下列各項中關於民事訴訟法適用范圍正確的有
A. 民事訴訟法237條
法律主觀:
不同案件的種類對管轄權有不同的規定,以合同糾紛為例,因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者 合同履行地 人民法院管轄 。《 民事訴訟法 》:第二十三條因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。《最高人民法院關於適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》:第十八條合同約定履行地點的,以約定的履行地點為合同履行地。合同對履行地氏叢點沒有約定或者約定不明確,爭議標的為給付貨幣的,接收貨幣一方所在地為合同履行地;交付不動產的,不動產所在地為合同履行地;其他標的,履行義務一方所在地為合同履行地。即時結清的合同,交易行為地為合同履行地。合同 沒有實際履行 ,當事人雙方住所地都不在合同約定的履行地的,由被告住所地人民法院管轄。第十九條 財產租賃合同 、 融資租賃合同 以租賃物使用地為合同履告空行地。合同對履行地有約定的,從其約定。第二十條以信息網路方式訂立的買賣合同,襪核瞎通過信息網路交付標的的,以買受人住所地為合同履行地;通過其他方式交付標的的,收貨地為合同履行地。合同對履行地有約定的,從其約定。第二十一條因 財產保險合同糾紛 提起的訴訟,如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物,可以由運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發生地人民法院管轄。因 人身保險合同糾紛 提起的訴訟,可以由被保險人住所地人民法院管轄。
法律客觀:
《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十二條 起訴必須符合下列條件: (一)原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織; (二)有明確的被告; (三)有具體的訴訟請求和事實、理由; (四)屬於人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
B. 2010民事訴訟法一百四十條
《中華人民共和國民事訴訟法》(1991年4月9日第七屆全國人民代表大會第四次會議通過 根據2007年10月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第三十次會議《關於修改〈中華人民共和國民事訴訟法〉的決定》第一次修正 根據2012年8月31日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第二十八次會議《關於修改〈中華人民共和國民事訴訟法〉的決定》第二次修正)
2007年第一次修正後的《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十條裁定適用於下列范圍:
(一)不予受理;
(二)對管轄權有異議的;
(三)駁回起訴;
(四)財產保全和先予執行;
(五)准許或者不準許撤訴;
(六)中止或者終結訴訟;
(七)補正判決書中的筆誤;
(八)中止或者終結執行;
(九)不予執行仲裁裁決;
(十)不予執行公證機關賦予強制執行效力的債權文書;
(十一)其他需要裁定解決的事項。
對前款第(一)、(二)、(三)項裁定,可以上訴。
裁定書由審判人員、書記員署名,加蓋人民法院印章。口頭裁定的,記入筆錄。
2012年第二次修正後的《中華人民共和國民事訴訟法》
第一百四十條 原告增加訴訟請求,被告提出反訴,第三人提出與本案有關的訴訟請求,可以合並審理。
C. 《中華人民共和國民事訴訟法》第108條的規定是什麼
《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條 當事人對保全或者先予執行的裁定不服的,可以申請復議一次。復議期間不停止裁定的執行。
申請復議是當事人和公民的訴訟權利之一。對司法機關作出的決定,當事人或其他公民有權申請重新復查處理。在中國的司法實踐中,可以申請復議的范圍較廣,如控告人在司法機關不予立案時可要求復議,對司法機關駁回申請迴避的決定,當事人可申請復議。
公安機關對人民檢察院不批准逮捕的決定、免予起訴或不起訴的決定,都可以在認為有錯誤的時候要求復議,如果意見不被接受,還可向上一級人民檢察院提請復核。
(3)下列各項中關於民事訴訟法適用范圍正確的有擴展閱讀
中華人民共和國民事訴訟法釋義:第108條
本條規定了起訴合格的四個條件。首先,原告大多數是作為發生爭執的民事法律關系主體而起訴,也可能是依據法律的規定對他人的民事權益負有照顧、保管職責。
其次,本條中規定的是「明確的被告」,而並不是「正確的被告」,因此只要求起訴的對象明確即可,正確與否留待法院的判斷。同樣,訴訟請求和事實、理由「具體」即可,也不要求必須是「正確」或者「正當」。
另外,第四個條件是要求符合受訴法院主管和管轄范圍,主管和管轄是兩個概念,前者著重於法院與其他機構的分工,而管轄的概念可參照本法第一編之內容。對於任何不符合此四個條件的起訴,人民法院不予受理,如果在立案之後才發現的應當駁回起訴。
D. 關於民事訴訟法的司法解釋有哪些
民事訴訟法司法解釋內容:
1、保障訴權
變立案審查制為立案登記制,規范撤訴行為
為貫徹落實黨的十八屆四中全會決定中關於改革人民法院案件受理制度的要求,依法保護起訴權,建立立案登記制,《民訴法司法解釋》規定,人民法院接到當事人提交的民事起訴狀時,對符合民事訴訟法第一百一十九條規定的起訴條件,且不屬於民事訴訟法第一百二十四條規定情形的,應當登記立案;對當場不能判定是否符合起訴條件的,應當接收起訴材料,並出具註明收到日期的書面憑證。需要補充必要相關材料的,人民法院應當及時告知當事人。在補齊相關材料後,應當在七日內決定是否立案。
「《民訴法司法解釋》還依法保護和規范當事人一審、二審、再審各個階段申請撤訴行為,增加規定反訴構成的要件,明確規定因重復起訴不予受理的判斷標准,對當事人在訴訟中變更或者增加訴訟請求作出細化規定。」杜萬華說。
2、法庭紀律
未經許可現場傳播審判信息,法院可強制刪除
近年來,隨著現代科技和信息網路的快速發展,案件審理過程中,出現了個別訴訟參與人未經准許進行錄音、錄像、攝影和利用郵件、博客、微博客、微信等方式報道庭審活動現象;出現了個別訴訟參與人、旁聽人員沖擊、哄鬧法庭,在法庭上公然毆打對方當事人,辱罵法官的現象,引發輿論關注。
對此,《民訴法司法解釋》規定,未經准許進行錄音、錄像、攝影的,未經准許以移動通信等方式現場傳播審判活動的,人民法院可以暫扣訴訟參與人或者其他人進行錄音、錄像、攝影、傳播審判活動的器材,並責令其刪除有關內容;拒不刪除的,人民法院可以採取必要手段強制刪除。
審判公開是實現審判公正的重要保障。《民訴法司法解釋》嚴格執行開庭審理規定,對二審、再審程序可以不開庭審理的情形予以限制,進一步規范裁判文書製作,規定了申請查閱裁判文書的范圍和方式。
「作為與《民訴法司法解釋》配套的成果,我們正在制定人民法院民事訴訟文書樣式,全面梳理、規范民事訴訟涉及的法律文書,制定可操作性規則,以此切實提高裁判文書製作水平和質量。」最高法貫徹實施修改後民事訴訟法領導小組辦公室主任孫佑海說。
3、電子證據
明確簡訊、微博、網聊記錄等可作證據
證據制度是現代民事訴訟制度的基石。黨的十八屆四中全會《決定》指出,要全面貫徹證據裁判規則的要求,嚴格依法收集、固定、保存、審查、運用證據,完善證人、鑒定人出庭制度,保證庭審在查明事實、認定證據、保護訴權、公正裁判中發揮決定性作用。對此,《民訴法司法解釋》增加舉證證明責任分配原則的規定,合理分配舉證證明責任;對逾期舉證及其後果作出了分層次、分情形予以處罰的規定;增加關於法官組織質證、進行認證的規定,指引和規范法官組織質證、進行認證活動;增加關於法官審查判斷證據的原則的規定,要求法官公開對證據審查判斷的理由和結果。
根據《民訴法司法解釋》,通過電子郵件、電子數據交換、網上聊天記錄、博客、微博客、手機簡訊、電子簽名、域名等形成或者存儲在電子介質中的信息,也可以作為民事案件的證據。
4、誠信原則
被執行人不履行義務的納入「黑名單」
「近年來,民事訴訟中的虛假陳述、偽證、虛假調解、惡意串通損害他人利益、規避執行等現象時有發生,必須予以嚴厲制裁。」杜萬華說,修改後的民事訴訟法在總則部分增加了民事訴訟應當遵循誠實信用原則的規定,在分則部分增加了禁止虛假訴訟、規避執行的規定,並修改提高了對妨害民事訴訟行為的罰款上限,加大了制裁力度。
為促進訴訟誠信,《民訴法司法解釋》規定,負有舉證責任的當事人拒不簽署保證書,待證事實又欠缺其他證據證明的,人民法院對其主張的事實,不予認定。證人拒絕簽署保證書的,不得作證,並自行承擔相關費用。對被執行人不履行法律文書確定的義務的,人民法院除對被執行人予以處罰外,還可以根據情節將其納入失信被執行人名單,將被執行人不履行或者不完全履行義務的信息向其所在單位、徵信機構以及其他相關機構通報。
5、公益訴訟
提起公益訴訟需有公益受損初步證據
2012年修改後的民事訴訟法增加了公益訴訟制度,但僅有一個條文規定。該法第五十五條:「對污染環境、侵害眾多消費者合法權益等損害社會公共利益的行為,法律規定機關和有關組織可以向人民法院提起訴訟。」為規范公益訴訟有序進行,《民訴法司法解釋》按照立法原意,結合有關審判實踐,細化規定提起公益訴訟的受理條件。根據《民訴法司法解釋》,有關機關和組織提起公益訴訟的,除了符合民事訴訟法第五十五條規定,還應當同時符合下列條件:有明確的被告;有具體的訴訟請求;有社會公共利益受到損害的初步證據;屬於人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
為明確公益訴訟案件的管轄法院,《民訴法司法解釋》規定,公益訴訟案件由侵權行為地或者被告住所地中級人民法院管轄,但法律、司法解釋另有規定的除外。因污染海洋環境提起的公益訴訟,由污染發生地、損害結果地或者採取預防污染措施地海事法院管轄。對同一侵權行為分別向兩個以上人民法院提起公益訴訟的,由最先立案的人民法院管轄,必要時由它們的共同上級人民法院指定管轄。
6、小額訴訟
明確物業、電信服務合同等小額訴訟一審終審
什麼是小額訴訟程序?民事訴訟法第一百六十二條規定,基層人民法院和它派出的法庭審理符合本法第一百五十七條第一款規定的簡單的民事案件,標的額為各省、自治區、直轄市上年度就業人員年平均工資百分之三十以下的,實行一審終審。根據此規定,我國確立了小額訴訟程序,而本次出台的司法解釋進行了細化。
《民訴法司法解釋》規定明確,買賣合同、借款合同、租賃合同糾紛,銀行卡糾紛,物業、電信等服務合同糾紛等九類金錢給付的案件,適用小額訴訟程序審理。人身關系、財產確權糾紛,涉外民事糾紛,知識產權糾紛,需要評估、鑒定或者對訴前評估、鑒定結果有異議的糾紛以及其他不宜適用一審終審的糾紛,不適用小額訴訟程序審理。
E. 司法考試歷年試題解析:民訴與仲裁(一)d
(2005年)
35.某法院對甲乙之間的租賃合同糾份案件作出了判決,當事人在上訴期內均未上訴。後該法院發現判決書將支付房租數額10000元誤寫成了1000元。法院對此應當如何處理?
A.作出補正錯誤的裁定書並送達雙方當事人
B.通知收回判決書,重新製作判決書
C.由院長提交審判委員會討論決定重審
D.裁定撤銷判決書,重新製作
答案:A
考點:判決書筆誤的處理方式
詳解:根據《人民法院關於適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第166條,民事訴訟法第一百四十條第一款第(七)項中的筆誤是指法律文書的誤寫、誤算,訴訟費用漏寫、誤算和其他筆誤。根據《民事訴訟法帆斗》第140條第一款第(七)項,補正判決書中的筆誤適用裁定。本題題干中提供的事實就是判決書產生筆誤的事實,本題提出的問題就是如何處理判決書中的筆誤。因此,正確的選項是A.B、D選項表達的判斷是,通過新判決書來補正原判決書中的筆誤,與《民事訴訟法》第140條的規定不符,因此,B、D選項為錯誤選項。C選項表達的判斷是判決書中的筆誤要通過再審程序來補正。就C選項所涉及的法院啟動的再審程序,根據《民事訴訟法》第177條的規定,其適用條件為已經發生法律效力的判決、裁定確有錯誤。根據民事訴訟法理,再審程序是成本相對高昂,因此,應當慎用的程序。參照民事訴訟法第179條所規定的當事人申請再審的條件、民事訴訟法第185條檢察院抗訴的條件,民事訴訟法第177條中所規定的「確有錯誤」應當是指事實認定、法律適用、訴訟程序方面的錯誤,不包括判決書中的筆誤。因此,選項C也是錯誤的。
評論:知識點相對比較簡單。
36.依據我國民事訴訟法和相關司法解釋的規定,下列關於管轄問題的哪一項表述是錯誤的?
A.適用督促程序的案件只能由基層人民法院管轄
B.按級別管轄許可權,高級人民法院有權管轄其認為應當由其管轄的第一審案件
C.協議管轄不可以變更級別管轄
D.涉外民事訴訟中不動產糾紛由不動產所在地法院管轄
答案:B
考點:督促程序案件的管轄、級別管轄、協議管轄、態櫻涉外民事訴訟的管轄
詳解:根據民事訴訟法第20條的規定,高級人民法院管轄在本轄區內有重大影響的案件。根據民事訴訟法第21條,人民法院管轄在全國有重大影響的案件和人民法院認為應當由本院審理的案件。因此,高級人民法院無權管轄其認為應當由其管轄的第一審案件,這屬於人民法院的許可權。因此,選項B的表述是錯誤的。選項B是本題應選選項;根據民事訴訟法第189條的規定,債權人請求債務人給付金錢、有價證券,可以向在管轄權的基層人民法院申請支付令,因此,選項A的表述是正確的,不是本題應選選項;根據民事訴訟法第25條,合同雙方當事人可以在書面合同中協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定,因此C選項表述正確,不是本題應選選項;D選項考察的是對《人民法院關於適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第305條的理解和掌握。《人民法院關於適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第305條規定:「依照民事訴訟法第三十四條和第二百四十六條規定,屬於中華人民共和國專屬管轄的案件,當事人不得用書面協議選擇其他國家法院管轄。」民事訴訟法第34條、第246條是對我國民事訴訟中專屬管轄的規定,其中,民事訴訟法第34條明確規定,不動產糾紛由不動產糾紛所在地法院管轄,因此,涉外民事訴訟中不動產糾紛由不動產所在地法院管轄的表述是正確的,D選項非本題應選選項。
評論:在民事訴訟法、仲裁法的復習中,應注意司法考試命題規律的一個特點:綜合性考察優於單獨性考察。
37.民事訴訟法規定,人民檢察院有權對民事審判活動進行法律監督。下列哪一種情形屬於人民檢察院進行民事檢察監督的范圍?
A.陪審員丁某審理合同糾紛案件的過態閉磨程中接受當事人禮金1000元
B.證人馬某接受當事人禮金2000元並提出了對該當事人有利的證言
C.法官周某就某仲裁案件向仲裁員提供了對該案件當事人紅星公司有利的咨詢意見,紅星公司以咨詢費名義付給周法官6000元
D.法官陳某長期為某公司免費做法律顧問
答案:A
考點:民事檢察監督的范圍
詳解:在我國,人民檢察院民事檢察監督的途徑是民事抗訴。這道題考察的其實是,檢察院可以提起民事抗訴的范圍。根據民事訴訟法第185條,檢察院提出民事抗訴的事由是:原判決、裁定認定事實的主要證據不足;原判決、裁定適用法律確有錯誤;人民法院違反法定程序,可能影響案件正確判決、裁定的;審判人員在審理案件時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的。根據民事訴訟法第40條第三款,陪審員在執行陪審職務時,與審判員有同等的權利義務。因此,陪審員受賄也屬於檢察院通過民事抗訴進行民事檢查監督的范圍之內事項,選項A是應選選項;民事檢察監督針對的主體是審判人員,證人接受禮金的行為,不屬於民事抗訴的范圍,也不屬於民事檢察監督的范圍,因此,選項B不是應選選項;法宮周某和陳某是民事檢察監督針對的主體,但是,他們的行為不是審理案件中的行為 因此,不屬於民事抗訴的范圍,也不屬於民事檢察監督的范圍,因此,選項C、D不是應選選項。
評論:正確解題的關鍵在於民事檢察監督與民事抗訴的概念轉換。
38.對於人民法院作出的下列哪一種民事裁定、決定,當事人不可以申請復議?
A.關於先予執行的裁定
B.關於迴避問題的決定
C.關於管轄權異議的裁定
D.關於罰款的決定
答案:C
考點:可以申請復議的裁定、決定和可上訴的裁定
詳解:根據民事訴訟法第140條,對不予受理、管轄權異議、駁回起訴的裁定,可以上訴,而不可以申請復議,因此,選項C為正確選項;根據民事訴訟法第99條,當事人對財產保全或者先予執行的裁定不服,可以申請復議一次,因此,選項A不是應選選項;根據民事訴訟法第48條的規定,當事人接到迴避問題的決定可以精請復議一次,因此,選項B不是應選選項;根據民事訴訟法第105條,罰款、拘留應當用決定書。對決定不服的,可以向上一級人民法院申請復議一次,因此,選項D不是應選選項。
評論:只要掌握申請復議救濟途徑的適用范圍,裁定、決定的適用范圍,這道題應該不難。
39.甲訴乙的合同糾紛案件,經一審、二審法院的審理,甲勝訴。乙申請再審,法院經審查決定再審。再審過程中,乙提出反訴。對此,法院應如何處理?
A.將乙的反訴與甲提出的本訴合並審理
B.裁定駁回乙的反訴
C.判決駁回乙的反訴
D.就反訴進行調解,調解不成的,告知乙另行起訴
答案:D
考點:再審過程中法院對當事人反訴的處理
詳解:根據民事訴訟法第184條的規定,人民法院按照審判監督程序再審的案件,發生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的,按照第二審程序審理所作的判決、裁定,是發生法律效力的判決、裁定,也就是說,對二審案件適用二審程序進行再審;《人民法院關於適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第184條規定: 「在第二審程序中,原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的,第二審人民法院可以根據當事人自願原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調解,調解不成,告知當事人另行起訴。」因此,本題的正確選項是D,A、B、C選項表述的處理方式沒有法律根據,所以都是錯誤選項。
評論:這道題目有一定綜合性,在掌握民事訴訟再審程序和二審程序中特殊情形的處理這兩個基本知識點之外,還需要一定的「知識遷移」的技巧,才能正確解題。
40.下列哪一項表述符合公示催告程序的法律規定?
A.公示催告程序只適用於基層人民法院
B.公示催告程序僅適用於各種票據的公示催告
C.除權判決應當宣告票據是否無效
D.當事人不服法院的除權判決,可以提起上訴
答案:A
考點:公示催告程序案件的管轄、適用范圍、除權判決的內容、當事人對除權判決不服的救濟途徑
詳解:根據民事訴訟法第193條,按照規定可以背書轉讓的票據持有人,因票據被盜、遺失或者滅失,可以向票據支付地的基層人民法院申請公示催告。因此,選碩A是正確選項;根據公司法第150條,記名股票被盜、遺失或者滅失,股東可以依照民事訴訟法規定的公示催告程序,請求人民法院宣告該股票失效。因此,B選項是錯誤的;根據民事訴訟法第197條,沒有人申報的,人民法院應當根據申請人的申請,作出判決,宣告票據無效。判決應當公告,並通知支付人。因此,除權判決的內容就是宣告票據無效,不存在確認票據有效的情形,因此,C選項錯誤;根據民事訴訟法第198條,利害關系人因正當理由不能在判決前向人民法院申報的,自知道或者應當知道判決公告之日起1年內,可以向作出判決的人民法院起訴,因此,當事人對除權判決不服的救濟途徑是另行起訴,而不是上訴,D選項錯誤。
評論:只要掌握公示催告程序的基本知識點,這道題應該得分。
41.某省甲市檢察院根據某當事人的申訴,發現甲市中級法院作出的二審判決適用法律確有錯誤。在此情況下,甲市檢察院應如何處理?
A.只能告知當事人向法院申請再審
B.向甲市中級法院提出抗訴
C.向一審法院提出抗訴
D.提請上一級檢察院提出抗訴
答案:D
考點:檢察院處理當事人申訴的方式
詳解:根據民事訴訟法第185條的規定,地方各級人民檢察院對同級法院已經發生法律效力的判決、裁定,應當提請上級人民檢察院按照審判監督程序提出抗訴。因此,D選項正確,B、C選項錯誤。根據民事訴訟法177、178、185條,法院決定再審、當事人申請再審、檢察院抗訴是審判監督程序的三種啟動方式。對於當事人的申訴,檢察院既可以告知當事人向法院申請再審,也可以由自己提出抗訴。A選項的表述實際上是取消了檢察院的抗訴權,因此是錯誤的。
評論:本題相對簡單,只要熟悉民事訴訟法第185條的規定,應該能夠得分。
42.在某一民事案件的審理過程中,原告一方因無法獲得作為檔案材料存放在某單位的證據,申請法院進行調查。庭審中對該證據的質證,應當如何進行?
A.應當由原、被告雙方進行質證
B.應當由被告與法院進行質證
C.應當由被告與保管該證據的某單位進行質證
D.法院對該證據進行說明,無需質證
答案:A
考點:對當事人申請法院調查收集的證據如何進行質證
詳解:根據《人民法院關於民事訴訟證據的若干規定》第51條,人民法院依照當事人申請調查收集的證據,作為提出申請的一方當事人提供的證據。既然作為提出申請的一方當事人提供的證據,就應當由原、被告雙方進行質證,因此,選項A正確,選項B、C、D是錯誤選項。
評論:只要理解了《人民法院關於民事訴訟證據的若干規定》第47條第2款、第51條第2、3款,這道題應該得分。
43.甲對乙提起財產損害賠償之訴,一審法院判決甲勝訴。乙不服,提出上訴。二審法院發現丙是必須參加訴訟的共同訴訟人,便追加其參加訴訟。但丙既不參加訴訟,也不表示放棄權利。在此情況下,二審法院應如何處理?
A.仍將其列為二審的當事人,依法作出判決
B.仍將其列為二審的當事人,可以缺席判決
C.不能將其列為二審的當事人,但可直接根據上訴人的請求作出判決
D.不能將其列為二審的當事人,可以裁定撤銷原判決、發回原審法院重審
答案:D
考點:二審程序特殊情況的處理
詳解:根據《人民法院關於適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第183條規定:「必須參加訴訟的當事人在一審中未參加訴訟,第二審人民法院可以根據當事人自願原則予以調解,調解不成,發回重審。發回重審的裁定書不列應當追加的當事人。」丙既不參加訴訟,也不表示放棄權利,是無法進行調解的。調解不成,只能發回重審。因此,選項D是正確選項。選項A、B仍將丙列為當事人的處理方式,違反了第183條的規定,剝奪了丙的審級利益,因此,是錯誤的選項;C選項中的處理方式,雖然不將丙列為二審當事人,但根據上訴人的請求作出判決的處理方式違背了第183條的規定,因此,也是錯誤的選項。
評論:我們發現司法考試不僅在測試法律判斷的能力,也在測試事實判斷的能力。本題的「旋渦」在於對「丙既不參加訴訟,也不表示放棄權利」的事實表述如何判斷。如果能判斷,這種情形下是無法根據當事人自願原則予以調解的,則可以毫不猶豫地選出D選項。這是需要引起注意的考試方法論的問題。
44.甲訴乙侵權一案經某市東區法院一審終結,判決乙賠償甲6萬元。乙向該市中級法院提出上訴,二審法院駁回了乙的上訴請求。乙居住在該市南區,家中沒有什麼值錢的財產,但其在該市西區集貿市場存有價值5萬元的貨物。甲應當向下列哪一個法院申請執行?
A.該市東區法院
B.該市南區法院
C.該市西區法院
D.該市中級法院
答案:A
考點:執行管轄
詳解:根據民事訴訟法第207條,發生法律效力的民事判決、裁定,以及刑事判決、裁定中的財產部分,由第一審人民法院執行。本題中的一審法院是該市東區法院,因此,有執行管轄權的法院就是該市東區法院,當事人甲應當向該市東區法院申請執行,選項A是正確的選項,選項B、C、D是錯誤選項。
評論:法條直接應用型題目。
45.甲向法院起訴請求解除其與乙之間的收養關系,一審法院判決駁回起訴請求。甲不服提出上訴。二審法院開庭的前一天,甲因意外事故而死亡。對此,法院應如何處理?
A.由一審法院裁定終結訴訟
B.由一審法院裁定駁回上訴
C.由二審法院裁定駁回上訴
D.由二審法院裁定終結訴訟
答案:D
考點:上訴案件受理後,對當事人意外死亡情形的處理
詳解:根據民事訴訟法第137條,解除收養關系的一方當事人死亡的,應當終結訴訟。從題干中敘述的事實看,二審法院已經受理了甲的上訴,因此,發生甲的意外死亡這種情形,應當由二審法院以終結訴訟的方式處理。因此,選項D中正確,選項A錯誤。選項B、C表述的駁回上訴的處理方式,違背了民事訴訟法第137條的規定,是錯誤選項。
評論:本題也需要運用一定的「事實判斷」和「知識遷移」技術,才能正確解題。
46.甲被生前工作單位申報為革命烈士,某報對甲的事跡進行了宣傳。乙四處散布言論貶損甲。對乙的行為,誰可以向法院提起精神損害賠償訴訟?
A.甲生前的工作單位·
B.甲的子女
C.宣傳甲事跡的某報社
D.批准甲為烈士的某省政府
答案:B
考點:精神損害賠償訴訟中的當事人適格問題
詳解:根據《人民法院關於確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第三條,自然人死亡後,其近親屬因下列侵權行為遭受精神痛苦的,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應當依法予以處理:(一)以侮辱、誹謗、貶損、醜化或者違反社會公共利益、社會公德的其他方式,侵害死者姓名、肖像、名譽、榮譽;(二)非法披露、利用死者隱私,或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害死者隱私;(三)非法利用、損害遺體、遺骨,或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害遺體、遺骨。因此,對乙貶損革命烈士甲的侵權行為,能夠提起精神損害賠償訴訟的適格當事人是甲的近親屬。選項B是正確選項。選項A、C、D不符合《人民法院關於確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第三條的規定,是錯誤選項。
評論:本題屬於民事實體性司法解釋中的程序法規范。
47.中國甲公司與某國乙公司發生買賣合同糾紛,在中國仲裁過程中,乙公司申請財產保全,即要求扣押甲公司在某港口的一批機器設備。仲裁委員會對此申請應如何處理?
A.不予受理,告知當事人直接向有關法院提出申請
B.審查後直接作出財產保全裁定,由有關法院執行
C.將乙公司的申請提交甲公司所在地的中級法院裁定
D.將乙公司的申請提交機器設備所在地的基層法院裁定
答案:C
考點:仲裁中的財產保全管轄
詳解:根據《人民法院關於人民法院執行工作若干問題的規定(試行))第12條,在涉外仲裁過程中,當事人申請財產保全,經仲裁機構提交人民法院的,由被申請人住所地或被申請保全的財產所在地的中級人民法院裁定並執行。本案屬於涉外仲裁案件,因此,正確選項是C選項;D 選項表述的是11條所規定的國內仲裁案件的情形,因此,是錯誤的選項;根據《仲裁法》第28條,當事人申請財產保全的,仲裁委員會應當將當事人的申請依照民事訴訟法的有關規定提交人民法院,因此,選項A、B都是錯誤選項。
評論:本題屬於執行管轄的內容。
48.下列關於證人及證人證言的表述,哪一項是錯誤的?
A.凡是了解案件情況的人都有義務出庭作證
B.當事人申請證人出庭作證應當經人民法院許可
C.與當事人一方有親戚關系的人不能作為證人
D.無訴訟行為能力的人在一定情況下可以作為證人
答案:C
考點:出庭作證義務、申請證人出庭的程序、證人資格
詳解:根據民事訴訟法第70條第2款、《人民法院關於民事訴訟證據的若干規定》第53條,只有不能正確表達意志的人,才不能作為證人。一個人是否與當事人一方有親戚關系,並不影響其作為證人的資格。根據《人民法院關於民事訴訟證據的若干規定》第77條,是否與當事人一方有親戚關系只會影響到該證人證言的證明力。因此,選項C的表述是錯誤的,是應選選項。
根據民事訴訟法第70條第1款,凡是知道案件情況的單位和個人,都有義務出庭作證,因此,選項A的表述正確,不是應選選項;根據《人民法院關於民事訴訟證據的若干規定》第54條第1款,當事人申請證人出庭作證,應當在舉證期限屆滿10日前提出,並經人民法院許可。因此,選項B的表述正確,不是應選選項;根據《人民法院關於民事訴訟證據的若干規定》第53條第2款,待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應的無民事行為能力人和限制民事行為能力人,可以作為證人。無訴訟行為能力人就是無民事行為能力人和限制民事行為能力人,因此,選項D的表述是正確的,不是應選選項。
評論:法條直接再現型題目。
49.某仲裁機構對甲公司與乙公司之間的合同糾紛進行裁決後,乙公司不履行仲裁裁決。甲公司向法院申請強制執行,乙公司申請法院裁定不予執行。經審查,法院認為乙公司的申請理由成立,裁定不予執行該仲裁裁決。對此,下列哪一種說法是正確的?
A.甲公司可以就法院的裁定提請復議一次
B.甲公司與乙公司可以重新達成仲裁協議申請仲裁
C.甲公司與乙公司可以按原仲裁協議申請仲裁
D.當事人不可以再就該糾紛重新達成仲裁協議,此案只能向法院起訴
答案:B
考點:法院裁定不予執行仲裁裁決後,當事人救濟途徑的選擇
詳解:根據《仲裁法》第9條,仲裁實行一裁終局制度。裁決作出後,當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的,仲裁委員會或者人民法院不予受理。裁決被人民法院裁定撤銷或者不予執行的,當事人就該糾紛可以根據雙方重新達成的仲裁協議申請仲裁,也可以向人民法院起訴。因此,選項B正確,而選項D錯誤;既然仲裁實行一裁終局制度,而且本案已經作出裁決,甲公司和乙公司就不可以按原仲裁協議申請仲裁,因此,選項C錯誤;根據民事訴訟法第261條,仲裁裁決被人民法院裁定不予執行的,當事人可以根據雙方達成的書面仲裁協議重新申請仲裁,也可以向人民法院起訴,並沒有規定當事人可以就不予執行裁定申請復議,因此,選項A錯誤。
評論:這是一道常規題目。
50.四方公司與海通公司因合同糾紛進行訴訟,一審判決海通公司勝訴。四方公司不服,提起上訴。在第二審程序中,海通公司分立為海鷗公司和海洋公司。在此情況下,二審法院應如何處理?
A.將案件發回原審法院重審
B.將海鷗公司和海洋公司列為共同訴訟人,進行調解,調解不成,發回重審
C.將海鷗公司和海洋公司列為共同訴訟人,進行調解或者判決,不必發回重審
D.仍將海通公司列為當事人,進行調解或者判決,執行程序中再裁定海鷗公司和海洋公司為被執行人
答案:C
考點:第二審程序中如何處理法人或其他組織分立的情形
詳解:根據《人民法院關於適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第189條,在第二審程序中,作為當事人的法人或者其他組織分立的,人民法院可以直接將分立後的法人或者其他組織列為共同訴訟人。不必將案件發回原審人民法院重審。因此,選項C為正確選項;選項A、B、D為錯誤選項。
評論:法條准確適用型題目。
F. 民事訴訟獨任制適用范圍
法律主觀:
民事訴訟法 的適用范圍是法院受理的公民之間、法人之間、其他組織之間以及其相互之間因財產關系和人身關系提起的民事 訴訟 。理解民事訴訟的適用范圍,應注意以下幾點: 一是,民事訴訟法的適用主體,是公民之間、法人之間、其他組織之間以及其相互之間。 二是,提起民事訴訟的范圍包括因財產關系和人身關系而產生的糾紛,其中財產關系是指基於物質財富關系而形成的相互關系,如基於債權、物權、 知識產權 而形成的相互關系;人身關系是指人們基於人格和身份而形成的相互關系,如姓名權、名譽權,以及有關婚姻、 收養 、 繼承 等 家庭關系 。 三是,適用民事訴訟法的糾紛解決方式是訴訟,除了訴訟以外,還有仲裁、 人民調解 等 民事糾紛 的解決方式,這些方式有專門的法律來規范調整,不適用民事訴訟法。 除此之外,民事訴訟法還有其在空間上的適用范圍,即凡在中華人民共和國領域內進行的民事訴訟,都適用本法。也就是說,無論該民事糾紛嫌余搭是否發生在我國領域內,無論訴訟主體是中國公民、法人和其他組織還是外國人、無國籍人、外國企業和組織,只要是在我國領域內進行民事訴訟活動,都必須遵守本法。 《中華人民共和國民事訴訟法》第二條 《中華人民共和國民事訴訟法》第三條
法律客觀:
《中華人民共和國民事訴訟法》第四條 凡在中華人民共和國領域內進行民事訴訟,必須遵守本法。 《中華人民共和國民事訴訟法》第五條 外國人、無國籍人、外國企業和毀派組織在人民法院起訴、應訴,同中華人民共和國公民、法人和其他組織有同等的訴訟權利義務。 外國法院對中華人民共和國公民、法人和其他組織的民事訴訟權利加以限制的,中華人民共和國人民法院對該國公民、企業和組織的民事訴訟權利,實行對等原則。 《中華人民共和國民事訴訟法》第三條 人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及芹拿他們相互之間因財產關系和人身關系提起的民事訴訟,適用本法的規定。
G. 最高人民法院關於適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋(2020修正)
一、管轄第一條民事訴訟法第十八條第一項規定的重大涉外案件,包括爭議標的額大的案件、案情復雜的案件,或者一方當事人人數眾多等具有重大影響的案件。第二條專利糾紛案件由知識產權法院、最高人民法院確定的中級人民法院和基層人民法院管轄。
海事、海商案件由海事法院管轄。第三條公民的住所地是指公民的戶籍所在地,法人或者其他組織的住所地是指法人或者其他組織的主要辦事機構所在地。
法人或者其他組織的主要辦事機構所在地不能確定的,法人或者其他組織的注冊地或者登記地為住所地。第四條公民的經常居住地是指公民離開住所地至起訴時已連續居住一年以上的地方,但公民住院就醫的地方除外。第六條被告被注銷戶籍的,依照民事訴訟法第二十二條規定確定管轄;原告、被告均被注銷戶籍的,由被告居住地人民法院管轄。第八條雙方當事人都被監禁或者被採取強制性教育措施的,由被告原住所地人民法院管轄。被告被監禁或者被採取強制性教育措施一年以上的,由被告被監禁地或者被採取強制性教育措施地人民法院管轄。第十一條雙方當事人均為軍人或者軍隊單位的民事案件由軍事法院管轄。第十三條在國內結婚並定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結地法院管轄為由不予受理,當事人向人民法院提出離婚訴訟的,由婚姻締結地或者一方在國內的最後居住地人民法院管轄。第十四條在國外結婚並定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理,當事人向人民法院提出離婚訴訟的,由一方原住所地或者在國內的最後居住地人民法院管轄。第十五條中國公民一方居住在國外,一方居住在國內,不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟,國內一方住所地人民法院都有權管轄。國外一方在居住國法院起訴,國內一方向人民法院起訴的,受訴人民法院有權管轄。第十六條中國公民雙方在國外但未定居,一方向人民法院起訴離婚的,應由原告或者被告原住所地人民法院管轄。第十七條已經離婚的中國公民,雙方均定居國外,僅就國內財產分割提起訴訟的,由主要財產所在地人民法院管轄。第十九條財產租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地。合同對履行地有約定的,從其約定。第二十二條因股東名冊記載、請求變更公司登記、股東知情權、公司決議、公司合並、公司分立、公司減資、公司增資等糾紛提起的訴訟,依照民事訴訟法第二十六條規定確定管轄。第二十四條民事訴訟法第二十八條規定的侵權行為地,包括侵權行為實施地、侵權結果發生地。第二十六條因產品、服務質量不合格造成他人財產、人身損害提起的訴訟,產品製造地、產品銷售地、服務提供地、侵權行為地和被告住所地人民法院都有管轄權。第二十八條民事訴訟法第三十三條第一項規定的不動產糾紛是指因不動產的權利確認、分割、相鄰關系等引起的物權糾紛。
農村土地承包經營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設工程施工合同糾紛、政策性房屋買賣合同糾紛,按照不動產糾紛確定管轄。
不動產已登記的,以不動產登記簿記載的所在地為不動產所在地;不動產未登記的,以不動產實際所在地為不動產所在地。第二十九條民事訴訟法第三十四條規定的書面協議,包括書面合同中的協議管轄條款或者訴訟前以書面形式達成的選擇管轄的協議。第三十條根據管轄協議,起訴時能夠確定管轄法院的,從其約定;不能確定的,依照民事訴訟法的相關規定確定管轄。
管轄協議約定兩個以上與爭議有實際聯系的地點的人民法院管轄,原告可以向其中一個人民法院起訴。第三十二條管轄協議約定由一方當事人住所地人民法院管轄,協議簽訂後當事人住所地變更的,由簽訂管轄協議時的住所地人民法院管轄,但當事人另有約定的除外。第三十四條當事人因同居或者在解除婚姻、收養關系後發生財產爭議,約定管轄的,可以適用民事訴訟法第三十四條規定確定管轄。第三十五條當事人在答辯期間屆滿後未應訴答辯,人民法院在一審開庭前,發現案件不屬於本院管轄的,應當裁定移送有管轄權的人民法院。第三十九條人民法院對管轄異議審查後確定有管轄權的,不因當事人提起反訴、增加或者變更訴訟請求等改變管轄,但違反級別管轄、專屬管轄規定的除外。
人民法院發回重審或者按第一審程序再審的案件,當事人提出管轄異議的,人民法院不予審查。
H. 民事訴訟法
(三)最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。
《最高人民法院關於適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見》
1、民事訴訟法第十九條第(一)項規定的重大涉外案件,是指爭議標的額大,或者案情復雜,或者居住在國外的當事人人數眾多的涉外案件。
2、專利糾紛案件由最高人民法院確定的中級人民法院管轄。
海事、海商案件由海事法院管轄。
3、各省、自治區、直轄市高級人民法院可以依照民事訴訟法第十九條第(二)項、第二十條的規定,從本地實際情況出發,根據案情繁簡、訴訟標的金額大小、在當地的影響等情況,對本轄區內一審案件的級別管轄提出意見,報最高人民法院批准。
第二十條 【高院一審管轄】高級人民法院管轄在本轄區有重大影響的第一審民事案件
第二十二條 【原告就被告原則】對公民提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄;被告住所地與經常居住地不一致的,由經常居住地人民法院管轄。
對法人或者其他組織提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄。
同一訴訟的幾個被告住所地、經常居住地在兩個以上人民法院轄區的,各該人民法院都有管轄權。
《最高人民法院關於適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見》
4、公民的住所地是指公民的戶籍所在地;法人的住所地是指法人的主要營業地或者主要辦事機構所在地。
5、公民的經常居住地是指公民離開住所地至起訴時已連續居住一年以上的地方。但公民住院就醫的地方除外。
17、對沒有辦事機構的公民合夥、合夥型聯營體提起的訴訟,由被告注冊登記地人民法院管轄。沒有注冊登記,幾個被告又不在同一轄區的,被告住所地的人民法院都有管轄權。
27、債權人申請支付令,適用民事訴訟法第二十二條規定,由債務人住所地的基層人民法院管轄。
第二十三條 【原告就被告的例外】下列民事訴訟,由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經常居住地不一致的,由原告經常居住地人民法院管轄:
(一)對不在中華人民共和國領域內居住的人提起的有關身份關系的訴訟;
(二)對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關身份關系的訴訟;
(三)對被勞動教養的人提起的訴訟;
(四)對被監禁的人提起的訴訟。
《最高人民法院關於適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見》
6、被告一方被注銷城鎮戶口的,依照民事訴訟法第二十三條規定確定管轄;雙方均被注銷城鎮戶口的,由被告居住地的人民法院管轄。
7、當事人的戶籍遷出後尚未落戶,有經常居住地的,由該地人民法院管轄。沒有經常居住地,戶籍遷出不足一年的,由其原戶籍所在地人民法院管轄;超過一年的,由其居住地人民法院管轄。
8、雙方當事人都被監禁或被勞動教養的,由被告原住所地人民法院管轄。被告被監禁或被勞動教養一年以上的,由被告被監禁地或被勞動教養地人民法院管轄。
9、追索贍養費案件的幾個被告住所地不在同一轄區的,可以由原告住所地人民法院管轄。
10、不服指定監護或變更監護關系的案件,由被監護人住所地人民法院管轄。
11、非軍人對軍人提出的離婚訴訟,如果軍人一方為非文職軍人,由原告住所地人民法院管轄。
離婚訴訟雙方當事人都是軍人的,由被告住所地或者被告所在的團級以上單位駐地的人民法院管轄。
12、夫妻一方離開住所地超過一年,另一方起訴離婚的案件,由原告住所地人民法院管轄。夫妻雙方離開住所地超過一年,一方起訴離婚的案件,由被告經常居住地人民法院管轄;沒有經常居住地的,由原告起訴時居住地的人民法院管轄。
13、在國內結婚並定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結地法院管轄為由不予受理,當事人向人民法院提出離婚訴訟的,由婚姻締結地或一方在國內的最後居住地人民法院管轄。
14、在國外結婚並定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理,當事人向人民法院提出離婚訴訟的,由一方原住所地或在國內的最後居住地人民法院管轄。
15、中國公民一方居住在國外,一方居住在國內,不論哪一方向人民法院提起離婚訴