當事人對其的訴權,難以有效保護當事人的權益,故此類行政行為也屬於行政許可案件的受案范圍。
二、行政許可案件被告的確定
(一)一般情形
通常,公民、法人或者其他組織對屬於行政許可訴訟受案范圍的行政行為提起行政訴訟的,應以作出該決定或行為的機關為被告。
(二)特殊情形
1.經上級批准、由下級決定的被告確定
實踐中,一些行政許可依法須經上級行政機關批准,而後由下級機關作出決定。對此情形,當事人原則上應以作出行政許可決定的下級機關為被告。但是,如當事人對批准或者不批准行為不服一並提起訴訟的,以上級行政機關為共同被告。
2.下級初審,上級決定的被告確定
行政許可依法須經下級行政機關或者管理公共事務的組織初步審查並上報,當事人對不予初步審查或者不予上報不服提起訴訟的,以下級行政機關或者管理公共事務的組織為被告。當然,當事人只對最終決定不服,則應以最終作出決定的上級機關為被告。
3.統一辦理行政許可的被告確定
對行政機關依據《行政許可法》第二十六條第二款規定統一辦理行政許可的,當事人對行政許可行為不服提起訴訟,以對當事人作出具有實質影響的不利行為的機關為被告。
三、行政許可案件的審理
法院對行政許可案件的審理原則上需要遵循一般的審理規則,《許可規定》對以下三點作出特別規定:
1.被告不履行舉證責任及處理
根據行政訴訟法及相關解釋的規定,對被訴行政行為的合法性,由被告承擔舉證責任;被告未在法定期限內提供證據的,視為被訴行政行為沒有證據。《許可規定》結合行政許可案件的特殊性,設置了特殊規則需要注意。即“被告不提供或者無正當理由逾期提供證據的,與被訴行政許可行為有利害關系的第三人可以向人民法院提供;第三人對無法提供的證據,可以申請人民法院調取;人民法院在當事人無爭議,但涉及國家利益、公共利益或者他人合法權益的情況下,也可以依職權調取證據。”如果“第三人提供或者人民法院調取的證據能夠證明行政許可行為合法的,人民法院應當判決駁回原告的訴訟請求”。
2.對關聯行政行為的審查
有些行政行為本身不是行政訴訟的審理對象,但是這些行政行為構成被訴的行政行為的基礎,與被訴行政行為具有很強的關聯性,這種行政行為被稱之為關聯行政行為。根據《最高人民法院關於審理行政許可案件若干問題的規定》第七條規定,作為被訴行政許可行為基礎的其他行政決定或者文書存在以下情形之一的,人民法院不予認可:①明顯缺乏事實根據;②明顯缺乏法律依據;③超越職權;④其他重大明顯違法情形。這一點,大家要給予重視,在2012年司法考試的主觀題考試中,曾經考過。
四、行政許可案件的判決
1.不予許可案件的判決
針對被告所作出的不予許可決定而形成的案件,法院審理後應根據原告的訴訟請求和案件的具體情況作出判決。不過,較為復雜和重要的一種情形是,被告不予許可決定錯誤或違法,而原告請求准予許可且理由成立時,法院應如何判決《許可規定》第十一條規定,人民法院審理不予行政許可決定案件,認為原告請求准予許可的理由成立,且被告沒有裁量餘地的,可以在判決理由寫明,並判決撤銷不予許可決定,責令被告重新作出決定。
2.查閱許可決定及有關檔案材料或者監督檢查記錄案件請求成立的判決
被告無正當理由拒絕原告查閱行政許可決定及有關檔案材料或者監督檢查記錄的,人民法院可以判決被告在法定或者合理期限內准予原告查閱。
五、行政許可中的賠償和補償及訴訟問題
1.賠償問題
因行政許可給原告合法權益造成損失而賠償,如此責任完全可歸因於行政機關,賠償問題簡單明了。復雜的是,原告的損失是多種原因共同作用的結果,如何確定行政機關的賠償責任。
《許可規定》主要區分了三種情形:
(1)被告在實施行政許可過程中,與他人惡意串通共同違法侵犯原告合法權益的,應當承擔連帶賠償責任。
(2)被告與他人違法侵犯原告合法權益的,應當根據其違法行為在損害發生過程和結果中所起作用等因素,確定被告的行政賠償責任。
(3)被告已經依照法定程序履行審慎合理的審查職責,因他人行為導致行政許可決定違法的,不承擔賠償責任。
2.補償問題
《許可規定》針對《行政許可法》第八條第二款的規定提供了兩方面的具體規則:
(1)補償標准。法律、法規、規章或者規范性文件對變更或者撤回行政許可的補償標准未作規定的,一般在實際損失范圍內確定補償數額;行政許可屬於《行政許可法》第十二條第二項規定情形的,一般按照實際投人的損失確定補償數額。
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書名:行政法與行政訴訟法(第七版)
作者:姜明安 主編
豆瓣評分:7.2
出版社:北京大學出版社
出版年份:2019-3-13
頁數:716
內容簡介:
本教材是根據教育部高等學校法學學科教學指導委員會的要求,為高校法學專業16門核心課程編寫的專門教材之一。該書全面、系統、深入地闡釋了行政法與行政訴訟法的基本理論和基本知識,以我國行政法治實踐和行政法學說為基本研究素材,同時吸收、借鑒了國外行政法學研究的大量成果。教材在繼承、批判和 揚棄國外行政法學的控權論、管理論、行政權力本位論、相對人權利本位論等各種學術流派的基礎上,初步形成和建立了有中國特色的行政法學理論體系框架。 本書第六版問世以來,陸續發生了幾件對本書內容有重要影響的大事,「迫使」我們不得不對本書進行全面修訂,推出本書的最新版——第七版。否則,本書的內容將會落後於時代,與現實脫節,給以本書為教材的廣大高校師生帶來困難、困惑。近年來發生的對本學科有重要影響的大事主要有四:一是中共十九大召開,推出了新時代中國特色社會主義理論;二是十三屆全國人大一次會議舉行,通過了新的《憲法修正案》和《監察法》,對國家監察體制進行了重大改革;三是最高人民法院發布了新的《行政訴訟法司法解釋》,對2014年和2017年修正的《行政訴訟法》的適用問題進行了全面、系統的解釋,條文達163條之多;四是國務院對《行政法規制定程序條例》和《規章制定程序條例》進行了較大幅度的修改和重新發布。有鑒於此,我們於今年4月啟動了對本書第六版的大修,使該書的內容與時俱進,以反映和體現新時代中國特色社會主義的法治理論,反映和闡釋近年來行政法的新法律、新法規、新司法解釋,反映和闡釋這些法律、法規、司法解釋所確立的新規范及所構建的新制度。
作者簡介:
姜明安 北京大學法學院講席教授,博士生導師,現任教育部人文社會科學重點研究基地——北京大學憲法學與行政法學研究中心主任、兼任中國法學會行政法學研究會副會長、中國警察法學研究會副會長、最高人民檢察院專家咨詢員、民政部專家咨詢委員會專家委員、文化部文化法制專家咨詢委員會委員、湖南省委、省人民政府法律顧問、北京市、上海市、江蘇省人民政府行政復議委員會非常任委員。 主要研究領域為行政法和行政訴訟法。
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簡介:主要內容包括:行政處罰、行政強制、政府信息公開、行政爭議法總論、行政訴訟參加人、行政訴訟的管轄、行政訴訟的受案范圍、行政訴訟程序等內容。
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簡介:本書由司法考試輔導專家徐金桂編著,厚大軒成司法考試學校簽約行政法主講教師,簽約獨家出版厚大《行政法》教材主編。本書在原則上按照司法考試大綱的體例安排編寫內容
Ⅸ 2020法考背誦點【行政法】行政法規的制定許可權
一、行政法規
行政法規是國務院為領導和管理國家各項行政工作,根據憲法和法律,按照有關程序制定發布的政治、經濟、教育、科技、文化、外事等各類法規的總稱。行政法規以憲法和法律為依據,其效力高於地方性法規、規章和有普遍約束力的行政決定、命令。
(一)制定許可權
制定許可權,是關於制定行政法規必須具備的條件和可以對什麼事項作出規定的制度。在行政法規的規定事項而言有以下三個方面:
(1)執行具體法律規定事項,即為執行法律的規定需要制定行政法規的事項。
(2)實施憲法規定職權事項,即《憲法》第89條規定的國務院行政管理職權的事項。這里有兩點需要明確:首先,必須屬於行政管理事項,行政法規不得規定其許可權范圍以外的事項;其次,必須尊重全國人大及其常委會的專屬立法權,行政法規不得將屬於全國人大及其常委會的專屬立法事項納入自己的規定事項。
(3)全國人大授權事項。應當由全國人民代表大會及其常務委員會制定法律的事項,國務院可以根據全國人民代表大會及其常務委員會的授權決定先制定行政法規。但是有關犯罪和刑罰、對公民政治稿逗襪權利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰、司法制度等事項不得授權。授權決定應當明確授權的目的和范圍。
對於授權法規,國務院負有幾項重要義務:
(1)應當嚴格按照授權決定行使被授予的權力,不得將被授予的權力轉授給其他機關。
(2)根據授權制定的法規應當報授權決定規定的機關備案。
(3)應當在授權期限屆滿的6個月以前(授權的期限不得超過5年,授權決定另有規定的除外),向授權機關報告授權決定實施的情況,並提出是否需要制定有關法律的意見。
(4)需要繼續授權的,可以提出相關意見,由全國人民代表大會及其常務委員會決定。
(5)授權立法事項,經過實踐檢驗,制定法律的條件成熟時,國務院應當及時提請由全國人民代指租表大鍵激會及其常務委員會制定法律。法律制定後,相應立法事項的授權終止。
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《行政法(第6版)》是日本著名行政法學家南博方先生歷經二十餘載精雕細作之力作。全書共15章,總括了行政法的主要領域,描繪了日本行政法和行政法學體系。《行政法(第6版)》既注重對傳統行政法學體系和經典理論的承繼.亦強調對現代行政法實踐和行政法學理論研究成果的充分運用,大量引用判例,並結合近年來日本行政領域和司法領域的一系列改革,對行政過程各個階段的相關行政法問題進行了精到的詮釋,提示了行政法教材建設的方向。