刑事訴訟法2016年司考真題
⑴ 司法考試歷年試題解析：刑事訴訟(四)d
（2005年）
六、（本題25分）
甲（男，26歲，漢族）與乙（男，24歲，漢族）系表兄弟。2003年3月，二人相約一起進城務工，在同一農貿市場分別擺攤做水果生意，並合租一小院共同居住。由於甲善於經營，生意一直比乙好，乙因此有些怨氣。
2005年8月6日下午，因一單蘋果批告悄發買賣，乙認為甲搶走了自己的生意，遂到甲攤前理論。甲說：「我的蘋果質量好、價格低，人家願意買我的，你不能怨我。」乙說：「人家本來要買我的蘋果，是你故意壓價，搶走了我的生意。你不幫我就算了，但你不該連表弟也欺負。我忍你已經很久了！」乙越說越急，抓起旁邊的水果刀，向甲刺去。甲見狀，急忙伸手抓刀。相持間甲右臂被刀刺傷。後經在場的買主丙、丁等人阻攔、勸說，乙放下了水果刀，向流血不止的甲道歉說：「我只是一時氣憤，請表哥原諒。」並送甲到附近區中心醫院醫治。經鑒定，甲為輕傷。甲住院治療期間，乙主動承擔了醫療費用，並為甲洗衣送飯，幫助護理。但因甲住院，生意無人照料，致使數百斤水果腐爛，損失3000餘元。
甲傷愈出院後，認為此事使自己在市場上丟了面子，生意損失嚴重，十分生氣。在前來探望的妻子堅持下，向農貿市場所在地的區人民法院提起刑事訴訟。法院受理了此案，並在法定期限內依法作出了處理。
問題：
假定你是甲聘請的律師或者乙聘請的律師，或是本案的主審法官（任選其中一個身份），請根據上述案情撰寫一份法律文書。
提示：文書中涉及的當事人自然情況、司法機關名稱、證據種類和名稱等相關事項可自行編撰，但不得署考生本人姓名，否則本卷不得分。
答題要求：
1.文書種類的選擇符合選定的身份，符合法律規定，格式規范，應具備的事項齊全：
2.請求或答辯事項清楚，事實、依據論證充分，或者作出的處理合法有據，定性准確：
3.文字簡練通暢，無語法錯誤和錯別字。
考點：刑事自訴法律文書。
詳解：
法律文書的製作能力是法律人的一項基本能力，法律文書題是司法考試歷年大綱規定的第四卷基本試題類型之一。從法律文書的實際考試情況看，考文書是常態，不考文書是「變態」。
一般來講司法考試中的文書考察不涉及審題問題，但是2005年的司法考試文書題與以往相比，出現了許多新的特點，其中重要的特點就是文書題需要細致的審題。05年第一次出現了選擇性的文書題，如何選定文書的種類就是審題要解決的間題。通過閱讀題干，我們可以選定兩個關鍵詞：刑事訴訟、輕傷。這兩個關鍵詞已經基本確立了本題的文書種類：刑事訴訟文書。
進一步閱讀問題和要求：「假定你是甲聘請的律師或者乙聘請的律師，或是本案的主審法官（任選其中一個身份），請根據上述案情撰寫一份法律文書」：「文書種類的選擇符合選定的身份，符合法律規定，格式規范，應具備的事項齊全；」這里沒有提到檢察院，排除了就輕傷提起公訴的可能，由此可以確立本題的文書種類是刑事自訴文書。
根據人民法院《關於執行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》（以下簡稱《刑訴解釋》）第1條規定，刑事自訴案件包括以下三類：
（1）告訴才處理的案件：①侮辱、誹謗案：②暴力干涉婚姻自由案：③虐待案：④侵佔案。
（2）人民檢察院沒有提起公訴，被害人有證據證明的輕微刑事案件：①故意傷害案：②非法侵入住宅案：③侵犯通信自由案：④重婚案：⑤遺棄案：⑥生產、銷售偽劣商品案（刑法分則第三章第一節規定的，但是嚴重危害社會秩序和國家利益的除外）；⑦侵犯知識產權案（刑法分則第三章第七節規定的，但是嚴重危害社會秩序和國家利益的除外）；③屬於刑法分則第四章、第五章規定的，對被告人可能判處3年有期徒刑以下刑罰的案件。
對以上8項案件，被害人直接向人民法院起訴的，人民法院依法應當受理。對於其中證據不足、可由公安機關受理的，或者認為對被告人可能判處3年有期徒刑以上刑罰的，應當移送公安機關立案偵查。
（3）被害人有證據證明對被告人侵犯自己人身、財產權利的行為應當依法追究刑事責任，而公安機關或者人民檢察院已經作出不予追究的書面決定的案件。
就本題來說，在一審案件中，涉及的法律文書有以下幾種：作為甲聘螞友嫌請的律師，可以撰寫的法律文書包括刑事自訴狀、刑事附帶民事起訴狀；作為乙聘請的律師，可以撰悶手寫的法律文書包括刑事附帶民事訴訟答辯狀、辯護詞；作為本案的主審法官，可以撰寫的法律文書是刑事判決書；刑事附帶民事判決書；調解書。由於本案答題要求的主體不涉及檢察院，因此起草的文書中不包括檢察院的起訴書。
需要做答的法律文書其實可以分為兩類，其一是格式清晰，自由發揮餘地較小的文書，典型的是訴狀和判決書；其二是考生自由發揮餘地較大，改卷餘地也較大的文書，典型的是辯護詞。前者在過去的考察中一直有明確的評卷要點並計點給分，而後者則更注重專業水平、邏輯論證、語言文字等方面的考察，所以也無法明確評分要點，改卷的時候主觀性很大。
由於本案是自訴案件，所以調解類文書也是本題可以考慮的文書。需要說明的是，有些考生選擇了民事訴狀和反訴狀，都是不符合答題要求的，理由就不再詳細分析了。
以下只選擇一些有代表性的文書作為參考例證。
答案：
參考文書之一
乙某某故意傷害案辯護詞
審判長、審判員：
根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第32條的規定，我受被告人乙的委託，擔任他的辯護人，出席今天的法庭為他辯護。依據刑事訴訟法的規定，辯護人的責任是根據事實和法律，提出證明被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見，維護被告人的合法權益。在出庭之前，我詳細地查閱了本案的全部材料，會見了被告人，並進行了必要的調查了解，今天又參加了法庭的調查審理，使我對本案的事實有了更深刻的了解。我認為自訴狀指控被告人犯故意傷害罪，事實清楚，證據確鑿，定性准確，適用法律條款得當，對此辯護人沒有異議。但我認為被告人具有酌情從輕處罰的情節和條件，現發表如下的辯護意見，供法庭參考。
（一）本案屬於激情殺人，被告人主觀惡性小。被告人與自訴人系表兄弟，2003年3月一同進城打工，又在同一農貿市場內賣水果，並租住在同一個小院內，平時關系一直很好。案發之時，二人因為賣水果給同一個顧客而發生爭執，爭執過程中，被告人因為一時情緒過於激動而沒有控制住自己，順手抓起旁邊的水果刀向自訴人刺去，自訴人遂奪刃，在相持的過程中，被告人將自訴人砍傷。需要特別說明的是：傷人的水果刀不是乙事先准備好的，而是隨手抓起的。由此可見，被告人雖故意傷害，但屬於過分激動下的沖動行為。辯護人希望法庭判決時能注意到這個細節，酌情從輕處罰。
（二）被告人犯罪中，有主動放棄的情節。在相持不下中，被告人將自訴人砍傷，隨後被告人認識到了自己的錯誤，徹底放棄了繼續犯罪。雖然其放棄繼續犯罪是在其他人的勸說這一外因條件下完成的，但不容忽視的事實是，被告人主觀上認識到了自己行為的錯誤，是最終放棄繼續犯罪的內因。雖然由於傷害後果已經出現，被告人的行為並不符合刑法中止的規定，但是被告人聽從勸說，主動及時停止繼續犯罪，避免了更嚴重的後果出現，對此情節應當在量刑時給予一定的考慮。
（三）被告人犯罪後，有悔罪表現。被告人在傷人之後，先是向自訴人承認錯誤，隨後又及時將自訴人送到醫院接受救治。在自訴人受傷住院期間，被告人主動承擔了自訴人的住院費用以及日常護理。在今天的法庭調查過程中，被告人不僅再次如實供述了自己的罪行，並且反復表示了悔恨。由此可見，被告人在犯罪後有悔罪表現。辯護人希望法庭在判決時考慮到被告人悔罪表現良好，酌情從輕處罰。
綜上所述，辯護人認為被告人可以酌情從輕處罰，請求法庭考慮辯護人的意見，對被告人作出從寬處理的決定。
辯護人：張xx
2005年某月某日
參考文書之二
xx市xx區人民法院
刑事附帶民事判決書
×法刑初字（2005）第xx號
自訴人既附帶民事訴訟原告人：甲，男，26歲，漢族，農民，家住xx省xx縣xx鎮xx村，現住xx市xx區xx路xx號xx單元xx.系本案被害人。
訴訟代理人：王某某，XX市XX律師事務所律師
被告人既附帶民事訴訟被告人：乙，男，24歲，漢族，XX人，農民，家住xx省xx縣XX鎮xx村，現住xx市xx區xx路xx號xx單元xx.
辯護人：趙某某，XX市xx律師事務所律師
自訴人甲指控被告人乙犯故意傷害罪，並作為附帶民事訴訟原告人於2005年9月19日向本院提起自訴及附帶民事訴訟。本院受理後，依法適用簡易程序，實行獨任審判，公開開庭對本案進行了合並審理。自訴人既附帶民事訴訟原告人甲，其訴訟代理人王某某，被告人乙、被告人的辯護人趙某某，證人丙、丁到庭參加訴訟。現已審理終結。
自訴人既附帶民事訴訟原告人訴稱：2005年8月6日下午，被告人因一單蘋果批發買賣與自訴人發生糾紛，爭執中，被告人持刀將自訴人打成輕傷，要求人民法院依法追究被告人故意傷害罪的刑事責任，並判處被告人賠償各種經濟損失xxx元（含住院費xxx元、醫療費xxx元、護理費xxx元、誤工費xxx元、受損失水果價值3000元）以及精神領決費xxx元。並就其訴訟請求提供了證人證言、鑒定結論、xx區公安局出具鑒定費收據、xx區價格鑒定中心出具的腐爛水果的價值鑒定及鑒定費用收據、原告人所在農貿市場管理部門出具的被告人的日收入證明，證實被告人構成故意傷害罪及原告人經濟損失情況。
被告人辯稱，自己雖構成故意傷害罪，但自己具有酌定的從輕處罰情節。且自己與自訴人甲系親表兄弟，當時自己是一時激動才動手傷人，事後很是後悔，並採取了積極的補救措施。對於原告人要求其賠償的經濟損失，被告人辯稱，在原告人住院期間，被告人承擔了原告人的住院費、醫療費，並親自對原告人進行護理，原告人要求的這部分費用無法律依據。原告人要求被告人承擔的誤工費用，被告人認為，原告人提供的收入證明不足採信。被告人辯稱，原告人要求的精神損失賠償費無法律依據。
辯護人提出的辯護意見是被告人的行為構成故意傷害罪，但是，被告人具有酌定從輕處罰的情節。1.被告人在犯罪後，主動放棄進-步傷害自訴人的行為，並向其道歉及時將自訴人送到醫院接受治療。其有較好的悔罪表現。2.被告人與原告人系親表兄弟，平時關系較好，被告人傷人是出於一時激憤而不是事先預謀，主觀惡性較小。3.被告人認罪態度較好。
經審理查明，2005年8月6日下午，被告人與自訴人因一單蘋果批發買賣發生糾紛。被告人認為自訴人搶走了自己的生意，遂到自訴人攤前理論。自訴人稱購買人是因為自己的蘋果質量好、價格低，自願購買的，自己沒有故意搶被告人的生意。被告人稱購買人本要買自己的蘋果，是自訴人故意壓價，搶走了自己的生意。並稱，自己已經被自訴人欺負多次無法忍受。被告人抓起旁邊的水果刀，向自訴人刺去。自訴人遂伸手抓刀。相持間自訴人右臂被刀刺傷。後經在場的買主丙、丁等人阻攔、勸說，被告人放下了水果刀，向流血不止的自訴人道歉。並送自訴入到附近區中心醫院醫治。經鑒定，自訴人為輕傷。對於被告人故意傷害的事實，被告人乙在審理過程中認罪，且有被害人甲的陳述，證人丙、丁的證言，XX區公安局法醫鑒定中心出具的鑒定結論證實，足以認定。
本院認為，被告人乙因一單蘋果批發買賣與自訴人發生糾紛後，未通過正當途徑解決，竟在爭執中持刀毆打自訴人，致自訴人輕傷，其行為己構成故意傷害罪，應予懲處。但考慮到，被告人傷人後能夠主動採取措施防止更壞結果的發生，並主動承擔了自訴人的住院費用及護理工作，認罪態度較好，有較好的悔罪表現，本院予以從輕處罰。由於被告人乙的犯罪行為給附帶民事訴訟原告人甲造成的經濟損失應合理賠償。原告人要求被告人乙賠償經濟損失人民幣xxx元，其過高部分及無證據予以證實的部分，本院不予支持。依照《中華人民共和國刑法》第二百三十四條第二款、第七十二條第一款、第七十三條第二款、第三款、第六十四條、第三十六條第一款及《中華人民共和國民法通則》第一百一十九條之規定，判決如下：
一、被告人乙犯故意傷害罪，判處有期徒刑-一年，緩刑一年。（緩刑考驗期限，從本判決確定之日起計算）。
二、被告人乙賠償附帶民事訴訟原告人甲誤工費、腐爛水果損失費，共計人民幣XXX元。於判決生效後十日內付清。
如不服本判決，可在接到判決書的第二天起十日內，通過本院或者直接向xx市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本二份，副本一份。
審判員：xxx
（xx法院院印）
二00五年九月三十日
書記員：XXX
參考文書之三
乙某某故意傷害案辯護詞
審判長、審判員：
根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第32條的規定，我受被告人乙的委託，擔任他的辯護人，出席今天的法庭為他辯護。作為乙方的辯護律師，我想請求法官結合案件的具體情況調解解決本案，不要簡單的依據刑法與刑訴法的規定作出有罪判決。我們承認，本案事實比較清楚，證據也算確實充分。起因在於生意經營上的原因，甲乙兩人發生沖突，乙把甲刺傷，並有醫學鑒定為輕傷。輕傷害案件，沒有多少爭議。但本律師認為，考慮到安定團結，考慮到訴訟的真正意義在於解決爭端而不是製造爭端，因此，建議調解結案。具體原因如下：
一是，兩人有接受調解的基礎，也就是說具備可能性。甲乙二人本來就是親戚關系，兩人因為生意上發生沖突，並不是什麼「深仇大恨」，我們相信「血濃於水」，相信兩兄弟會在法官的主持下接受調解，很快就會化干戈為玉串。事實上，甲傷愈出院後，雖然認為此事使自己在市場上丟了面子，生意損失嚴重，十分生氣，但還不到對簿公堂程度。甲之所以提起刑事自訴，更大程度上是前來探望的妻子的堅持結果。也就是說，兩兄弟之間感情還是有的。另外，當乙發現有流血事件，及時放下了水果刀，向流血不止的甲道歉，並送甲到附近區中心醫院醫治。甲住院治療期間，乙主動承擔了醫療費用，並為甲洗衣送飯，幫助護理。這也說明，乙的主觀惡性不大，並且案發後積極的彌補由犯罪行為所造成的後果。這些都為他們接受調解奠定了難得的基礎。
二是，這種輕傷害案件有調解的必要性。甲乙二人2003年3月相約一起進城務工，在同一農貿市場分別擺攤做水果生意，並合租一小院共同居住。整天抬頭不見低頭見。而且，即使經過沖突之後，甲乙還得在此地做生意。如果能夠調解結案，乙肯定痛改前非，多向甲學習經營之道，不再認為是甲搶走了生意。如此以來，也是對乙的一個教育，同時，維持了市場的秩序。
三是，對自訴案件，我國刑事訴訟法的立法精神還是主張調解的。刑訴法第172條規定，人民法院對自訴案件，可以進行調解；自訴人在宣告判決前，可以同被告人自行和解或者撤回自訴。由此可見，如果當事人有調解的意願，法官還是要尊重的。而且，法宮對這樣的輕微自訴案件調解結案，非常符合我國目前的大政方針看，充分體現了「以人為本」、「構建和諧社會」的主導思想。
綜上，無論是從案件的性質（輕微傷害的自訴案件），還是被告人的主觀惡性（主動道歉，及時的意識到自己的錯誤，並且用行動來積極彌補損失），無論是刑事訴訟法的立法精神，還是國家的大政方針，本律師認為，法官調解結案是即合法又合惰，也真正體現了司法為民的精神。
辯護人：李xx
⑵ 司法考試歷年試題解析：刑事訴訟(二)c
（2004年）
62.某縣人民法院適用簡易程序審理郝某涉嫌盜竊罪一案，依法應當遵循下列哪些規定？
A.由審判員一人獨任審判
B.提起公訴的縣人民檢察院必須派員出席法庭
C.縣人民法院應當在受理此案後20日內審結此案
D.縣人民法院在判決宣告前應當聽取郝某的最後陳述意見
答案及解析：ACD本題考察的是簡易程序的審理特徵。簡易程序具有以下六個特徵：（1）送達起訴書的程序簡便（2）通知的方式簡便。（3）審判組織特殊。（4）人民檢察院可以不派員出庭（5）法庭審理程序簡便（6）審理期限較短。所以，本題答案為ACD。
63.甲因搶劫被某縣公安機關依法逮捕，在偵查期間，甲不講真實姓名、住址，身份不明。對於該案件，公安機關應當如何處理？
A.偵查羈押期間自查清甲真實身份之日起計算
B.在查清甲真實身份以前，不允許其聘請律師為他提供法律幫助
C.在查清甲真實身份以前，中止偵查活動
D.如果犯罪事實清楚，證據確實、充分，可以按甲自報姓名移送縣人民檢察院審查起訴
答案及解析： AD 本題考察的是對身份不明的犯罪正桐嫌疑人的處理。《刑事訴訟法》第一百二十八條明確規定，犯罪嫌疑人不講真實姓名、住址，身份不明的，偵查羈押期限自查清其身份之日起計算，但是不絕清沒得停止對其犯罪行為的偵查取證。對於犯罪事實清楚，證據確實、充分的，也可以按其自報的姓名移送人民檢察院審查起訴。犯罪嫌疑人自第一次被訊問或第一次本採取強制措施之日起就可以請律師，所以答案B錯誤，正確說法為AD。
64.某公安機關對涉嫌盜竊罪的錢某及其妻子范某執行拘留時搜查了他們的住處。在並納搜查時，因情況緊急未用搜查證，但錢某夫婦一直在場。由於沒有女偵查人員在場，所以由男偵查人員對錢某、范某的身體進行了搜查。搜查結束時，偵查人員要求被搜查人在搜查筆錄上簽名時遭到拒絕，偵查人員就此結束搜查活動。該案搜查活動哪些違反法律規定？
A.在搜查時因情況緊急未用搜查證
B.在搜查時錢某夫婦一直在場
C.由男偵查人員對范某的身體進行了搜查
D.偵查人員要求被搜查人在搜查筆錄上簽名遭拒絕後就此結束了搜查活動
答案及解析： CD 本題考察的是搜查的要求。《刑事訴訟法》在偵查一章「第五節 搜查」中規定，為了收集犯罪證據、查獲犯罪人，偵查人員可以對犯罪嫌疑人以及可能隱藏罪犯或者犯罪證據的人的身體、物品、住處和其他有關的地方進行搜查。任何單位和個人，有義務按照人民檢察院和公安機關的要求，交出可以證明犯罪嫌疑人有罪或者無罪的物證、書證、視聽資料。進行搜查，必須向被搜查人出示搜查證。在執行逮捕、拘留的時候，遇有緊急情況，不另用搜查證也可以進行搜查。在搜查的時候，應當有被搜查人或者他的家屬，鄰居或者其他見證人在場。搜查婦女的身體，應當由女工作人員進行。搜查的情況應當寫成筆錄，由偵查人員和被搜查人或者他的家屬，鄰居或者其他見證人簽名或者蓋章。如果被搜查人或者他的家屬在逃或者拒絕簽名、蓋章，應當在筆錄上註明。所以，本題中違法的地方為CD。
65.下列犯罪嫌疑人、被告人中，哪些不適用取保候審？
A.甲在取保候審期間故意實施新的犯罪行為
B.乙涉嫌搶奪他人數額較大的財物被拘留，需逮捕而證據尚不符合逮捕條件
C.丙刑滿釋放後第二年又涉嫌重婚
D.丁是持刀搶劫的被告人
答案及解析： AD 本題考察的是取保候審的條件。《刑事訴訟法》第五十一條規定，人民法院、人民檢察院和公安機關對於有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候審或者監視居住：
（一）可能判處管制、拘役或者獨立適用附加刑的；
（二）可能判處有期徒刑以上刑罰，採取取保候審、監視居住不致發生社會危險性的。取保候審、監視居住由公安機關執行。人民法院對有證據證明有犯罪事實存在，可能判處有期徒刑以上刑罰的被告人，認為採取取保候審、監視居住等措施，尚不足以防止發生社會危險而有逮捕必要的，應即決定依法逮捕。
66.張某、王某合夥實施盜竊，張某被判處有期徒刑10年，王某被判處有期徒刑3年。張某、王某未上訴，人民檢察院認為對王某的量刑過輕，僅就王某的量刑問題提出抗訴。在二審程序中，張某享有哪些權利？
A.參加法庭調查
B.參加法庭辯論
C.委託辯護人辯護
D.二審法院不得加重其刑罰
答案及解析： ABCD 本題考察的是二審全面審查原則和上訴不加刑原則。對於共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴的，或者人民檢察院只就第一審人民法院對部分被告人的判決提出抗訴的，第二審人民法院應當對全案進行審查，一並處理。在第二審程序中，被告人除自行辯護外，還可以繼續委託第一審辯護人或者另行委託辯護人辯護。共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴或者人民檢察院只就第一審人民法院對部分被告人的判決提出抗訴的，其他同案被告人也可以委託辯護人辯護。共同犯罪案件中，沒有上訴的和沒有對其判決提出抗訴的第一審被告人，應當參加法庭調查，並可以參加法庭辯論。另外，共同犯罪案件，只有部分被告人上訴的，既不能加重提出上訴的被告人的刑罰，也不能加重其他同案被告人的刑罰。
67.在一起傷害案件中，被害人甲不服某縣人民檢察院對犯罪嫌疑人乙作出的不起訴決定而向縣人民法院提起訴訟。人民法院審查後認為該案缺乏罪證，經要求，自訴人未能提出補充證據。縣人民法院可以作出哪些處理？
A.說服自訴人撤訴
B.裁定駁回自訴
C.對甲和乙進行調解
D.中止訴訟
答案及解析： AB本題考察的是自訴案件的條件。對此，人民法院《刑訴解釋》第一百八十八條規定，對於自訴案件，人民法院經審查有下列情形之一的，應當說服自訴人撤回自訴，或者裁定駁回起訴：（一）不符合本解釋第一百八十六條規定的條件的；（二）證據不充分的；（三）犯罪已過追訴時效期限的；（四）被告人死亡的；（五）被告人下落不明的；（六）除因證據不足而撤訴的以外，自訴人撤訴後，就同一事實又告訴的；（七）經人民法院調解結案後，自訴人反悔，就同一事實再行告訴的。所以，本題答案為AB。
68.某傷害案，提取的血跡經DNA鑒定，系來自被害人身上的血。對於這一鑒定結論，偵查機關應當告知哪些訴訟參與人？
A.犯罪嫌疑人
B.被害人
C.犯罪嫌疑人聘請的律師
D.被害人的近親屬
答案及解析： AB 《刑事訴訟法》第一百二十一條明確規定，偵查機關應當將用作證據的鑒定結論告知犯罪嫌疑人、被害人。如果犯罪嫌疑人、被害人提出申請，可以補充鑒定或者重新鑒定。所以本題答案為AB。
69.阮某向陸某借款2萬元，到期不還。陸某向阮某索款，被阮某毆打致重傷，其母因受刺激生病住院。在刑事訴訟過程中，陸某可以提起哪些附帶民事訴訟？
A.要求阮某償還其借款2萬元
B.要求阮某賠償治傷所花醫葯費
C.要求阮某賠償陸某之母住院所花醫葯費
D.要求阮某賠償因傷所致誤工損失費
答案及解析： BD 本題考察的是附帶民訴提起的條件。人民法院《刑訴解釋》第八十四條、第八十五條和第八十八條規定，人民法院受理刑事案件後，可以告知因犯罪行為遭受物質損失的被害人（公民、法人和其他組織），已死亡被害人的近親屬、無行為能力或者限制行為能力被害人的法定代理人，有權提起附帶民事訴訟。有權提起附帶民事訴訟的人放棄訴訟權利的，應當准許，並記錄在案。如果是國家財產、集體財產遭受損失，受損失的單位未提起附帶民事訴訟，人民檢察院在提起公訴時提起附帶民事訴訟的，人民法院應當受理。附帶民事訴訟的起訴條件是：（一）提起附帶民事訴訟的原告人、法定代理人符合法定條件；（二）有明確的被告人；（三）有請求賠償的具體要求和事實根據；（四）被害人的物質損失是由被告人的犯罪行為造成的；（五）屬於人民法院受理附帶民事訴訟的范圍。本案中，答案A要求阮某償還其借款2萬元不可以提起附帶民訴，因為這不是由於犯罪所造成的物質損失，答案C要求阮某賠償陸某之母住院所花醫葯費也不屬於，因為這不是犯罪所造成的直接損失，所以本題答案為BD.
70.下列哪些情形下人民法院應當作出裁定？
A.准許自訴人撤回自訴
B.駁回當事人對審判人員提出的迴避申請
C.起訴書送達被告人後的第五天因被告人自殺而終止審理
D.二審法院經審理認為對被告人量刑過重而改變刑罰
答案及解析：AC本題考察的是判決、裁定和決定的區別。對於判決主要解決的是實體問題，裁定主要適用於程序問題和部分實體問題，而決定只適用於程序問題。本案中A.准許自訴人撤回自訴和C起訴書送達被告人後的第五天因被告人自殺而終止審理屬於程序性事項，應用裁定，而答案B駁回當事人對審判人員提出的迴避申請應用決定，答案D二審法院經審理認為對被告人量刑過重而改變刑罰，則應用判決。
71.17周歲的職高學生陳某，於2000年10月5日潛入某單位辦公室，竊得手提電話5部。下列哪些屬於刑事訴訟的證明對象？
A.陳某的年齡
B.陳某盜竊的事實
C.被盜物品的價值
D.2000年國慶節期間放長假的事實
答案及解析： ABC對於證明對象，又稱為是待證事實，也就是要證明什麼的，它既包括實體上的（例如和定罪量刑有關的事實），也包括程序上的，本案中，答案ABC涉及到實體上的定罪量刑問題，需要證明，而答案D2000年國慶節期間放長假的事實和案情無關，不需要證明
⑶ 司法考試：刑事訴訟法試題及答案解析
一、 單項選擇題
1.公安機關對於被拘留的人應當在拘留後多長時間以內進訊問？
A. 24小時
B. 48小時
C. 12小時
D. 72小時
答案：A
解析：見《刑事訴訟法》第64條的規定
2.二審人民法院審理人民檢察院提出抗訴的案件，應在開庭多長時間以前通知人民檢察院查閱案卷？
A. 7日
B. 3日
C. 5日
D. 10日
答案：D
解析：見《刑事訴訟法》第188條規定："人民檢察院提出抗訴的案件或者第二審人民法院開庭審理的公訴案件，同級人民檢察院都應當派員出庭。第二審人民法院必須在開庭10日以前通知人民檢察院查閱案卷。"
3在刑事訴訟中被害人有權提起附帶民事訴訟而沒有提起時，司法機關如何處理？
A. 可以提醒被害人有權提起附帶民事訴訟
B. 不必告知被害人有權提起附帶民事訴訟
C. 應當告知被害人有權提起附帶民事訴訟
D. 告知被害人提起附帶民事訴訟的權利已喪失
答案：C
解析：人民法院受理刑事案件後，應當告知遭受物質損失的被害人（包括公民、法人和其他組織），或者其他依法有權提起附帶民事訴訟的人可以提起附帶民事訴訟。
4. 某地發生一起盜竊案，公民當即將罪犯扭送到當地人民法院，該人民法院應當如何處理？
A. 不立案偵查
B. 對公民扭送不予理睬
C. 先採取緊急措施，然後將該案移送公安機關立案偵查
D. 自行偵查
答案：C
解析：對於報案、舉報和控告，任何司法機關都應接受，對於不屬於自己管轄的，應當移送主管機關處理。法院無偵查權，盜竊案件應由公安機關管轄。
5. 下列 關於褲宴慧自訴案件的表述哪一項是正確的？
A. 自訴案件的自訴人可以提起反訴
B. 自訴人在宣告判決前可以同被告人自行和解或者撤回上訴
C. 反訴的案件只能是屬於人民法院直接受理的告訴才祥孫處理的案件
D. 原自訴人撤訴的，反訴案件不得繼續審理
答案：B
解析：反訴的案件必須是屬於人民法院直接受理的告訴才處理或者被害人有證據證明的輕微刑事案件，自訴案件的自訴人不能反訴，原自訴人撤訴的，不影響反訴案件的胡答繼續審理。
二、 多項選擇題
1. 人民法院公開審判的刑事案件，應當先期公布下列哪些內容？
A. 案由
B. 被告人姓名或名稱
C. 證據
D. 開庭時間和地點
答案：ABD
解析：公開審判的案件，在開庭3日以前先期公布案由，被告人姓名或名稱，開庭時間和地點。
2. 下列哪些人是既不屬於控訴一方，也不屬於辯護一方的訴訟參與人？
A. 公訴人
B. 鑒定人
C. 翻譯人員
D. 辯護人
答案：BC
解析：其他訴訟參與人是指除當事人以外的參與訴訟活動的人，包括：法定代理人，訴訟代理人，辯護人，證人，鑒定人和翻譯人員，其中只有鑒定人和翻譯人員是既不屬於控訴一方，也不屬於辯護一方的訴訟參與人。
3. 下列證據既是傳來證據又是直接證據的是哪些？
A. 證人聽王某講的某犯罪事件是李某所為的證言
B. 現場提取的毛發
C. 帶血跡的凶器
D. 被害人從朋友那裡得知犯罪人是甲某的陳述
答案：ACD
解析：見《刑事訴訟法》規定："第二審人民法院發現第一審人民法院的審理有下列違反法律規定的訴訟程序的情形之一的，應當裁定撤銷原判，發回原審人民重新審判：（1）違反本法有關分開審判的規定的；（2）違反迴避制度的；（3）剝奪或者限制了當事人的法定訴訟權利，可能影響公正審判的；（4）審判組織的組成不合法的；（5）其他違反法律規定的訴訟程序，可能影響公正審判的"。
4. 證人證言必須在法庭上經過下列哪些人的訊問質證，並經過查實以後，方能作為定案的根據？
A. 公訴人
B. 被告人
C. 被害人
D. 辯護人
答案：ABCD
解析：見《刑事訴訟法》第47條。該條規定；"證人證言必須在法庭上經過公訴人、被害人和被告人、辯護人雙方訊問、質證、聽取各方證人的證言並且經過查實以後，才能作為定案的根據。法庭查明證人有意作偽證或者隱匿罪證的時候，應當依法處理?
5. 下列表述中屬於判決和裁定的區別的是哪些？
A. 解決問題的性質不同
B. 作出判決、裁定的機關不同
C. 一個案件只能作出一個判決，但裁定在一個案件中可以作出幾個
D. 上訴期限不同
三、 不定項選擇題
被告人童某，女28歲，某市卷煙廠驗貨員，童某道德敗壞，與同廠車間主任權某通姦已有2年，弄得滿城風雨，童某一不做，二不休，竟然公開與權某姘居。權某結發之妻錢某忍無可忍，揚言要到法院告權某和童某重婚罪，童某非常惱怒，便與權某密謀殺掉錢某。1997年6月的一個晚上，權某打電話叫錢某鎖上門到A區公園等他，錢某以為丈夫回心轉意，欣意前往，到了公園不見權某，錢某待到晚上9點多，天已全黑，只好獨自回家，走到一黑暗處，童某用事先准備好的鐵棒將錢某擊昏，童某授意權某用麻繩勒錢某的脖子，權某表示好歹夫妻一場，實在下不了手，童某於是自己把錢某勒死後，拋進城外護城河，錢某屍體被發現後，市公安局立即展開偵查，很快查獲了主犯童某，從犯權某，市中級人民法院經過一審依法以故意殺人罪判處童某死刑，立即執行。以故意殺人罪判處權某有期徒刑10年，此案在上訴期內被告人沒有上訴，市檢察院也沒有抗訴，經高級人民法院核准，下達死刑執行命令。市中級人民法院在接到執行死刑命令後7日內決定交付執行，另外為了擴大影響，起到法制宣傳教育作用。執行當天，將被告人童某押在一輛敞篷吉普車上，在城內繁華待道上繞了一圈，然後將罪犯押到市中心廣場上准備執行槍決，在執行前，童某突然提出自己與權某姘居後懷孕已3個月，在羈押期間自然流產。市中院立即停止執行，報高級法院改判為死刑緩期2年執行。
請根據案情回答下列提出的問題：
1. 本案應由下列哪個法院管轄？
A. 市中級人民法院
B. A區人民法院
C. 省高級人民法院
D. 最高人民法院
答案：A
解析：見《刑事訴訟法》第20條、第24條，可能判處無期徒刑、死刑的一審普通刑事案件應由犯罪地的中級人民法院管轄。
2. 本案判處死刑立即執地，被告人沒有上訴，檢察院沒有抗訴的，法院應如何處理？
A. 由作出判決的法院直接執行
B. 報高級人民法院核准
C. 先報高級人民法院核准
D. 高級人民法院復核同意判處死刑立即執行的報最高人民法院核准
答案：CD
解析：見《執行刑事訴訟法的解釋》第275條第（一）項規定；"中級人民法院判處死刑的第一審案件，被告人不上訴，人民檢察院不抗訴的，在上訴，抗訴期滿後3日內報請高級人民法院復核。高級人民法院同意判處死刑的，應當依法作出裁定後，報請最高人民法院核准；不同意判處死刑的，應當提審或者發回重新審判?quot;
3. 下列關於本案死刑執行程序的表述哪些是正確的？
A. 執行死刑應當公布，但不能示眾
B. 為了擴大法制宣傳的效果，可以將死刑犯遊街示眾後執行
C. 刑場不應設在繁華地區，交能要道
D. 本案法院在市中心廣場執行死刑，更有利於預防犯罪
答案：AC
解析：見《刑事訴訟法》第212條第5款規定："執行死刑應當公布，但不能示眾。"本案中執行法院將童某遊街示眾是不合法的；第212條第3款規定："死刑可以在刑場或者指定的羈押場所內執行。"據此，刑場不能設在繁華地區，交通要道和旅遊區附近。本案中擬在市中心廣場執行死刑顯然是不合法的。
4. 童某在被執行前突然提出自己在羈押期間自然流產應如何處理？
A. 繼續執行
B. 應當停止執行
C. 可以停止執行，是否停止執行由人民檢察院決定
D. 立即報告最高人民法院
答案：BD
解析：根據《刑事訴訟法》第211條之規定，對於判處死刑立即執行的罪犯，如果在執行前發現罪犯正在懷孕的，應當停止執行，並且報告最高人民法院。這里"正在懷孕"包括在羈押期間自然流產的情況。
5. 關於在死刑執行前發現罪犯正在懷孕的如何處理的正確表述是哪些？
A. 審判時懷孕的婦女包括羈押期間人工流產的，而不包括羈期間自然流產的，因此本案中童某可以執行死刑
B. 執行死刑時，審判時懷孕的婦女，可以等到分娩後再執行死刑
C. 執行死刑時發現罪犯正在懷孕的，應當報請最高人民法院依法改判死刑緩刑2年執行
D. 執行死時發現罪犯正在懷孕的，應當報請最高人民法院依法改判死刑，死緩以外的刑罰。
答案：D
解析：懷孕婦女因涉嫌犯罪在羈押期間自然流產的，又因同一事實被起訴，交付審判的，應當視為"審判時候懷孕的婦女，"依法不適用死刑，所以本案中不能對童某適用和執行死刑，其中"不適用死刑"是指不適用死刑制度，而死刑制度既包括死刑立即執行也包括死刑緩期2年執行的制度。因此高院對童某改判為死緩是不合法的，正確做法是改判除死刑，死緩以外的其他刑罰，並交付執行。
⑷ 國家司法考試（試卷）過關檢測試題 含答案（多選題）
1、李某在法庭上作證說，他曾聽徐某講述其如何殺害高某的經過。李某向法庭提供的證言，屬於證據分類中哪些證據？（ ）
A、傳來證據
B、直接證據
C、有罪證據
D、言詞證據
2、《反不正當競爭法》規定，當事人對監督檢查部門作出的處罰決定不服的，可以自收到處罰決定之日起15日內向上一級主管機關申請關注國信弘創小馬微信公眾號獲取更多免費資料復議；對復議決定不服的，可以自收到復議決定書之日起15日內向法院提起訴訟；也可以直接向法院提起訴訟。某縣工商局認定某企業利用廣告對商品作引人誤解的虛假宣傳，構成不正當競爭，處10萬元罰款。該企業不服，申請復議。下列哪些說法是正確的？（ ）
A、復議機關應當為該工商局的上一級工商局
B、申請復議期間為15日
C、如復議機關作出維持決定，該企業向法院起訴，起訴期限為15日
D、對罰款決定，該企業可以不經復議直接向法院起訴
3、宋體區城鄉建設局批復同意某銀行住關注國信弘創小馬微信公眾號獲取更多免費資料宅樓選址，並向其頒發許可證。擬建的住宅樓與張某等120戶居民居住的住宅樓間距為9.45米。張某等20人認為該批准行為違反了國家有關規定，向法院提起了行政訴訟。對此，下列哪些選項是錯誤的？（ ）
A、因該批准行為涉及張某等人相鄰權，故張某等人有權提起行政訴訟
B、張某等20戶居民應當推選2至5名訴訟代表人參加訴訟
C、法院可以通知未起訴的100戶居民作為第三人參加訴訟
D、張某等20戶居民應當提供符合法定起訴條件的證據材料
4、胡女士喜歡編造並傳播小道消息，她曾經捏造事實，同時誹謗甲、乙、丙、丁四人。此後，甲獨自向人民法院起訴。關於本案，人民法院下列哪些處理方式是錯誤的？（ ）
A、人民法院不受理此案。
B、同意乙、丙、丁不參加訴訟
C、乙、丙、丁不參加訴訟，但允許他們在本案宣判後另行提起刑事自訴
D、乙、丙、丁不出庭，但允許其保留告訴權
5、甲、乙系初三學生，因涉嫌搶劫同學丙（三人均不滿16周歲）被立案偵查。關於該案訴訟程序，下列哪些選項是正確的？（ ）
A、審查批捕訊問時，甲拒絕為其提供的合適成年人到場，應另行通知其他合適成年人到場
B、訊問乙時，因乙的法定代理人無法到場而通知其伯父到場，其伯父可代行乙的控告權
C、法庭審理詢問丙時，應通知丙的法定代理人到場
D、如該案適用簡易程序審理，甲的法定代理人不能到場時可不再通知其他合適成年人到場
6、關於審理未成年人刑事案件，下列哪些選項是正確的？（ ）
A、不能適用簡易程序
B、在法庭上，必要時才對未成年被告人使用戒具
C、休庭時，可以允許法定代理人或者其他成年近親屬、教師會見未成年被歲差碰告人
D、對未成年人案件，宣告判決應當公開進行
7、張某因犯故意殺人罪和爆炸罪，一審均被判處死刑立即執行，張某未上訴，檢察機關也未抗訴。最高法院經復核後認為，爆炸罪的死刑判決事實不清、證據不足，但故意殺人罪死刑判決認定事實和適用法律正確、量刑適當。關於此案的處理，下列哪些選項是錯誤的？（）
A、對全案裁定核准死刑
B、裁定核准故意殺人罪死刑判決，並對爆炸罪死刑判決予以改判
C、裁定核准故意殺人罪死刑判決，並撤銷爆炸罪的死刑判決，發回重審
D、對全案裁定不予核准，並撤銷原判，發回重審
8、宋體王某擔任辯護人時，編造了一份隱匿罪證的虛假證言，交給被告人陳小二的父親陳某，讓其勸說 證人李某背熟後向法庭陳述，關注國信弘創小馬微信公眾號獲取更多免費資料並給李某5000元好處費。陳某照此辦理。李某收受5000元後，向法庭作了 偽證，致使陳小二被無罪釋放。後陳某給陳小二 10 萬美元，讓其逃往國外。關於本案，下列哪些選項是錯誤的？（ ）
A、王某的行為構成辯護人妨害作證罪
B、陳某勸說李某作偽證的行為構成妨害作證罪的教唆犯
C、李某構成辯護人妨害作證罪的幫助慶辯犯
D、陳某讓陳小二逃往國外的行為構成脫逃罪的共犯
9、國家工作人員甲與民辦小學教師乙是夫妻。甲、乙支出明顯超過合法收入，差額達300萬元。甲、乙拒絕說明財產來源。一審中，甲交代300萬元系受賄乎談所得，經查證屬實。關於本案，下列哪些選項是正確的？（ ）
A、甲構成受賄罪
B、甲不構成巨額財產來源不明罪
C、乙不構成巨額財產來源不明罪
D、乙構成掩飾、隱瞞犯罪所得罪
10、《刑事訴訟法》規定，下級法院接到最高法院執行死刑的命令後，發現有關情形時，應當停止執行，並且立即報告最高法院，由最高法院作出裁定。下列哪些情形應當適用該規定？（ ）
A、發現關鍵定罪證據可能是刑訊逼供所得
B、判決書認定的年齡錯誤，實際年齡未滿18周歲
C、提供一重大銀行搶劫案線索，經查證屬實
D、罪犯正在懷孕
11、宋體送給國有收費站站長吳某3萬元，與其約定：甲在高速公路另開出口幫貨車司機逃費，吳某想辦法讓人對此不予查處，所得關注國信弘創小馬微信公眾號獲取更多免費資料由二人分成。後甲組織數十人，鋸斷高速公路一側隔離欄、填平隔離溝（恢復原狀需3萬元），形成一條出口。路過的很多貨車司機知道經過收費站要收300元，而給甲100元即可繞過收費站繼續前行。甲以此方式共得款30萬元，但騙吳某僅得20萬元，並按此數額分成。
關於甲非法獲利的定性，下列分析正確的是：( )
A、擅自經營收費站收費業務，數額巨大，構成非法經營罪
B、即使收錢時冒充國有收費站工作人員，也不構成招搖撞騙罪
C、未使收費站工作人員基於認識錯誤免收司機過路費，不構成詐騙罪
D、騙吳某僅得20萬元的行為，構成隱瞞犯罪所得罪
12、林某盜版銷售著名作家黃某的小說涉嫌侵犯著作權罪，經一審和二審後，二審法院裁定撤銷原判，發回原審法院重新審判。關於該案的迴避，下列哪些選項是正確的？（ ）
A、一審法院審判委員會委員甲系林某辯護人妻子的弟弟，黃某的代理律師可申請其迴避
B、一審書記員乙系林某的表弟而未迴避，二審法院可以此為由裁定發回原審法院重審
C、一審合議庭審判長丙系黃某的忠實讀者，應當迴避
D、丁系二審合議庭成員，如果林某對一審法院重新審判作出的裁判不服再次上訴至二審法院，丁應當自行迴避
13、孫某為某行政機關的聘任制公務員，雙方簽訂聘任合同。下列哪些說法是正確的？（ ）
A、對孫某的聘任須按照公務員考試錄用程序進行公開招聘
B、該機關應按照《公務員法》和聘任合同對孫某進行管理
C、對孫某的工資可以按照國家規定實行協議工資
D、如孫某與該機關因履行聘任合同發生爭議，可以向人事爭議仲裁委員會申請仲裁
14、某縣公安局接到有人在薛某住所嫖娼的電話舉報，遂派員前往檢查。警察到達舉報現場，敲門未開破門入室，只見薛某一人。薛某關注國信弘創小馬微信公眾號獲取更多免費資料拒絕在檢查筆錄上簽字，警察在筆錄上註明這一情況。薛某認為檢查行為違法，提起行政訴訟。下列哪些選項是正確的？（ ）
A、某縣公安局應當對電話舉報進行登記
B、警察對薛某住所進行檢查時不得少於二人
C、警察對薛某住所進行檢查時應當出示工作證件和縣級以上政府公安機關開具的檢查證明文件
D、因薛某未在警察製作的檢查筆錄上簽字，該筆錄在行政訴訟中不具有證據效力
15、在偵查過程中，下列哪些行為違反我國刑事訴訟法的規定？（ ）
A、偵查人員拒絕律師訊問時在場的要求
B、公安機關變更逮捕措施，沒有通知原批準的檢察院
C、公安機關認為檢察院不批准逮捕的決定有錯誤，提出復議前繼續拘留犯罪嫌疑人
D、偵查機關未告知犯罪嫌疑人家屬指定居所監視居住的理由和處所
16、關於不作為犯罪，下列哪些選項是正確的？（ ）
A、兒童在公共游泳池溺水時，其父甲、救生員乙均故意不救助。甲、乙均成立不作為犯罪
B、在離婚訴訟期間，丈夫誤認為自己無義務救助落水的妻子，致妻子溺水身亡的，成立過失的不作為犯罪
C、甲在火災之際，能救出母親，但為救出女友而未救出母親。如無排除犯罪的事由，甲構成不作為犯罪
D、甲向乙的咖啡投毒，看到乙喝了幾口後將咖啡遞給丙，因擔心罪行敗露，甲未阻止丙喝咖啡，導致乙、丙均死亡。甲對乙是作為犯罪，對丙是不作為犯罪
17、宋體某交通局在檢查中發現張某關注國信弘創小馬微信公眾號獲取更多免費資料所駕駛貨車無道路運輸證，遂扣留了張某駕駛證和車載貨物，要求張某繳納罰款1萬元。張某拒絕繳納，交通局將車載貨物拍賣抵繳罰款。下列說法正確的有：( )
A、扣留駕駛證的行為為行政強制措施
B、扣留車載貨物的行為為行政強制措施
C、拍賣車載貨物的行為為行政強制措施
D、拍賣車載貨物的行為為行政強制執行
18、宋體在法庭審理中，控方向法庭出示被告人實施搶劫時所持的匕首。關於該匕首，應當履
行的法庭調查程序，下列哪些選項是正確的？（ ）
A、讓被害人辨認
B、讓被告人辨認
C、聽取辯護人意見
D、聽取訴訟代理人意見
19、在哪些情況下，賠償義務機關拒不確認致害行為違法，賠償請求人可以直接向人民法院提起行政賠償訴訟？（ ）
A、看守所幹警唆使被羈押人員毆打他人的
B、鄉政府違反國家規定向農民徵收提留款的
C、鎮政府對超生婦女集中教育不許回家的
D、商檢局錯發商檢證明導致出口商品被退貨的
20、關於受賄罪，下列哪些選項是正確的？（ ）
A、國家工作人員明知其近親屬利用自己的職務行為受賄的，構成受賄罪
B、國家工作人員虛假承諾利用職務之便為他人謀利，收取他人財物的，構成受賄罪
C、國家機關工作人員實施瀆職犯罪並收受賄賂，同時構成瀆職罪和受賄罪的，除《刑法》有特別規定外，以瀆職罪和受賄罪數罪並罰
D、國家工作人員明知他人有請託事項而收受其財物，視為具備「為他人謀取利益」的構成要件，是否已實際為他人謀取利益，不影響受賄的認定
21、關於罪數，下列哪些選項是正確的（不考慮數額或情節）？（ ）
A、甲使用變造的貨幣購買商品，觸犯使用假幣罪與詐騙罪，構成想像競合犯
B、乙走私毒品，又走私假幣構成犯罪的，以走私毒品罪和走私假幣罪實行數罪並罰
C、丙先後三次侵入軍人家中盜竊軍人制服，後身穿軍人制服招搖撞騙。對丙應按牽連犯從一重罪處罰
D、丁明知黃某在網上開設賭場，仍為其提供互聯網接入服務。丁觸犯開設賭場罪與幫助信息網路犯罪活動罪，構成想像競合犯
22、律師鄒某受法律援助機構指派，擔任未成年人陳某的辯護人。關於鄒某的權利，下列哪些說法是正確的？（）
A、可調查陳某的成長經歷、犯罪原因、監護教育等情況，並提交給法院
B、可反對法院對該案適用簡易程序，法院因此只能採用普通程序審理
C、可在陳某最後陳述後進行補充陳述
D、可在有罪判決宣告後，受法庭邀請參與對陳某的法庭教育
23、檢察院辦理死刑上訴、抗訴案件，應當在開庭前對案卷材料進行全面審查，並進行相關工作。依 照有關規定，下列哪些工作是應當進行的？（ ）
A、應當訊問被告人，聽取被告人的上訴理由或者辯解
B、根據案件情況，必要時應當聽取辯護人的意見
C、對鑒定結論有疑問的，可以重新鑒定或者補充鑒定
D、有被害人的，必須聽取被害人的意見
24、下列哪些地方性法規的規定違反《行政許可法》？（ ）
A、申請餐飲服務許可證，須到當地餐飲行業協會辦理認證手續
B、申請娛樂場所表演許可證，文化主管部門收取的費用由財政部門按一定比例返還
C、外地人員到本地經營網吧，應當到本地電信管理部門注冊並繳納特別管理費
D、申請建設工程規劃許可證，需安裝建設主管部門指定的節能設施
25、甲雇兇手乙殺丙，言明不要造成其他後果。乙幾次殺丙均未成功，後來採取爆炸方法，對丙的住宅（周邊沒有其他人與物）進行爆炸，結果將丙的妻子丁炸死，但丙安然無恙。關於本案，下列哪些說法是錯誤的？（ ）
A、甲與乙構成共同犯罪
B、甲成立故意殺人罪（未遂）
C、乙對丙成立故意殺人未遂，對丁成立過失致人死亡罪
D、乙對丙成立爆炸罪，對丁成立過失致人死亡罪
26、全國人大常委會關於《刑事訴訟法》第二百七十一條第二款的解釋規定，檢察院辦理未成年人刑事案件，在作出附條件不關注國信弘創小馬微信公眾號獲取更多免費資料起訴決定以及考驗期滿作出不起訴決定前，應聽取被害人的意見。被害人對檢察院作出的附條件不起訴的決定和不起訴的決定，可向上一級檢察院申訴，但不能向法院提起自訴。關於這一解釋的理解，下列哪些選項是正確的？（）
A、增加了聽取被害人陳述意見的機會
B、有利於對未成年犯罪嫌疑人的轉向處置
C、體現了對未成年犯罪嫌疑人的特殊保護
D、是刑事公訴獨佔主義的一種體現
27、關於技術偵查，下列哪些說法是正確的？（ ）
A、適用於嚴重危害社會的犯罪案件
B、必須在立案後實施
C、公安機關和檢察院都有權決定並實施
D、獲得的材料需要經過轉化才能在法庭上使用
28、甲欲殺乙，便向乙開槍，但開槍的結果是將乙和丙都打死。關於本案，下列哪些選項是正確的？（ ）
A、根據具體符合說，甲對乙成立故意殺人既遂，對丙成立過失致人死亡罪
B、根據法定符合說，甲對乙與丙均成立故意殺人既遂
C、不管是根據具體符合說，還是根據法定符合說，甲對乙與丙均成立故意殺人既遂
D、不管是根據具體符合說，還是根據法定符合說，甲對乙成立故意殺人既遂，對丙成立過失致人死亡罪
29、根據行政許可法的規定，下列關於行政許可的撤銷、撤回、注銷的哪些說法是正確的？（ ）
A、行政許可的撤銷和撤回都涉及到被許可人實體權利
B、規章的修改可以作為行政機關撤回已經生效的行政許可的理由
C、因行政機關工作人員濫用職權授予的行政許可被撤銷的，行政機關應予賠償
D、注銷是行政許可被撤銷和撤回後的法定程序
30、甲、乙合謀殺害丙，計劃由甲對丙實施砍殺，乙持槍埋伏於遠方暗處，若丙逃跑則伺機射殺。案發時，丙不知道乙的存在。為防止甲的不法侵害，丙開槍射殺甲，子彈與甲擦肩而過，擊中遠處的乙，致乙死亡。關於本案，下列哪些選項是正確的？（ ）
A、丙的行為屬於打擊錯誤，依具體符合說，丙對乙的死亡結果沒有故意
B、丙的行為屬於對象錯誤，依法定符合說，丙對乙的死亡結果具有故意
C、不論採取何種學說，丙對乙都不能構成正當防衛
D、不論採用何種學說，丙對甲都不構成故意殺人罪未遂
31、關於扣押物證、書證，下列哪些做法是正確的？（ ）
A、偵查人員在搜查錢某住宅時，發現一份能夠證明錢某無罪的證據，對此證據予以扣押
B、在杜某故意殺人案中，偵查機關依法扣押杜某一些物品和文件。對與案件無關的物品和文件，偵查機關應當在五日內解除扣押、凍結，退還杜某
C、公安機關在偵查劉某盜竊案中，可以依照規定查詢、凍結劉某的存款、匯款
D、在對周某盜竊罪審查起訴中，周某死亡，檢察院決定將依法凍結的周某贓款的一部分上繳國庫，其餘部分返還給被害人
32、2006年9月7日，縣法院以銷售偽劣產品罪判處楊某有期徒刑8年，並處罰金45萬元，沒收其推土機一台。楊某不服上訴，12月6日，市中級法院維持原判交付執行。楊某仍不服，向省高級法院提出申訴。2010年9月9日，省高級法院宣告楊某無罪釋放。2011年4月，楊某申請國家賠償。關於本案的賠償范圍和標准，下列哪些說法是正確的？（ ）
A、對楊某被羈押，每日賠償金按國家上年度職工日平均工資計算
B、返還45萬罰金並支付銀行同期存款利息
C、如被沒收推土機已被拍賣的，應給付拍賣所得的價款及相應的賠償金
D、本案不存在支付精神損害撫慰金的問題
33、犯罪嫌疑人甲系不滿18周歲的未成年人，在偵查階段，依法享有下列哪些訴訟權利？（ ）
A、在訊問時，偵查機關應當通知其法定代理人到場
B、甲在訊問時，偵查機關可以通知其法定代理人到場
C、甲被第一次訊問後，甲可以聘請辯護律師提供法律幫助
D、被第一次訊問後，甲的親屬可以為其聘請律師.
34、下列哪些行政機構的設置事項，應當經上一級人民政府機構編制管理機關審核後，報上一級人民政府批准？（ ）
A、某縣兩個職能局的合並
B、某省民政廳增設內設機構
C、某市職能局名稱的改變
D、某縣人民政府設立議事協調機構
35、一公司為股份制企業，認為行政機關作出的決定侵犯企業經營自主權，下列哪些主體有權以該公司的名義提起行政訴訟？（ ）
A、股東
B、股東大會
C、股東代表大會
D、董事會
二、多選題（本大題共35題，每題2分，共70分）
1、ABCD 2、CD 3、BC 4、ACD 5、AC 6、CD 7、ABC 8、BCD 9、ABC
10、ABCD 11、BC 12、AB 13、BCD 14、ABC 15、BC 16、ACD
17、ABD 18、ABCD 19、ABCD 20、ACD 21、BD 22、ABD
23、ABC 24、ABCD 25、BCD 26、ABC 27、AB 28、AB
29、ABD 30、ACD 31、AC 32、AB 33、BD 34、AC 35、BCD
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⑸ 司法考試歷年試題解析刑事訴訟(二)
二、多項選擇題：
（2002年）
51．某甲因搶劫他人財物被K縣公安機關依法逮捕，在偵查期間，某甲不講真實姓名、住址，身份不明。對於該案件，K縣公安機關應當如何處理？
A．偵查羈押時間自查清某甲真實身份年月起計算
B．在查清某甲真實身份以前。不允許其聘請律師為他提供法律幫助
C．在查清某甲真實身份以前，停止偵查活動
D．如果犯罪事實清楚，證據確實、充分，可以按某甲自報姓名移送縣人民檢察院審查起訴
答案及解析：AD 《刑訴法》第128條第1款規定：「犯罪嫌疑人不講真實姓名、住址，身份不明的，偵查羈押期限自查清其身份之日起計算，但是不得停止對其犯罪行為的偵喊羨查取證。對於犯罪事實清楚，證據確實、充分的，也可以按其自報的姓名移送人民檢察院審查起訴。」因此C排除。《刑訴法》第96條規定：「犯罪嫌疑人在被偵查機關第一次訊問後或者採取強制措施之日起，可以聘請律師為其提供法律咨詢、代理申訴、被告。犯罪嫌疑人被逮捕的，聘請的律師可以為其申請保候審。涉及國家秘密的案件，犯罪嫌疑人聘請律師，應當經偵查機關批准。」犯罪嫌疑人不講真實姓名、住址，身份不明，不影響其享有偵查階段獲得辯護的權利。因此排除B。
52.被告人李陽，因故意殺人罪、間諜罪被中級人民法院一審判處死刑緩期二年執行。在上訴期間內，人民檢察院認為人民法院的量刑不當，依法提起抗訴。二審法院不開庭審理後，認為一審法院認定事實沒有錯誤，量刑過輕，依法撤銷原判，改判為死刑立即執行，並核農執行死刑蘆數立即執行。該案4如些做法是違法的？
A.二審法院改判被告人死刑立即執行
B.二審法院核准執行死刑
C. 二審法院沒有發回重審
D.二審法院不開庭審理本案
答案及解析：BD 《刑事訴訟法》第189條規定：「第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經過審理後，應當按照下列情形分別處理：（一）原判決認定事實和適用法律正確、量刑適當的，應當裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；（二）原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當的，應當改判；（三）原判決事實不清楚或者證據不足的，可以在查清事實後改判；也可以裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判。」第190條規定：「第二審人民法院審判被告人或者他的法定代理人、辯護人、近親屬上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的，不受前款規定的限制。」第191條規定：「第二審人民法院發現第一審人民法院的審理有下列違反法律規定的訴訟程序的情形之一的，應當裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判：（一）違反本法有關公開審判的規定的；（二）違反迴避制度的；（三）剝奪或者限制了當事人的法定訴訟權利，可能影響公正審判的；（四）審判組織的組成不合法的；（五）其他違反法律規定的訴訟程序，可能影響公正審判的。綜合上引條文，AC項合法。《刑事訴訟法解釋》第257條第2款規定：」人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的案件，不受前款規定的限制。但是人民檢察院抗訴的案件，經第二審人民法院審理後，改判被告人死刑立即執行的，應當報請人民法院核准。「B項未報請人民法院核准，因此違法。《刑事訴訟法》第187條規定：」第二審人民法院對上訴案件，應當組成合議庭，開庭審理。合議庭經過閱卷，訊問被告人、聽取其他當事人、辯護人、訴訟代理人的意見，對事實清楚的，可以不開庭審理。對人民檢察院抗訴的案件，第陪滲首二審人民法院應當開庭審理。「據此，D項亦違法。
53.根據刑事訴訟法的規定，下列有關迴避決定的表述中哪些是正確的？
A.公安機關偵查人員的迴避由公安機關的負責人決定，。在迴避作出決定前被申請迴避的人員應暫停參加對本案的偵查工作
B.公安機關負責人和檢察長的迴避，由同級人民檢察院檢察委員會決定
C.對書記員、翻譯人員和鑒定人的迴避，由審判長決定，對合議庭成員迴避，由院長或審判委員會決定
D.對公訴人員提出申請迴避的，人民法院應當通知指派該公訴人員出庭的人民檢察院，由該院檢察長或檢察委員會決定
答案及解析：BD 《刑訴法》第30條規定：「審判人員、檢察人員、偵查人員的迴避，應當由院長、檢察長、公安機關負責人決定；院長的迴避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機關負責人的迴避，由同級人民檢察院檢察委員會決定。」「對偵查人員的迴避做出決定前，偵查人員不能停止對案件的偵查。」據此A排除。《高法解釋》第32條規定：「上述有關迴避的規定，適用於法庭書記員、翻譯人員和鑒定人。其迴避由人民法院院長決定。」《六機關規定》第8條規定：「刑事訴訟法第30條和第31條規定，書記員、翻譯人員和鑒定人員的迴避，由人民法院院長決定。」據此C排除。
54.小剛是一名17歲的職業高中學生，在2000年10月5日國慶節放假期間，他潛入某單位辦公室，竊得手提電話3部。在公安機關對此案進行偵查時，下列哪些內容屬於刑事訴訟的證明對象？
A. 小剛盜竊的事實
B.小剛的年齡
C.2000年國慶節期間放長假的事實
D.小剛犯罪後的表現
答案及解析：ABD 《高法解釋》第52條規定：「需要運用證據證明的案件事實包括：（一）被告人的身份；（二）被指控的犯罪行為是否存在；（三）被指控的行為是否為被告人所實施；（四）被告人有無罪過，行為的動機、目的；五）實施行為的時間、地點、手段、後果以及其他情節；（六）被告人的責任以及與其他同案人的關系；（七）被告人的行為是否構成犯罪，有無法定或者酌定從重、從輕、減輕處罰以及免除處罰的情節；（八）其他與定罪量刑有關的事實。」
55.在我國刑事訴訟附帶民事訴訟中，下列哪些人或單位是依法負有賠償責任的人？
A.沒有被迫究刑事責任的共同致害人
B.已經被執行死刑的罪犯的遺產繼承人
C.應當對被告人的犯罪行為承擔民事賠償責任的個人
D.應當對被告人的犯罪行為承擔民事賠償責任的單位
答案及解析：ABCD 《高法解釋》第86條規定：「附帶民事訴訟中依法負有賠償責任的人包括：（一）刑事被告人（公民、法人和其他組織）及沒有被追究刑事責任的其他共同致害人；（二）未成年刑事被告人的監護人；（三）已被執行死刑的罪犯的遺產繼承人。（四）共同犯罪案件中，案件審結前已死亡的被告人的遺產繼承人；（五）其他對刑事被告人的犯罪行為依法應當承擔民事賠償責任的單位和個人。」
56.在刑事訴訟執行程序中，下列哪些情況可以暫予監外執行？
A.被判處無期徒刑的女罪犯張某，被發現服則時懷有身孕
B.被判處有期徒刑10年的罪犯王某，在獄中自殺未遂，致使生活不能自理
C.被判處拘役的罪犯李某患有嚴重疾病需要保外就醫
D.被判處5年有期徒刑的婦女趙某，服刑時其寧正值哺乳期
答案及解析：CD 《刑訴法》第214條規定：「對於被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，有下列情形之一的，可以暫予監外執行：（一）有嚴重疾病需要保外就醫的；（二）懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女。」「對於適用保外就醫可能有社會危險性的罪犯，或者自傷自殘的罪犯，不得保外就醫。」
57.根據我國刑事訴訟法的有關規定，下述哪些判決應當由公安機關執行？
A.管制
B.有期徒刑的緩刑
C.拘役
D.剝奪政治權利
答案及解析：ABCD 《刑訴法》第213條第2款規定：「對於被判處死刑緩期2年執行、無期徒刑有期徒刑的罪犯，由公安機關依法將該罪犯送交監獄執行刑罰。對於被判處有期徒刑的罪犯，在被交付執行刑罰前，剩餘刑期在1年以下的，由看守所代為執行。對於被判處拘役的罪犯，由公安機關執行。」第217條規定：「對於被判處徒刑緩刑的罪犯，由公安機關交所在單位或者基層組織予以考察。對於被假釋的罪犯，在假釋考驗期限內，由公安機關予以監督。」第218條規定：「對於被判處管制、剝奪政治權利的罪犯，由公安機關執行。執行期滿，應當由執行機關通知人，並向有關群眾公開宣布解除管制或者恢復政治權利。」根據以上規定，屬於公安機關執行的刑罰包括管制、拘役、有期徒刑緩刑以及剝奪政治權利。據此ABCD皆入選。
58.王紅親眼目睹了三個盜竊犯實施盜竊及當場被公安機關抓獲的過程。事後，偵查人員找到王紅取證。對此，下列哪些說法是正確的？
A.王紅有義務作證
B.王紅有權要求對自己的姓名在整個刑事訴訟過程中保密
C.王紅有權要求公安司法機關保障自己的人身安全
D.王紅有權要求公安司法機關保障自己近親屬的安全
答案及解析：ACD 《刑訴法》第48條規定：「凡是知道案件情況的人，都有作證的義務。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達的人，不能作證人。」所以A項入選。該法第49條第1款規定：「人民法院、人民檢察院和公安機關應當保障證人及其近親屬的安全。」因此，CD亦正確。
59.人民法院審理一起刑事案件，被告人可能被判處死刑，人民法院依法為其指定了辯護人，但是被告人拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護。對此，下列哪些說法是正確的？
A.人民法院不應當准許
B.被告人元權拒絕人民法院為其指定的辯護人
C.人民法院應當光審查，被告人有正當理由的應當准許
D.人民法院准許後，被告人需另行委託辯護人或者人民法院應當為其另行指定辯護人
答案及解析：CD 《刑訴法》第34條第3款規定：「被告人可能判處死刑而沒有委託辯護人的，人民法院應當為其指定辯護人。」《高法解釋》第38條規定：「被告人堅持自己行使辯護權，拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護人，人民法院應當准許，並記錄在案；被告人具有本解釋第36條規定情形之一，拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護，有正當理由的，人民法院應當准許，但被告人需另行委託辯護人，或者人民法院應當為其另行指定辯護人。」該解釋第36條規定：「被告人沒有委託辯護人而具有下列情形之一的，人民法院應當為其指定辯護人：（一）盲、聾、啞人或者是限制行為能力的人；（二）開庭審理時不滿18周歲的未成年人；（三）可能被判處死刑的人。」據此CD入選。
60.胡女士喜歡編造並傳播小道消息，她曾經捏造事實，同時誹謗甲、乙、丙、丁四人。此後，甲獨自向人民法院起訴。關於本案，人民法院下列哪些處理方式是錯誤的？
A，人民法院不受理此案
B.同意乙、丙、丁不參加訴訟
C.乙、丙、丁不參加訴訟，但允許他們在本案宣判後另行提起刑事自訴
D.乙、丙、丁不出庭，但允許其保留告訴權
答案及解析：ACD 《高法解釋》第193條規定：「自訴人明知有其他共同侵害人，但只對部分侵害人提起自訴的，人民法院應當受理，並視為自訴人對其他侵害人放棄告訴權利，判決宣告後自訴人又對其共同侵害就同一事實提起自訴的，人民法院不再審理。共同被害人中只有部分人告訴的，人民法院應當通知其他被害人參加訴訟。被通知人就同一事實又提起自訴的，人民法院不予受理。但當事人另行提起民事訴訟的，不受本解釋限制。」據此B排除。
61.張某以盜竊的手段獲取了某公司的商業秘密，被控侵犯商業秘密罪。在本案訴訟中，被盜公司行使下列哪些訴訟權利於法有據？
A.委託訴訟代理人參加訴訟
B. 以涉及商業秘密為由申請不公開審理
C. 不服檢察機關的不起訴決定而向上一級檢察機關提出申訴
D.以審判人員違反規定會見當事人為由申請其迴避
答案及解析：ABCD 《刑訴法》第40條第1款規定：「公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權委託訴訟代理人。自訴案件的自訴人及其法定代理人，附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，有權隨時委託訴訟代理人。」據此A入選。《高法解釋》第121條第2款規定：「對於當事人提出申請的申請的確屬涉及商業秘密的案件，法庭應當決定不公開審理。」據此B入選。《刑訴法》第145條規定：「對於有被害人的案件，決定不起訴的，人民檢察應當將不起訴書送達被害人。被害人如果不服，可以自收到決定書後7日以內向上一級人民檢察院申訴，請求提起公訴。人民檢察院應當將復審決定告知被害人。對人民檢察院維持不起訴決定的，被害人可以向人民法院起訴。被害人也可以不經申訴，直接向人民法院起訴。人民法院受理案件後，人民檢察院應當將有關案件材料移送人民法院。」據此C入選。《刑訴法》第29條規定：「審判人員、檢察人員、偵查人員不得接受當事人及其委託的人的請客送禮，不得違反規定會見當事人及其委託的人。審判人員、檢察人員、偵查人員違反前款規定的，應當依法追究法律責任。當事人及其法定代理人有權要求他們迴避。」據此D亦入選。
62.張某居住在A縣，因涉嫌受賄被檢察機關決定取保候審。取保候審期間，張某應當遵守的義務有哪些？
A.未經A縣公安機關批准不得離開A縣
B. 未經A縣檢察機關批准不得離開A縣
C.在傳訊的時候及時到案
D.未經A縣公安機關批准不得會見他人
答案及解析：AC 《刑訴法》第56條規定：「被取保候審的犯罪嫌疑人、被告人應當遵守以下規定：（一）未經執行機關批准不得離開所居住的市、縣；（二）在傳訊的時候及時到案；（三）不得以任何形式干擾證人作證；（四）不得毀滅、偽造證據或者串供。」據此C入選。《人民法院 人民檢察院 公安部 國家安全部關於取保候審若干問題的規定》第2條第2規定：「公安機關、人民檢察院、人民法院決定取保候審的，由公安機關執行。國家安全機關決定取保候審的，以及人民檢察院、人民法院在辦理國家安全機關移送的犯罪案件時決定取保候審的，由國家安全機關執行。」所以，執行機關應是公安機關，則應選A。
63.甲某系H縣人民商場職工，因涉嫌盜竊犯罪被H縣公安機關偵查終結移送縣人民檢察院審查起訴。H縣人民檢察院經審查認為劉某的行為依照刑法規定不需要判處刑罰，於是決定不起訴。H縣人民檢察院應當如何宣布和送達不起訴決定書？
A.不起訴決定書，應當公開宣布
B.將不起訴決定書分別送達甲某和H縣人民商場
C.將不起訴決定書送達H縣公安機關
D.將不起訴決定書送達該盜竊案的被害人
答案及解析：ABCD 《刑訴法》第143條規定：「不起訴的規定，應當公開宣布，並且將不起訴決定送達被不起訴人和他的所在單位。如果不起訴人在押，應當立即釋放。」據此AB當選。《刑訴法》第144條規定：「對於公安機關移送起訴的案件，人民檢察院決定不起訴，應當將不起訴決定書送達公安機關。公安機關認為不起訴的決定有錯誤的時候，可以要求復議，如果意見不被接受，可以向上一級人民檢察院提請復核。」據此C當選。《刑訴法》第14.5條規定：「對於有被害人的案件，決定不起的，人民檢察院應當將不起訴決定書送達被害人。被害人如果不服，……」據此D亦當選。
64.甲、乙、丙因涉嫌綁架犯罪被逮捕。該案經人民檢察院審查起訴，認為丙犯罪證據不足，不符合起訴條件，於是作出不起訴決定，該不起訴決定宣布後，發生哪些法律後果？
A.不起訴決定書立即發生法律效力
B.應當立即釋放丙
C.不得因該案事實再次追究丙刑事責任
D.該案被害人可以在法定期限內向上一級人民檢察院申訴
答案及解析：ABD 《人民檢察院刑事訴訟規則》第294條第2款規定：「不起訴決定書自公開宣布之日起生效。」A正確。《刑訴法》第143條規定：「不起訴的規定，應當公開宣布，並且將不起訴決定送達被不起訴人和他的所在單位。如果不起訴人在押，應當立即釋放。」B項正確。《刑訴法》第145條規定：「對於有被害人的案件，決定不起訴的，人民檢察院應當將不起訴決定書送達被害人。被害人如果不服，可以自收到決定書後七日以內向上一級人民檢察院申訴，請求提起公訴。人民檢察院應當將復查決定告知被害人。對人民檢察院維持不起訴決定的，被害人可以向人民法院起訴。被害人也可以不經申訴，直接向人民法院起訴。人民法院受理案件後，人民檢察院應當將有關案件材料移送人民法院。」D正確。
65.卞某系聾啞人i荔聾啞學校職工，因涉嫌盜竊罪被B縣人民檢察院提起公訴。卞某委託的辯護人商某認為卞某並非該案的犯罪人。B縣人民法院經審查，決定按照普通程序審理該案。B縣人民法院為什麼決定按照普通程序而不是按照簡易程序審理該案？
A.卞某系聾啞人
B.卞某系某聾啞學校職工
C.辯護人高某認為卞某無罪
D.人民檢察院沒有建議適用簡易程序
答案及解析：AC 《刑訴法》第174條規定：「人民法院對於下列案件，可以適用簡易程序，由審判員一人獨任審判：（一）對依法可能判處3年以下有期徒刑、拘役、管制、單處罰金的公訴案件，事實清楚、證據充分，人民檢察院建議或者同意適用簡易程序的；（二）告訴才的處理的案件；（三）被害人起訴的有證據證明的輕微刑事案件。」《高法解釋》第222條規定：「人民法院審理具有以下情形之一的案件，不應當適用簡易程序：（一）公訴案件的被害人對於起訴指控的犯罪事實予以否認的（二）比較復雜的共同犯罪案件；（三）被告人是盲、聾、啞人的；（四）辯護人作無罪辯護的；（五）其他不宜適用簡易程序的。」據此AC入選。
66. 在一起傷害案件中，被害人甲不服5縣人民檢察院對犯罪嫌疑人乙作出的不起訴決定 而向縣人民法院提起訴訟。人民法院審查後認為該案缺乏罪證，經要求，自訴人未能提出補充證據。縣人民法院可以作出哪些處理？
A.說服自訴人撤訴
B.裁定駁回自訴
C.對甲和乙進行調解
D.中止訴訟
答案及解析：AB 《刑訴法》第171條規定：「人民法院對於自訴案件進行審查後，按照下列情形分別處理：（一）犯罪事實清楚，有足夠證據的案件，應當開庭審判；（二）缺乏罪證的自訴案件，如果自訴人提不出補充證據，應當說服自訴人撤回自訴，或者裁定駁回。」據此AB入選。
67.李某在法庭上作證說，他曾聽徐某講述其如何殺害高萊的經過。李某向法庭提供的證言，屬於證據分類中哪些證據？
A.傳來證據
B.直接證據
C.有罪證據
D.言詞證據
答案及解析：ABCD 刑事證據的理論分類，是指按照證據本身的特點，從不同的角度在理論上對證據進行的理論上的劃分。按照證據的來源，可以將證據劃分為原始證據的傳來證據：凡是直接來源於案件事實，未經復制、轉述的證據是原始證據；凡是間接來源於案件事實，經過復制、轉述的證據，是傳來證據。據此，本題中李某的證言屬於傳來證據，A入選。根據證據與案件主要事實的證明關系，可以將證據劃分為直接證據和間接證據：凡是能夠單獨直接證明案件主要事實的證據，是直接證據；凡是不能單獨、直接證明案件主要事實，需要與其他證據相結合才能證明的證據，為間接證據。本題中李某的證言如經查實（請注意任何證據都不能自己證明自己的真實性），即可單獨地直接證明徐某殺害高某的事實，屬直接證據，B入選。根據證據是肯定還是否定犯罪嫌疑人、被告人實施了犯罪行為，可以將證據劃分為有罪證據和無罪證據：凡是能夠證明犯罪事實存在和犯罪行為系犯罪嫌疑人、被告人所為的證據，是有罪證據；凡是能夠否認犯罪事實存在或者能夠證明犯罪嫌疑人、被告人未實施犯罪行為的證據，是無罪證據。李某的證言顯然屬於有罪證據，C入選。根據證據的表現形式，可以將證據分為言詞證據和實物證據：凡是以人的陳述為表現形式的證據，是言詞證據；凡是以物為表現形式的證據，是實物證據。李某的證言系人的言詞，屬言詞證據，D亦入選。
68.根據有關司法解釋，經查證屬實確屬採用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法方法取得的證據，不能作為定案的根據。下列哪些證據屬於此類？
A.證人證言
B.被害人陳述
C.視聽資料
D.書證
答案及解析：AB 《刑訴法》第43條規定：「審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節輕重的各種證據。嚴禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據。必須保證一切與案件有關或者了解案情的公民，有客觀地充分地提供證據的條件，除特殊情況外，並且可以吸收他們協助調查。」《高法解釋》第61條規定：「嚴禁以非法的方法收集證據。凡經查證確實屬於採用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法取得的證人證言、被害人陳述、被告人供述，不能作為定案的根據。」《高檢規則》第265條第1款規定：「嚴禁以非法的方法收集證據。以刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法收集的犯罪嫌疑人供述、被害人陳述、證人證言，不能作為指控犯罪的根據。」據此，我國司法機關將非法證據排除的范圍限定為言辭證據，A、B為正確答案。
⑹ 司法考試刑事訴訟法歷年試題及解析（上）7
93.本案中，由於被告人張某提起了上訴，第二審程序便正式啟動了。在第二審的審理中，下列哪些說法是正確的？
A.沒有提起上訴的被告人王某有權委託辯護人
B.提起上訴的被告人張某有權委託辯護人
C.被告人王某應當參加第二審的法庭調查
D.被告人王某應當參加第二審的法庭辯論
答案及解析：ABC 《高法解釋》第252條規定：「在第二審程序中，被告人除自行辯護外，還可以繼續委託第一審辯護人或者另行委託辯護人辯護。共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴或者人民檢察院只就第一審人民法院對部分被告人的判決提出抗訴的，其他同案被告人也可以委託辯護人辯護。」據此，AB當選。《高法解釋》第256條規定：「共同犯罪案件，沒有提出上訴的和沒有對其判決提出抗訴的第一審被告人，應當參加法庭調查，並可以參加法庭辯論。」據此，C當選。
94.在本案中，由於被告人張某提出上訴，而被告人王某沒有提出上訴，下列哪些說法是正確的？
A.原審人民法院應當只將張某的上訴狀和有關王某的案卷、證據移送上一級人民法院
B.原審人民法院應當將有握兄亂關張某、王某的全部案卷、證據移送上一級人民法院
C.第二審人民法院應當對全案進行審查，不受上訴范圍的限制
D.第二審人民法院發現對王某判處的刑罰有錯誤，需要加重刑罰的，應當按照審判監督程序進行再審
答案及解析：BCD 《刑訴法》第186條規定：「第二審人民法院應當就第一審判決認定的事實和適用法律進行全面審查，不受上訴或者抗訴范圍的限制。共同犯罪的案件只有部分被告人上訴的，應當對全案進行審查，一並處理。」據此，BC當選。《高法解釋》第257條規定：「對事實清楚，證據充分，但判處的刑罰畸輕或者應當適用附加刑而沒有適用的案件，不得撤銷第一判決，直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑，也不得以事實不清或者證據不足，發回第一審人民法院重新審理。必須依法改判的，應當在第二審判決、裁定生效後，按照審判監督程序重新審判。」據此D當選。
（2003年）
89.某大學教授在講授刑事訴訟法課時，讓學生回答如何理解「人民法院依法獨立行使審判權」原則，下列四個同學的回答中，正確的理解是：
A.甲同學認為是指法官個人獨立審判案件，不受任何他人影響
B.乙同學認為是指合議庭獨立審判案件，不受任何組織或個段檔人的影響
C.丙同學認為是塵搏指法院獨立審判案件，不受行政機關、社會團體和個人的干涉
D.丁同學認為是指法院依法獨立審判案件，上級法院不能對下級法院正在審理的具體案件如何處理發布指示或命令
答案及解析：CD 刑事訴訟法第5條規定：人民法院依照法律規定獨立行使審判權，人民檢察院依照法律規定獨立行使檢察權，不受行政機關、社會團體和個人的干涉。人民法院、人民檢察院在依法獨立行使職權過程中，必須接受中國共產***的領導，必須接受各級人民代表大會的監督並向其報告工作。故A、B項錯誤，C正確。憲法第127條第2款規定：「人民法院監督地方各級人民法院和專門人民法院的審判工作，上級人民法院監督下級人民法院的審判工作。」這表明上下級人民法院之間的關系不是領導關系，而是監督關系。根據這一規定，上級人民法院不能直接指揮命令下級人民法院如何進行審判，只能對下級人民法院在審判活動中是否正確適用法律進行審查監督。故D正確。法律教育網 http://www.chinalawe.com
90.某傷害案，由於犯罪嫌疑人系當地公安局局長的兒子，當地公安機關對被害人的報案作出了不立案的處理決定。被害人不服，向檢察院提出，要求檢察院對此進行監督。人民檢察院應當如何處理？
A.應該改變管轄，直接由檢察院對此案進行立案偵查
B.檢察委員會可以作出決定，要求該局長迴避
C.可以直接書面通知公安機關立案
D.可以要求公安機關說明不立案的理由，如果認為理由不能成立，可以書面通知公安機關立案
答案及解析：BD 依刑事訴訟法第87條規定，人民檢察院認為公安機關對應當立案偵查的案件而不立案偵查的，或者被害人認為公安機關對應當立案偵查的案件而不立案偵查，向人民檢察院提出的，人民檢察院應當要求公安機關說明不立案的理由。人民檢察院認為公安機關不立案理由不能成立的，應當通知公安機關立案，公安機關接到通知後應當立案。故A、C項錯誤，D正確。依刑事訴訟法第30條規定， 審判人員、檢察人員、偵查人員的迴避，應當分別由院長、檢察長、公安機關負責人決定；院長的迴避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機關負責人的迴避，由同級人民檢察院檢察委員會決定。故B正確。
91.在某案的法庭審判過程中，被告人的母親張某對公訴人不滿，沖進審判區，出言辱罵，並將一茶杯向公訴人擲去，嚴重擾亂了法庭秩序。對張某這一行為的下列處理辦法中正確的是：
A.合議庭當庭以藐視法庭罪判處其有期徒刑1年
B.審判長決定將其強行帶出法庭
C.審判長決定處1000元以下罰款
D.經院長批准，處15日以下拘留
答案及解析：BD 依刑事訴訟法第161條規定，在法庭審判過程中，如果訴訟參與人或者旁聽人員違反法庭秩序，審判長應當警告制止。對不聽制止的，可以強行帶出法庭；情節嚴重的，處以一千元以下的罰款或者十五日以下的拘留。罰款、拘留必須經院長批准。被處罰人對罰款、拘留的決定不服的，可以向上一級人民法院申請復議。復議期間不停止執行。對聚眾哄鬧、沖擊法庭或者侮辱、誹謗、威脅、毆打司法工作人員或者訴訟參與人，嚴重擾亂法庭秩序，構成犯罪的，依法追究刑事責任。故B、D 項正確。C錯在未經院長批准。
92.犯罪嫌疑人甲於1994年因瑣事將鄰居捅成輕傷後逃跑，2000年春節他以為沒事，回家過年，被害人發現後到當地公安機關報案，要求追究其刑事責任，公安機關決定立案偵查，並將其拘留，報請人民檢察院批准逮捕。那麼，對此案應當如何處理？
A.人民檢察院應當作出不批准逮捕的決定
B.人民檢察院應當作出退回補充偵查的決定
C.公安機關應當作出撤銷案件的決定
D.公安機關應當釋放嫌疑人，並發給釋放證明
答案及解析：ACD B項錯誤，按照《六機關規定》第27條的規定，人民檢察院審查公安機關提請批准逮捕的案件，應當作出批准或者不批准逮捕的決定，對報請批准逮捕的案件不另行偵查。而按照刑事訴訟法第69條的規定，人民檢察院應當自接到公安機關提請批准逮捕書後的七日以內，作出批准逮捕或者不批准逮捕的決定。人民檢察院不批准逮捕的，公安機關應當在接到通知後立即釋放，並且將執行情況及時通知人民檢察院。對於需要繼續偵查，並且符合取保候審、監視居住條件的，依法取保候審或者監視居住。據此，可以直接選出AD兩項。C項也是正確的，因為該案已經過了追訴時效，公安機關應當作出撤銷案件的決定。
93.某公安機關接到群眾報案，稱鄰居何某墜樓而死，公安機關立即派人到現場進行了現場勘驗。如果此事要作為一起刑事案件立案的話，那麼在立案階段應當查明的事項是：
A.何某死亡的准確時間
B.何某是跳樓自殺還是他人謀殺
C.如果是他人謀殺，犯罪嫌疑人是誰
D.如果是他人謀殺，作案人的動機是什麼
答案及解析：B 刑事訴訟法第86條規定，人民法院、人民檢察院或者公安機關對於報案、控告、舉報和自首的材料，應當按照管轄范圍，迅速進行審查，認為有犯罪事實需要追究刑事責任的時候，應當立案；認為沒有犯罪事實，或者犯罪事實顯著輕微，不需要追究刑事責任的時候，不予立案，並且將不立案的原因通知控告人。控告人如果不服，可以申請復議。故選B.
94.某市檢察院以劉某犯有搶劫罪向市中級法院提起公訴，法院受理後認為該案不需要判處無期徒刑以上刑罰。對此案，該法院下列做法中正確的是：
A.駁回檢察院的起訴
B.將案件交由下級法院審理
C.繼續審理本案
D.向上級法院請示可否審理
答案及解析：BC 《高法解釋》第4條規定：「人民檢察院認為可能判處無期徒刑、死刑而向中級人民法院提起公訴的普通刑事案件，中級人民法院受理後，認為不需要判處無期徒刑以上刑罰的，可以依法審理，不再交基層人民法院審理。」故選B、C項。
95.在某自訴案件的審理程序中，法庭主持雙方當事人對一刑事自訴案件進行了調解，雙方協商一致達成協議，但當法院向自訴人送達調解書時，自訴人發現調解書中的內容發生了不利於己的重大變化。該自訴人下列何種做法是正確的？
A.接受調解書，然後提出上訴
B.接受調解書，然後重新起訴
C.拒絕在送達回執上簽字
D.要求法院判決
答案及解析：CD 依《刑訴解釋》第200條規定，調解應當在自願、合法，不損害國家、集體和其他公民利益的前提下進行。調解達成協議的，人民法院應當製作刑事自訴案件調解書，由審判人員和書記員署名，並加蓋人民法院印章。調解書經雙方當事人簽收後即發生法律效力。調解沒有達成協議或者調解書簽收前當事人反悔的，人民法院應當進行判決。故選C、D項。
（2004年）
90.何某不服一審人民法院以故意傷害罪判處其12年有期徒刑的判決，但又因故耽誤上訴期限。障礙消除後，何某申請繼續進行應當在期滿前完成的上訴活動，必須滿足什麼條件？
A.何某耽誤期間是由於不能抗拒的原因或者有其他正當理由
B.在障礙消除後5日內何某提出上訴
C.繼續應當在期滿以前提出上訴的申請，需要由辯護人為其提出
D.經人民法院查證屬實，裁定允許
答案及解析：ABD 本題考察的是期間的耽誤。《刑事訴訟法》第八十條明確規定，當事人由於不能抗拒的原因或者其他正當理由而耽誤期限的，在障礙消除後五日以內，可以申請繼續進行應當在期滿以前完成的訴訟活動。前款申請是否准許，由人民法院裁定。所以本題答案為ABD.
91.涉嫌搶劫罪的張某在審查起訴期間准備委託辯護人，下列人員中，誰可以接受委託作他的辯護人？
A.張某的朋友徐某，因犯故意傷害罪被法院判處有期徒刑1年緩刑2年，正在緩刑考驗期內
B.張某的父親，在本市法院任審判員
C.張某的叔叔，已加入日本國籍
D.張某的朋友王某，本市出租汽車駕駛員
答案及解析： BD 人民法院《刑訴解釋》第三十三條規定，人民法院審判案件過程中，應當充分保證被告人行使刑事訴訟法第三十二條規定的辯護權利。但下列人員不得被委託擔任辯護人：（一）被宣告緩刑和刑罰尚未執行完畢的人；（二）依法被剝奪、限制人身自由的人；（三）無行為能力或者限制行為能力的人；（四）人民法院、人民檢察院、公安機關、國家安全機關、監獄的現職人員；（五）本院的人民陪審員；（六）與本案審理結果有利害關系的人；（七）外國人或者無國籍人。前款第（四）、（五）、（六）、（七）項規定的人員，如果是被告人的近親屬或者監護人，由被告人委託擔任辯護人的，人民法院可以准許。本題中答案A為被宣告緩刑和刑罰尚未執行完畢的人，不可以當辯護人，答案B為其近親屬是可以的，答案C張某的叔叔，已加入日本國籍，不是近親屬不可以當辯護人，答案D是一般的非律師是可以的。
92.在宣告判決前人民檢察院要求撤回起訴，人民法院作出准許撤訴裁定後人民檢察院又對該案重新起訴的，什麼情況下人民法院應當受理？
A.依據新的事實重新起訴
B.提出新的證據材料重新起訴
C.對同一事實以新的罪名重新起訴
D.依據新的法律規定重新起訴
答案及解析： AB 本題考察的是檢察院撤訴的效力。人民法院《刑訴解釋》第一百一十七條中規定，案件經審查後，應當根據不同情況分別處理：（一）對於不屬於本院管轄或者被告人不在案的，應當決定退回人民檢察院；（二）對於不符合本解釋第一百一十六條第（二）至（九）項規定之一，需要補送材料的，應當通知人民檢察院在三日內補送；（三）對於根據刑事訴訟法第一百六十二條第（三）項規定宣告被告人無罪，人民檢察院依據新的事實、證據材料重新起訴的，人民法院應當依法受理；（四）依照本解釋第一百七十七條規定，人民法院裁定準許人民檢察院撤訴的案件，沒有新的事實、證據，人民檢察院重新起訴的，人民法院不予受理；（五）對於符合刑事訴訟法第十五條第（二）至（六）項規定的情形的，應當裁定終止審理或者不予受理；（六）對於被告人真實身份不明，但符合刑事訴訟法第一百二十八條第二款規定的，人民法院應當依法受理。其中對於第（四），人民法院裁定準許人民檢察院撤訴的案件，原則上不可以以同樣的事實和理由再起訴，除非是有新的事實、證據。
93.法庭審理一起盜竊案。辯護律師出示、宣讀了一份其本人在審查起訴階段向證人王某調查的談話筆錄，證明盜竊案件發生時，被告人與證人王某在一起看電視，沒有作案時間。公訴人對談話筆錄提出了質證意見。下列缺乏法律依據的質證意見是：
A.此談話筆錄僅由辯護人與證人二人談話形成，不合法
B.此談話筆錄只有證人王某簽字而沒有按手印，無效
C.此談話筆錄在王某家中形成，不合法
D.辯護人找王某調查未經辦案機關批准，不合法
答案及解析： ABCD 《刑事訴訟法》第三十七條規定，辯護律師經證人或者其他有關單位和個人同意，可以向他們收集與本案有關的材料，也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調取證據，或者申請人民法院通知證人出庭作證。辯護律師經人民檢察院或者人民法院許可，並且經被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意，可以向他們收集與本案有關的材料。所以，該談話筆錄僅由辯護人與證人二人談話形成，只有證人王某簽字而沒有按手印，在王某家中形成等都是可以的，而由於這是辯護律師向一般的證人調查取證，對此不需要辦案機關批准。法律教育網 http://www.chinalawe.com
94.一審程序中有下列何種情形，二審人民法院應該撤銷原判，發回原審法院重新審判？
A.對不復雜的共同犯罪案件適用簡易程序審理的
B.適用簡易程序審理的公訴案件，檢察人員沒有出庭的
C.一審合議庭的書記員應迴避而未迴避的
D.適用簡易程序審理的自訴案件，開庭審理中被告人委託的辯護人沒有出庭的
答案及解析： C 《刑事訴訟法》第一百八十九條和第一百九十一條規定，第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經過審理後，應當按照下列情形分別處理：（一）原判決認定事實和適用法律正確、量刑適當的，應當裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；（二）原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當的，應當改判；（三）原判決事實不清楚或者證據不足的，可以在查清事實後改判；也可以裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判。第二審人民法院發現第一審人民法院的審理有下列違反法律規定的訴訟程序的情形之一的，應當裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判：（一）違反本法有關公開審判的規定的；（二）違反迴避制度的；（三）剝奪或者限制了當事人的法定訴訟權利，可能影響公正審判的；（四）審判組織的組成不合法的；（五）其他違反法律規定的訴訟程序，可能影響公正審判的。
95.曲某因涉嫌爆炸罪被檢察機關提起公訴。某市中級人民法院經審理認為，曲某的犯罪行為雖然使公私財物遭受了重大損失，也沒有法定減輕處罰情節，但根據案件特殊情況，可以在法定刑以下判處刑罰，於是判處曲某有期徒刑8年。曲某在法定期間內沒有提出上訴，檢察機關也沒有提出抗訴。該案在程序上應當如何處理？
A.在上訴、抗訴期滿後3日內報請上一級人民法院復核
B.如果上一級人民法院同意原判，應當逐級報請人民法院核准
C.如果上一級人民法院不同意在法定刑以下判處刑罰，應在改判後逐級報請人民法院核准
D.人民法院予以核準的，應當作出核准裁定書
答案及解析：ABD 本題考察的是在法定刑以下判處刑罰的程序，人民法院《刑訴解釋》第十四章「在法定刑以下判處刑罰和適用特殊情況假釋的核准程序」中予以明確的規定，具體內容為：根據刑法第六十三條第二款規定報請人民法院核准在法定刑以下判處刑罰的案件，按下列情形分別處理：（一）被告人不提出上訴、人民檢察院不提出抗訴的，在上訴、抗訴期滿後三日內報請上一級人民法院復核。上一級人民法院同意原判的，應當逐級報請人民法院核准；上一級人民法院不同意原判的，應當裁定發回重新審判或者改變管轄，按照第一審程序重新審理。原判是由基層人民法院作出的，高級人民法院可以指定中級人民法院按照第一審程序重新審理；（二）被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的案件，應當按照第二審程序審理。上訴或者抗訴無理的，應當裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判，並按照本條第（一）項規定的程序逐級報請人民法院核准。上訴或者抗訴有理的，應當依法改判。改判後仍判決在法定刑以下處以刑罰的，按照本條第（一）項規定的程序逐級報請人民法院核准。報請人民法院核准在法定刑以下判處刑罰的案件，應當報送報請核准案件的結案報告、判決書各十五份，以及全案訴訟卷宗和證據。人民法院復核在法定刑以下判處刑罰的案件，予以核準的，作出核准裁定書；不予核準的，應當撤銷原判決、裁定，發回原審人民法院重新審判或者指定其他下級人民法院重新審判。
⑺ 司法考試歷年試題解析：刑事法(二)b
（2003年）
31.下列哪些情形，屬於挪用公款歸個人使用，從而可能構成挪用公款罪？
A.國有公司經理甲將公款供親友使用
B.國有企業財會人員乙以個人名義將公款供其他國有單位使用
C.國家機關負責人丙個人決定以單位名義將公款供其他單位使用，但未謀取個人利益
D.國有企業的單位領導集體研究決定將公款給私有企業使用
答案及解析：AB 挪用公款罪，是指國家工作人員利用職務上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的；或者挪用公款數額較大、進行營利活動的；或者挪用公款數額較大、超過3個月未還的行為。所謂歸個人使用是指下列情形之一：①將公款供本人、親友或者其他自然人使用的；②以個人名義將公款供其他單位使用的；③個人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個人利益的。故選A、B項。
32.某晚，甲潛入乙家中行竊，被發現後攜所竊贓物（價值900餘元）逃跑，乙緊追不舍。甲見雜貨店旁有一輛未熄火摩托車，車主丙正站在車旁吸煙，便騎上摩托車繼續逃跑。次日，丙在街上發現自己的摩托車和甲，欲將甲扭送公安局，甲一拳將丙打傷，後經法醫鑒定為輕傷。本案應當以下列哪些罪名追究甲的刑事責任？
A.搶劫罪
B.搶奪罪
C.盜竊罪
D.故意傷害罪
答案及解析：BCD 盜竊、詐騙、搶奪罪轉化為搶劫罪的必須符合下述三個條件：①行為人必須首先實施了盜竊、詐騙悄則、搶奪行為；②行為人必須是當場使用暴力或者以暴力相威脅；③ 行為人使用暴力或者以暴力相威脅的目的是為了窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證，只有上述三個條件同時具備，才能從盜竊、詐騙、搶奪罪轉化為搶劫罪。本題情形不能轉化為搶劫罪，因此應以甲的三個行為分別定罪。
33.依據法律規定，下列關於死刑的說法哪些是不正確的？
A.對不屬於罪行極其嚴重的犯罪分子，既不能判處死刑立即執行，也不能判處死刑緩期執行
B.死刑緩期執行的判決，可以由高級人民法院核准
C.對犯罪時不滿18周歲的人，不能判處死刑立即執行，但可以判處死刑同時宣告緩期二年執行
D.對審判時懷孕的婦女，可以判處死刑，但必須在其生育或者流產後才能執行死刑判決
答案及解析：CD A正確，死刑只適用於罪行極其嚴重的犯罪分子。死緩是死刑的執行制度，而不是獨立的刑罰種類。不能判處死刑就意味著既不能判處死刑立即執行，也不能判處死緩。因此對於不屬於罪稿運陪行極其嚴重的犯罪分子，既不能判處死刑立即執行，也不能判處死刑緩期執行。B正確，依刑訴法第201條規定，死刑緩期二年執行案件的核准權由高級人民法院行使。C、D項錯誤，依刑法第49條規定，犯罪的時候不滿十八周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑。這里的不適用死刑，既包括不適用死刑立即執行，也包括不適用死刑緩期二年執行，因為後者也屬於死刑。對案件起訴到人民法院以前，被告人在關押期間做人工流產的，應視為審判的時候懷孕的婦女，不能判處死刑；更不能為了判處死刑而強制懷孕的被告人做人工流產。此外，懷孕婦女因涉嫌犯罪在羈押期間自然流產後，又因同一事實被起訴、交付審判的，應當視為「審判的時候懷孕的婦女」，依法不適用死刑。
34.甲從A地購得面值2萬元的假幣，然後攜帶假幣乘坐火車到B地。甲在車上與幾個朋友賭博時被乘警發現，乘警按規定對甲處以罰款，甲欺騙乘警，以假幣交納罰款，被乘警發現。甲的行為構成下列哪些罪？
A.購買、運輸假幣罪
B.詐騙罪
C.持有、使用假幣罪
D.賭博罪
答案及解析：AC 出售、購買、運輸假幣罪鍵蠢，是指出售、購買偽造的貨幣，或者明知是偽造的貨幣而進行運輸，數額較大的行為。持有、使用假幣罪，是指違反貨幣管理法規，明知是偽造的貨幣而持有、使用，數額較大的行為。故選A、C項。詐騙罪，是指以非法佔有為目的，用虛構事實或者隱瞞真相的方法，騙取數額較大的公私財物的行為。賭博罪，是指以營利為目的，聚眾賭博、開設*或者以賭博為業的行為。對於親屬或者朋友之間帶有賭博性質的行為，不應當作為犯罪處理。故不選B、D項。
35.根據犯罪構成理論，並結合刑法分則的規定，下列哪些說法是正確的？
A.甲某晚潛入胡某家中盜竊貴重物品時，被主人發現。甲奪門而逃，胡某也沒有再追趕。甲就躲在胡某家牆根處的草垛里睡了一晚，第二天早上村長高某路過時，發現甲行蹤詭秘，就對其盤問。甲以為高某發現了自己昨晚的盜竊行為，就對高某進行打擊，致其重傷。甲構成盜竊罪、故意傷害罪，應數罪並罰
B.乙在大街上見趙某一邊行走一邊打手機，即起歹意，從背後用力將其手機搶走。但因用力過猛，致使趙某絆倒摔成重傷。乙同時構成搶奪罪、過失致人重傷罪，但不應數罪並罰
C.丙深夜入室盜竊，被主人李某發現後追趕。當丙跨上李某家院牆，正准備往外跳時，李某抓住丙的腳，試圖拉住他。但丙順勢踹了李某一腳，然後逃離現場。丙構成搶劫罪
D.丁騎摩托車在大街上見婦女田某提著一個精緻皮包在行走，即起歹意，從背後用力拉皮包帶，試圖將皮包搶走。田某頓時警覺，拽住皮包帶不放。丁見此情景，突然對摩托車加速，並用力猛拉皮包帶，田某當即被摔成重傷。丁構成搶劫罪而不構成搶奪罪
答案及解析：ABD A正確，甲某傷害村長高某的行為不屬於於盜竊罪轉化為搶劫罪過程中所必須要求的「當場」使用暴力的情節，在時間上與盜竊罪相隔斷，在空間上也不屬於直接侵害財產的現場（盜竊的現場在胡某的家裡），所以不能轉化為搶劫罪，兩個罪應實行數罪並罰。B正確，乙某一行為觸犯兩罪名，屬想像競合犯，不數罪並罰。C錯誤，丙「順勢踹了李某一腳」，不構成「當場使用暴力」，不轉化為搶劫罪。D正確，丁的行為已不屬於「乘人不備公然奪取」，而是符合搶劫罪構成要件。
36.下列哪些犯罪行為，應按數罪並罰的原則處理？
A.拐賣婦女又**被拐賣婦女
B.司法工作人員枉法裁判又構成受賄罪
C.參加黑社會性質組織又殺人
D.組織他人偷越國邊境又強*被組織人
答案及解析：CD 依刑法第240條規定，拐賣婦女、兒童的，有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，並處罰金或者沒收財產；情節特別嚴重的，處死刑，並處沒收財產：……**被拐賣的婦女的；故不選A.依刑法第399條規定，司法工作人員徇私枉法又收受賄賂，構成徇私枉法罪和受賄罪的，屬於牽連犯的行為，按照其中處罰較重的規定定罪處罰。司法工作人員在民事、行政審判活動中枉法裁判又收受賄賂，構成民事、行政枉法裁判罪和受賄罪的，屬於牽連犯的行為，按照其中處罰較重的規定定罪處罰。故不選B.依刑法第294條規定，犯組織、領導、參加黑社會性質組織罪，又有其他犯罪行為的，如指使組織成員殺人、放火或者接受組織派遣任務實行殺人、放火等犯罪行為的，應當實行數罪並罰。境外的黑社會組織人員到中國境內發展組織成員的，即構成入境發展黑社會組織罪，如果又有其他犯罪行為的，應當依照數罪並罰的規定處罰。故選C.依刑法第318條規定，組織他人偷越國（邊）境的，對被組織人有殺害、傷害、強*、拐賣等犯罪行為，或者對檢查人員有殺害、傷害等犯罪行為的，依照數罪並罰的規定處罰。故選D.
37.下列幫助、教唆行為中，能獨立構成犯罪，不按共犯處理的有哪些？
A.協助他人實施組織賣*犯罪
B.煽動他人*國家政權
C.有查禁犯罪活動職責的國家機關工作人員，向犯罪分子通風報信、提供便利，幫助犯罪分子逃避處罰
D.幫助當事人毀滅、偽造證據，情節嚴重
答案及解析：ABCD A項情形依刑法第358條規定，構成協助組織賣*罪；B項情形依刑法第105條規定，構成煽動*國家政權罪；C項情形依刑法第417條規定，構成幫助犯罪分子逃避處罰罪；D項情形依刑法第307條規定，構成幫助毀滅、偽造證據罪。都不按照共犯處理。
38.下列關於受賄罪的說法哪些是不正確的？
A.甲系地稅局長，1993年向王某借錢3萬元。1994年王某所辦企業希望免稅，得到甲的批准，王當時就對甲說：「上次借給你的錢就不用還了，算我給你的感謝費」。但甲始終不置可否。2003年5月甲因其他罪被抓獲時，主動交待了借錢不還的事實。甲不構成受賄罪
B.乙的妻子在鄉村小學教書，乙試圖通過關系將其妻調往縣城，就請縣公安局長胡某給教育局長黃某打招呼，果然事成。事後，乙給胡某2萬元錢，胡將其中1萬元給黃某，剩餘部分自己收下。本案中，黃某構成受賄罪、胡某構成介紹賄賂罪、乙構成行賄罪
C.丙為貸款而給某銀行行長李某5萬元錢，希望在貸款審批時多多關照。李某收過錢，點了點頭。但事後，在行長辦公會上，由於其他領導極力反對發放此筆貸款，丙未獲取分文貸款資金。李某雖然收受他人財物，但由於沒有為他人謀取利益，所以不構成受賄罪
D.丁系工商局長，1995年在對趙某所辦企業進行年檢時，發現該企業並不完全符合要求，就要求其補充材料。在某些主要材料難以補齊的情況下，趙某多次找到丁，希望高抬貴手。丁見趙某開辦企業也不容易，就為其辦理了年檢手續，但未向趙提出任何不法要求。2001年丁退休後欲自己開辦公司，就向趙某提出：6年前自己幫助了趙，希望趙給2萬元作為丁自己公司的啟動資金，趙推脫不過，只好給錢。丁應當構成受賄罪
答案及解析：ABCD A不正確。甲「利用職務便利非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為」構成受賄罪。收受賄賂，可以是在為他人謀取利益之前也可以是在為他人謀取利益之後。 B不正確，刑法第388條規定，國家工作人員利用本人職權或者是地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務上的行為，為請託人謀取不正當利益，索取請託人財物或者收受請託人財物的，以受賄論處。胡某屬斡施受賄。C不正確，為他人謀取利益是否正當，所謀取利益是否實現，不影響受賄罪的成立。D不正確，依院《關於國家工作人員利用職務上的便利為他人謀取利益離退休後收受財物行為如何處理問題的批復》規定，國家工作人員利用職務上的便利為請託人謀取利益，並與請託人事先約定，在其離退休後收受請託人財物，構成犯罪的，以受賄罪定罪處罰。
39.某晚，崔某身穿警服，冒充交通民警，騙租到個體女司機何某的夏利計程車。當車行至市郊時，崔某持假槍搶走何某人民幣1000元，並將何某一腳踹出車外，使何某身受重傷，崔某乘機將計程車開走。本案中屬於搶劫罪法定加重情節的有哪些？
A.持槍搶劫
B.冒充軍警人員搶劫
C.搶劫致人重傷
D.在公共交通工具上搶劫
答案及解析：BC 根據刑法第263條的規定，有下列情形之一的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，並處罰金或者沒收財產：①入戶搶劫的；②在公共交通工具上搶劫的；③搶劫銀行或者其他金融機構的；④多次搶劫或者搶劫數額巨大的；⑤搶劫致人重傷、死亡的；⑥冒充軍警人員搶劫的；⑦持槍搶劫的；⑧搶劫軍用物資或者搶險、救災、救濟物資的。故選B、C項。A項不選，持槍搶劫「必須是持有《中華人民共和國槍支管理法》中規定的槍支，而不是假槍。D項不選，是因為何某的夏利計程車不屬於公共交通工具。
40.王某因犯盜竊罪被判處有期徒刑，執行完畢後第四年，再次犯盜竊罪被人民法院判處二年零九個月有期徒刑。人民法院不能對王某適用下列哪些制度？
A.減刑
B.緩刑
C.假釋
D.保外就醫
答案及解析：BC 依據刑法第74條的規定，對於累犯，不適用緩刑。刑法第81條的規定，對累犯，不得假釋。減刑，依據刑法的規定，被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執行期間，如果認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現的，或者有立功表現的，都可以減刑；有重大立功表現的，應當減刑。對於累犯也可以減刑。依據刑事訴訟法的規定，保外就醫可以適用於被判處拘役和有期徒刑的犯罪分子。累犯只要不是被判處死刑和無期徒刑的，也可以適用保外就醫。
41.下列關於刑法上因果關系的說法哪些是正確的？
A.甲欲殺害其女友，某日故意破壞其汽車的剎車裝置。女友如駕車外出，15分鍾後遇一陡坡，必定會墜下山崖死亡。但是，女友將汽車開出5分鍾後，即遇山洪爆發，泥石流將其沖下山摔死。死亡結果的發生和甲的殺害行為之間，沒有因果關系
B.乙欲殺其仇人蘇某，在山崖邊對其砍了7刀，被害人重傷昏迷。乙以為蘇某已經死亡，遂離去。但蘇某自己醒來後，剛邁了兩步即跌下山崖摔死。蘇某的死亡和乙的危害行為之間存在因果關系
C.丙追殺情敵趙某，趙狂奔逃命。趙的仇人赫某早就想殺趙，偶然見趙慌不擇路，在丙尚未趕到時，即向其開槍射擊，致趙死亡。趙的死亡和丙的追殺之間沒有因果關系
D.丁持上膛的手槍闖入其前妻鍾某住所，意圖殺死鍾某。在兩人廝打時，鍾某自己不小心觸發扳機遭槍擊死亡。鍾的死亡和丁的殺人行為之間存在因果關系，即使丁對因果關系存在認識錯誤，也構成故意殺人罪既遂
答案及解析：ABCD A正確，與前「條件」無關的後條件直接導致結果發生，而且即使沒有前「條件」也將發生結果時，前「條件」與結果之間沒有因果關系。B正確，此種因果關系形式為，兩個行為前後連接導致危害結果的發生。C正確，在因果關系的發展進程中，如果由於介入第三者的行為或者特殊自然事實導致了結果發生，那麼，前行為與結果之間的因果關系便中斷。D正確，鍾某的行為是由於丁的殺人行為所引起，並從屬於丁的殺人行為，所以鍾的死亡和丁的殺人行為之間存在因果關系。而犯罪人對因果關系存在錯誤認識，不影響犯罪構成，所以即使丁對因果關系存在認識錯誤，也構成故意殺人罪既遂。
42.根據犯罪主觀要件、犯罪形態的理論分析，下列關於犯罪中止的表述哪些是錯誤的？
A.甲為殺人而與李某商量並委託購買毒葯，李某果然為其買來了劇毒葯品。但10天後甲放棄了殺人意圖，將毒葯拋入河中。甲成立犯罪中止，而李某不應成立犯罪中止。
B.乙基於殺人的意圖對他人實施暴力，見被害人流血不止而心生憐憫，將其送到醫院，被害人經治療後仍鑒定為重傷。乙不是犯罪中止。
C.丙對仇人王某猛砍20刀後離開現場。2小時後，丙為尋找、銷毀犯罪工具回到現場，見王某仍然沒有死亡，但極其可憐，即將其送到醫院治療。丙的行為屬於犯罪中止。
D.丁為了殺害李四而對其投毒，李四服毒後極端痛苦，於是丁將李四送往醫院搶救脫險。經查明，毒物只達到致死量的50％，即使不送到醫院，李四也不會死。丁將被害人送到醫院的行為和被害人的沒有死亡之間，並無因果關系，所以丁不能成立犯罪中止
答案及解析：BCD A正確，甲成立犯罪中止，乙成立犯罪預備。B錯誤，行為人雖然自動放棄犯罪或者自動採取措施防止結果發生，但如果發生了作為既遂標志的犯罪結果，則不成立犯罪中止。乙「基於殺人意圖」，被害人未死亡，可成立中止。C錯誤，中止必須發生在「犯罪過程中」，即在犯罪行為開始實施之後、犯罪呈現結局之前均可中止。C中丙送王某治療已在犯罪行為結束之後，不成立中止。D錯誤，區分中止與未遂可以這樣區分：「能達目的而不欲」時是中止，「欲達目的而不能」時是未遂。對於其中的「能」與「不能」，應以行為人的認識為標准進行判斷，即只要行為人認為可能既遂而不願達到既遂的，即使客觀上不可能既遂，也是中止。
43.關於黑社會性質組織犯罪的認定問題，下列說法哪些是正確的？
A.黑社會性質組織是犯罪集團，具有犯罪集團的一般屬性
B.黑社會性質組織所從事的危害行為，既包括犯罪行為，又包括違法行為
C.組織、領導、參加黑社會性質組織罪，既包括組織、領導、參加黑社會性質組織的行為，又包括在該黑社會性質組織統一策劃、指揮下從事的其他犯罪行為
D.具有國家工作人員的非法保護，是認定黑社會性質組織的必要條件
答案及解析：AB C錯誤，依據刑法第二百九十四條第二款的規定：「犯前兩款罪（指組織、領導黑社會性質組織罪和參加黑社會性質組織罪）又有其他犯罪行為的，依照數罪並罰的規定處罰。」因此組織、領導、參加黑社會性質組織罪，只包括組織、領導、參加黑社會性質組織的行為，不包括在該黑社會性質組織統一策劃、指揮下從事的其他犯罪行為。C選項是錯誤的。根據《解釋》，利用國家工作人員的包庇或者縱容，是認定黑社會性質組織的選擇性條件，而不是必要條件，D選項是錯誤的。
44.對涉及增值稅專用發票的犯罪案件，下列哪些處理是正確的？
A.非法購買增值稅專用發票的，按非法購買增值稅專用發票罪定罪處罰
B.非法購買增值稅專用發票後又虛開的，按非法購買增值稅專用發票罪和虛開增值稅專用發票罪並罰
C.非法購買增值稅專用發票後又出售的，按非法出售增值稅專用發票罪定罪處罰
D.非法購買偽造的增值稅專用發票後又出售的，按出售偽造的增值稅專用發票罪定罪處罰
答案及解析：ACD 依刑法第208條規定。如果行為人非法購買增值稅專用發票或者購買偽造的增值稅專用發票又虛開或者出售的，則不再定前罪，而應當按照虛開增值稅專用發票、用於騙取出口退稅、抵扣稅款發票罪、偽造、出售偽造的增值稅專用發票罪、非法出售增值稅專用發票罪定罪處罰。故A、C、D項正確，B錯誤。
45.依據法律規定，在管制的判決和執行方面，下列說法哪些是不正確的？
A.管制的期限為3個月以上2年以下，數罪並罰時不得超過3年
B.被判處管制的犯罪分子，由公安機關執行
C.對於被判處管制的犯罪分子，在勞動中應酌量發給報酬
D.管制的刑期從判決執行之日起計算，判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日
答案及解析：CD 管制是對罪犯不予關押，但限制其一定自由，由公安機關執行和群眾監督改造的刑罰方法。故B正確。根據刑法第39條的規定，對於被判處管制的犯罪分子，在勞動中應當同工同酬。所以C選項是錯誤的。在勞動中應酌量發給報酬的是對判處拘役的犯罪分子的執行內容。依刑法第38條、第40條與第41條的規定，管制的期限為3個月以上2年以下，數罪並罰時不得超過3年。故A正確。管制的刑期從判決執行之日起計算；判決執行前先行羈押的，羈押1日折抵刑期2日。故D錯誤。
46.甲承包經營某礦井采礦業務。甲為了降低采礦成本，提高開采量，便動員當地礦工和村民將子女帶到礦井上班，並許諾給他們的子女以高工資。礦工和村民紛紛將他們的子女帶到礦井上班，從事井下采礦作業，其中有二十餘人為10周歲～16周歲的未成年人。後因甲所的高工資未兌現，二十餘名童工表示不想再干，要求離開礦井。甲不同意，並在礦井周圍布上電鐵絲網，僱用數十名守衛，禁止所有的礦工包括這二十餘名童工離開礦井，強制他們為其采礦，其中一名年約12歲的童工因體質瘦弱而累死在井下。甲的行為構成何罪？
A.非法拘禁罪
B.強迫職工勞動罪
C.僱用童工從事危重勞動罪
D.重大責任事故罪
答案及解析：BC 強迫職工勞動罪，是指用人單位違反勞動管理法規，以限制人身自由方法強迫職工勞動，情節嚴重的行為。僱用童工罪，是指違反勞動管理法規，僱用未滿16周歲的未成年人從事超強度體力勞動的，或者從事高空、井下作業的，或者在爆炸性、易燃性、放射性、毒害性等危險環境下從事勞動，情節嚴重的行為。故選B、C 項。
47.結合犯罪構成理論以及刑法分則的相關規定分析，以下案件哪些不構成侵佔罪？
A.某游戲廳早上8點剛開門，甲就進入游戲廳玩耍，發現6號游戲機上有一個手機，甲馬上裝進自己口袋，然後逃離。事後查明，該手機是游戲廳老闆打掃房間時順手放在游戲機上的。甲被抓獲後稱其始終以為該手機是其他顧客遺忘的財物
B.乙知道鄰居肖某的8歲小孩被他人綁架，肖某可能會按照歹徒的要求交付贖金，即終日悄悄跟隨在肖某身後。某日，見肖某將一塑料口袋塞入某橋洞下，即在肖某離開10分鍾後，將口袋挖出，取得現金20萬元
C.丙到某裝飾城購買價值2萬元的裝修材料，委託三輪車夫田某代為運輸。田某騎三輪車在前面走，丙騎自行車跟在後面。在經過一路口時，田某見丙被警察攔住檢查自行車證，即將裝修材料拉走倒賣，獲款4000元
D.丁閑極無聊在一自動取款機按鍵上胡亂敲擊。在准備離開時，丁無意中觸動了一個按鈕，取款機即吐出一張100元鈔票，丁見此情景，就連續不斷地進行操作，直至取出現金1萬元，然後迅速離去
答案及解析：ABCD 區分侵佔罪與盜竊、詐騙、搶奪罪的界限。①犯罪對象不同。侵佔罪的對象是行為人事先代為保管的他人財物或者他人的遺忘物或埋藏物；其他三罪的對象，則可以是任何公私財物。②客觀方面不同。侵佔罪的行為人在實施侵佔行為時被侵害之物已在其實際控制之下，其以種種借口或採取各種手段拒不歸還或拒不交還物主；其他三罪的行為人在實施非法佔有公私財物的行為時，並未控制財物，只是通過竊取、騙取、搶奪等方法才將他人財物非法轉歸己有。③犯罪故意形成的時間不同。侵佔罪非法佔有的故意產生於持有他人財物之後；其他三罪非法佔有的故意則發生於持有他人財物之前。A、B、D項中行為人屬「秘密竊取」，構成盜竊罪。C中田某的行為帶有「公然性」，構成搶奪罪。
48.下列與犯罪故意和共犯有關的說法哪些是正確的？
A.甲一開始不知道現住自己家的張三是罪犯而收留，但在知道其是殺人犯後仍然加以隱藏的，可以構成窩藏罪
B.乙為發展公司業務而正常申請貸款100萬元。取得貸款不久，公司業務停滯，乙便將貸款轉貸牟利，不構成高利轉貸罪
C.丙發現李四挪用公款所取得的款項放在家中，尚未使用，就「借用」李四的公款50萬元購買毒品，丙屬於挪用公款罪共犯
D.丁（非國家工作人員）一開始並不知道丈夫田某多次受賄的事實，但在行賄人王五告知丁其有求於田某時，丁接受了王五提供的財物，丁構成受賄罪
答案及解析：ABD A正確，事先未與被窩藏、包庇的犯罪分子通謀，而在事後予以窩藏、包庇的，是窩藏、包庇罪；如果事先通謀，即窩藏、包庇犯與被窩藏、包庇的犯罪分子，在犯罪活動之前，就謀劃或合謀，答應犯罪分子作案後給予窩藏、包庇的，應以共同犯罪論處。B正確，高利轉貸罪，是指以轉貸為目的，套取金融機構信貸資金高利轉貸他人，違法所得數額較大的行為。C錯誤，院《關於審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋》第8條規定，挪用公款給他人使用，使用人與挪用人共謀，指使或者參與策劃取得挪用款的，以挪用公款罪的共犯定罪處罰。李四單獨挪用公款放在家中，意味著挪用公款的實行行為已經實施完畢，不存在形成共犯的空間。丙知道李四家中有挪用的公款而「借用」的，既沒有與李四共謀挪用，也沒有指使或參與策劃李四挪用，所以不構成挪用公款罪的共犯。D正確，國家工作人員的近親屬或情人向國家工作人員代為轉達行賄者的請託事項，收受行賄者的財物並告知該國家工作人員的，構成共同犯罪。
49.根據我國刑法的規定，偷盜嬰幼兒的行為可因主觀目的的不同而構成下列哪些犯罪？
A.偷盜嬰幼兒罪
B.綁架罪
C.拐賣兒童罪
D.拐騙兒童罪
答案及解析：BCD 根據刑法的有關規定，偷盜嬰幼兒的，以出賣為目的，則應成立拐賣兒童罪，以勒索錢財為目的，成立綁架罪，以自己收養或他人收養為目的的，成立拐騙兒童罪。刑法中沒有偷盜嬰幼兒罪這樣的罪名，所以A不選。
50.甲、乙合謀勒索丙的錢財。甲與丙及丙的兒子丁（17歲）相識。某日下午，甲將丁邀到一家游樂場遊玩，然後由乙向丙打電話。乙稱丁被綁架，令丙趕快送3萬元現金到約定地點，不許報警，否則殺害丁。丙擔心兒子的生命而沒有報警，下午7點左右准備了3萬元後送往約定地點。乙取得錢後通知甲，甲隨後與丁分手回家。下列罪名哪些不符合甲、乙的行為性質？
A.綁架罪
B.搶劫罪
C.敲詐勒索罪
D.非法拘禁罪
答案及解析：ABD 敲詐勒索罪，是指以非法佔有為目的，以對被害人實施威脅或者要挾的方法，強索公私財物，數額較大的行為。甲乙二人雖口稱綁架了丁，事實上並未實施綁架行為，也沒打算綁架丁，所以不符合綁架罪的犯罪構成，不成立綁架罪。甲乙並未對被害人丙的人身實施當場的暴力和脅迫以及其他使人不能抗拒的方法來強行劫取財物，所以不符合搶劫罪的犯罪構成。甲乙謊稱丙的兒子被綁架，以此要挾受害人丙，勒索錢財，構成敲詐勒索罪。甲乙並未限制丁的人身自由，所以不構成非法拘禁罪。
⑻ 司法考試歷年試題解析：刑事訴訟(一)f
（2006年）
21.甲的汽車被盜。第二日，甲發現乙開的是自己的汽車（雖然更換了汽車號牌仍可認出），遂前去攔車。在詢問時，乙突然將車開走。甲追了一段路未追上，遂向公安機關陳述了這一事實，要求公安機關追究乙的法律責任。甲這一行為的法律性質是什麼？
A.報案
B.控告
C.舉報
D.扭送
答案及解析：B報案是指單位或個人發現有犯罪事實發生，向公安機關、人民檢察院、人民法院揭露和報告的行為。舉報是指單位或者個人向公安機關，人民檢察院、人民法院檢舉、揭發犯罪嫌疑人及其犯罪事實的行為。控告是指被害人就其人身權利、財產權利遭受不法侵害的事實及犯罪嫌疑人的有關情況，向公安司法機關進行揭露與告發，要求依法追究其刑事責任的訴訟行為。報案與控告的區別在於報案不能明確提供犯罪嫌疑人的詳櫻氏細情況，控告和舉報的區別在於控告是由受所控罪行直接侵害的人提出，舉報則絕大多數是與案件無直接利害關系的單位和個人。因此A、C不是正確選項。
根據《刑事訴訟法》第63條規定，對於有下列情形的人，任何公民都可以立即扭送公安機關、人民檢察院或者人民法院處理：（l）正在實行犯罪或者在犯罪後即時被發覺的；（2）通緝在案的；（3）越獄逃跑的；（4）正在被追捕的。顯然，甲的行為並非扭送，故本題應選B。
22.關於被害人在法庭審理中的訴訟權利，下列哪一選項是錯誤的？
A.有權委託訴訟代理人
B.有權申請迴避
C.無權參與刑事部分的法庭調查和辯論，只能參加附帶民事訴訟部分的審理活動
D.對刑事判決部分不能提起上訴
答案及解析：C根據《刑事訴訟法》第40條第1款規定，公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權委託訴訟代理人。自訴案件的自訴人及其法定代理人，附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，有權隨時委託訴訟代理人。故A項脊握散正確。
《刑事訴訟法》第82條第（二）項規定，「當事人」是指被害人、自訴人、犯罪嫌疑人、被告人、附帶民事訴訟的原告人和被告人。《高法刑訴解釋》第128條第（一）項規定，審判長應當告知當事人、法定代理人在法庭審理過程中依法享有申請合議庭組成人員、書記員皮冊、公訴人、鑒定人和翻譯人員迴避的權利，故被害人有權提出迴避。B項正確。
根據《刑事訴訟法》第156條、第157條、第160條的規定，被害人有權參與刑事部分的法庭調查和辯論，C項錯誤。
《刑事訴訟法》第182條規定，被害人及其法定代理人不服地方各級人民法院第一審的判決的，自收到判決書後5日以內，有權請求人民檢察院提出抗訴。人民檢察院自收到被害人及其法定代理人的請求後5日以內，應當作出是否抗訴的決定並且答復請求人。因此被害人無權對刑事部分提起上訴。故D項正確。本題為選非題，ABD均正確，應選C。
23.聾啞被告人張某開庭審理前要求其懂啞語的妹妹擔任他的辯護人和翻譯。對於張某的要求，法院應當作出哪種決定？
A.准予擔任辯護人
B.不準擔任辯護人
C.准予擔任翻譯人員
D.既准予擔任翻譯人員，也准予擔任辯護人
答案及解析：A根據《刑事訴訟法》第32條： ……下列的人可以被委託為辯護人：…… （三）犯罪嫌疑人、被告人的監護人、親友。所以被告人張某的妹妹可以擔任張某的辯護人，另根據該法第28條和第31條規定，翻譯人員適用迴避的規定，因此，張某的妹妹是被告人的近親屬，又擔任本案的辯護人，所以不能擔任張某的翻譯。
24.王某因涉嫌報復陷害罪被立案偵查後，發現負責該案的偵查人員劉某與自己是鄰居，兩家曾發生過糾紛，遂申請劉某迴避。對於劉某的迴避應當由誰決定？
A.公安局局長
B.檢察院檢察長
C.法院院長
D.檢察委員會
答案及解析：B該案涉及報復陷害罪，根據《人民檢察院關於瀆職侵權犯罪案件立案標準的規定》二（六）的規定，報復陷害罪依法應當由檢察院立案偵查。《刑事訴訟法》第30條規定，審判人員、檢察人員、偵查人員的迴避，應當分別由院長、檢察長、公安機關負責人決定。本案中偵查人員劉某屬人民檢察院工作人員，因而應由檢察院檢察長決定其迴避，選擇B項。
25.王某擔任甲省副省長期間受賄50多萬元，有關法院指定乙省W市中級人民法院管轄。該項指定應當由下列哪一法院作出？
A.甲省高級人民法院
B.乙省高級人民法院
C.W市中級人民法院
D.人民法院
答案及解析：D根據《高法刑訴解釋》第22條，上級人民法院在必要的時候，可以將下級人民法院管轄的案件指定其他下級人民法院管轄。《高法刑訴解釋》第17條規定，對於管轄權爭議應當層報其共同上級法院指定管轄。甲省與乙省在法院系統中的共同上級，應為人民法院，因此選D。
26.某市A.區法院受理一起盜竊案件，因該案被告人與該法院院長具有親屬關系，市中級人民法院遂指定將該案移交B區法院審判。對於該案的全部案卷材料，A區法院應按下列哪一選項處理？
A.應當退回A區檢察院
B.應當直接移交B區法院
C.可以直接移交B這法院
D.應當通過中級人民法院移交B區法院
答案及解析：A根據《高法刑訴解釋》第19條，上級人民法院指定管轄的，應當將指定管轄決定書分別送達被指定管轄的人民法院和其他有關的人民法院。原受理案件的人民法院，在收到上級人民法院指定其他人民法院管轄決定書後，不再行使管轄權。對於公訴案件，應當書面通知提起公訴的人民檢察院，並將全部案卷材料退回，同時書面通知當事人：對於自訴案件，應當將全部案卷材料移送被指定管轄的人民法院，並書面通知當事人。本案屬於公訴案件，A區法院應當將全部案卷退回原公訴檢察院。故選A。
27.辯護律師乙在辦理甲涉嫌搶奪一案中，了解到甲實施搶奪時攜帶凶器，但辦案機關並未掌握這一事實。對於該事實，乙應當如何處理？
A.應當告知公安機關
B.應當告知檢察機關
C.甲應當告知人民法院
D.應當為被告人保守秘密
答案及解析：D根據《刑事訴訟法》第35條規定，辯護人的責任是根據事實和法律，提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見，維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益。律師並非追訴人，無追訴義務，只要不存在偽造、銷毀證據情形，即不會觸犯刑律。所以該律師無義務將該事實告知司法機關。本題應選D。
28.甲因涉嫌盜竊罪被逮捕。經其辯護人申請，公安機關同意對甲取保候審。公安機關應當如何辦理變更手續？
A.報請原批准機關審批
B.報請原批准機關備案
C.自主決定並通知原批准機關
D.要求原批准機關撤銷逮捕決定
答案及解析：C根據《刑事訴訟法》第73條規定，人民法院、人民檢察院和公安機關如果發現對犯罪嫌疑人、被告人採取強制措施不當的，應當及時撤銷或者變更。公安機關釋放被逮捕的人或者變更逮捕措施的，應當通知原批準的人民檢察院。公安局可以自己決定，無須再提請批准，只要通知即可。因而選C。
29.甲因瑣事與乙發生爭執，甲被乙打成輕傷。甲向法院提起自訴需要對傷情進行鑒定。對此，應當由下列哪類鑒定機構進行鑒定？
A.公安機關設立的鑒定機構
B.省級人民政府指定的醫院
C.司法行政部門設立的鑒定機構
D.司法行政部門登記設立的鑒定機構
答案及解析：D《全國人民代表大會常務委員會關於司法鑒定管理問題的決定》第2條規定，國家對從事下列司法鑒定業務的鑒定人和鑒定機構實行登記管理制度：（l）法醫類鑒定；（2）物證類鑒定；（3）聲像資料鑒定；（4）根據訴訟需要由國務院司法行政部門商人民法院、人民檢察院確定的其他應當對鑒定人和鑒定機構實行登記管理的鑒定事項。《司法鑒定機構登記管理辦法》第3條規定，本辦法所稱的司法鑒定機構是指從事《全國人民代表大會常務委員會關於司法鑒定管理問題的決定》第2條規定的司法鑒定業務的法人或者其他組織。司法鑒定機構是司法鑒定人的執業機構，應當具備該辦法規定的條件，經省級司法行政機關審核登記，取得《司法鑒定許可證》，在登記的司法鑒定業務范圍內，開展司法鑒定活動。據此，本題正確答案為D。
30.甲因涉嫌故意泄漏國家秘密罪被立案偵查。羈押一個月後，被變更為監視居住。甲回家後，約請律師乙見面商談聘請其擔任自己律師的事宜。甲會見乙應否取得有關機關批准？
A.須經偵查機關批准
B.不必經偵查機關批准
C.須經執行機關批准
D.不必經執行機關批准
答案及解析：A根據《刑事訴訟法》96條規定，犯罪嫌疑人在被偵查機關第一次訊問後或者採取強制措施之日起，可以聘請律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的，聘請的律師可以為其申請取保候審。涉及國家秘密的案件，犯罪嫌疑人聘請律師，應當經偵查機關批准。本題中，甲涉嫌故意泄露國家秘密罪，若想聘請律師應經偵查機關批准。
31.無國籍人吉姆涉嫌在甲市為外國情報機構竊取我國秘密，偵查機關報請檢察機關批准逮捕吉姆。甲市檢察院應當如何審查批捕？
A.可以直接審查批准逮捕吉姆
B.應當報請省檢察院審查批准
C.應當審查並提出意見後，層報人民檢察院審查，人民檢察院經徵求外交部的意見後，決定批准逮捕
D.應當層報人民檢察院審查，人民檢察院經審查認為不需要逮捕的，報經外交部備案後，作出不批准逮捕的決定
答案及解析：C《人民檢察院刑事訴訟規則》第94條規定，外國人、無國籍人涉嫌危害國家安全犯罪的案件或者涉及國與國之間政治、外交關系的案件以及在適用法律上確有疑難的案件，需要逮捕犯罪嫌疑人的，由分、州、市人民檢察院審查並提出意見，層報人民檢察院審查。人民檢察院經徵求外交部的意見後，決定批准逮捕。經審查認為不需要逮捕的，可以直接作出不批准逮捕的決定。故選C。
32.甲公司向公安機關報案，稱高某利用職務便利侵佔本公司公款320萬元。偵查機關在偵查中發現，高某有存款380萬元，利用侵佔的公款購買的汽車1部和住房1套，還發現高某私藏軍用子彈120發。公安機關對於上述財物、物品所做的下列哪種處理是錯誤的？
A.扣押汽車1部
B.查封住房1套
C.扣押子彈1發
D.凍結存款380萬元
答案及解析：D根據《人民檢察院扣押、凍結款物工作規定》第2條規定，扣押、凍結的款物，是指人民檢察院在依法行使檢察職權過程中扣押、凍結的違法所得、其他可能與犯罪有關的款物、作案工具、非法持有的違禁品等。犯罪嫌疑人、被告人實施違法犯罪行為所取得的對物及其孳息屬於違法所得。第4條規定，人民檢察院扣押、凍結以及保管、處理涉案款物，必須嚴格依法進行。嚴禁扣押、凍結與案件無關的合法財產。高某存款380萬元中包括有其合法財產，不能全部凍結。故本題應選D。
33.黃某住甲市A區，因涉嫌詐騙罪被甲市檢察院批准逮捕。由於案情復雜，期限屆滿偵查不能終結，偵查機關報請有關檢察機關批准延長一個月。其後，由於該案重大復雜，涉及面廣，取證困難，偵查機關報請有關檢察機關批准後，又延長了二個月。但是，延長二個月後，仍不能偵查終結，且根據已查明的犯罪事實，對黃某可能判處無期徒刑，偵查機關第三次報請檢察院批准再延長二個月。在報請延長手續問題上，下列哪一選項是錯誤的？
A.第一次延長，須經甲市檢察院批准
B.第二次延長，須經甲市檢察院的上一級檢察院批准
C.第二次延長，須經甲市所屬的省檢察院批准
D.第三次延長，須經甲市所屬的省檢察院批准
答案及解析：A根據《刑事訴訟法》第124條規定，對犯罪嫌疑人逮捕後的偵查羈押期限不得超過2個月。案情復雜、期限屆滿不能終結的案件，可以經上一級人民檢察院批准延長1個月。
第126條規定，下列案件在本法第124條規定的期限屆滿不能偵查終結的，經省、自治區、直轄市人民檢察院批准或者決定，可以延長2個月：〔一）交通十分不便的邊遠地區的重大復雜案件；（二）重大的犯罪集團案件；（三）流竄作案的重大復雜案件；（四）犯罪涉及面廣，取證困難的重大復雜案件。
黃某的批捕決定由甲市檢察院作出，因此第一次延長應當由甲市檢察院的上級檢察院作出。故本題選A。
34.葉某涉嫌盜竊罪，甲市公安局偵查終結後移送該市檢察院審查起訴。甲市檢察院審查後，將該案交A區檢察院審查起訴。A區檢察院審查後認為需要退回公安機關補充偵查。A.區檢察院應當如何退回？
A.應當退回甲市檢察院
B.應當退回甲市公安局
C.可以退回甲市公安局
D.應當通過甲市檢察院退回甲市公安局
答案及解析：D《人民檢察院刑事訴訟規則》第271條規定，對於在審查起訴期間改變管轄的案件，改變後的人民檢察院對於符合刑事訴訟法第140條第2款規定的案件，可以通過原受理案件的人民檢察院退回原偵查的公安機關補充偵查，也可以自行偵查。改變管轄前後退回補充偵查的次數總共不得超過兩次。因此，此時可以補充偵查的機關只有A區檢察院和甲市公安局，如果要退回甲市公安局補充偵查，應經甲市檢察院。所以D項正確。
35，檢察院審查案件可以退回公安機關補充偵查。下列關於退回補充偵查的哪一表述是錯誤的？
A.退回補充偵查應在一個月以內偵查完成
B.退回補充偵查以兩次為限
C.審查起訴期間改變管轄的，改變管轄後退回補充偵查的次數不得超過兩次
D.審查起訴期間改變管轄的，改變管轄前後退回補充偵查的次數總共不得超過兩次
答案及解析：C根據《刑事訴訟法》140條第2款規定，人民檢察院審查案件，對於需要補充偵查的，可以退回公安機關補充偵查，也可以自行偵查。第3款規定，對於補充偵查的案件，應當在1個月以內補充偵查完畢。補充偵查以2次為限。補充偵查完畢移送人民檢察院後，人民檢察院重新計算審查起訴期限。A、B項正確。《人民檢察院刑事訴訟規則》第271條規定，對於在審查起訴期間改變管轄的案件，改變後的人民檢察院對於符合刑事訴訟法第140條第2款規定的案件，可以通過原受理案件的人民檢察院退回原偵查的公安機關補充偵查，也可以自行偵查。改變管轄前後退回補充偵查的次數總共不得超過兩次。由此，D項正確。本題為選非題，故C項入選。
36.不服地方各級法院第一審未生效判決時，哪類人有權請求檢察院提起抗訴？
A.被害人及其近親屬
B.被害人及其訴訟代理人
C.被害人及其法定代理人
D.被害人以及附帶民事訴訟原告人
答案及解析：C根據《刑事訴訟法》第182條規定，被害人及其法定代理人不服地方各級人民法院第一審的判決的，自收到判決書後5日以內，有權請求人民檢察院提出抗訴。人民檢察院自收到被害人及其法定代理人的請求後5日以內，應當作出是否抗訴的決定並且答復請求人。因此，被害人及其法定代理人有權請求人民檢察院提起抗訴，C項正確。
37.甲在犯罪時不滿18周歲，開庭審理時已滿18周歲。法庭應如何確定審理的形式？
A.應當公開審理
B.應當不公開審理
C.可以不公開審理
D.可以公開審理
答案及解析：B《刑事訴訟法》第152條第2款規定，14歲以上不滿1 6歲未成年人犯罪的案件，一律不公開審理。16歲以上不滿18歲未成年人犯罪的案件，一般也不公開審理。《人民法院關於審理未成年人刑事案件的若干規定》第11條規定，對在開庭審理時不滿16周歲的未成年人刑事案件，一律不公開審理。對在開庭審理時不滿18周歲的未成年人刑事案件，一般也不公開審理。如果有必要公開審理的，必須經過本院院長批准，並且應限制旁聽人數和范圍。2006年1月11日《人民法院關於審理未成年人刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第1條規定，未成年人刑事案件是指被告人實施被指控的犯罪時已滿14周歲不滿18周歲的案件。據此，本題應選擇B。
38.對於公訴人向法庭提出的補充偵查延期審理的建議，法院應當如何處理？
A.應當同意
B.可以同意，也可以不同意
C.可以同意延期審理，但限制延期審理的次數只能一次
D.不應當同意
答案及解析：A《高法刑訴解釋》第157條規定，在庭審過程中，公訴人發現案件需要補充偵查，提出延期審理建議的，合議庭應當同意。但是建議延期審理的次數不得超過兩次。故選A。
⑼ 司法考試刑事訴訟法歷年試題及解析（上）1
一、單項選擇題：
（2002年）
13.王華，因涉嫌挪用資金罪被公安機關立案偵查，偵查終結後移送人民檢察院審查起訴。人民檢察院經審查後，認為犯罪嫌疑人王華沒有犯罪行為，經檢察委員會討論，作出不起訴的決定。下列哪一表述是正確的？
A.本案應由人民檢察院立案偵查
B.人民檢察院應作出撤銷案件的決定
C.人民檢察院作出不起訴的決定是正確的，但不應由檢察委員會討論決定
D.人民檢察院應當寫出書面理由，將案卷退回公安機關處理
答案及解析：D 《中華人民共和國刑事訴訟法》（以下簡稱《刑訴法》）第18條規定：「刑事案件的偵查由公安機關進行，法律另有規定的除外。」「貪污賄賂犯罪，國家工作人員的瀆職犯罪，國家機關工作人員利用職權實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復陷害、非法搜查的侵犯公民人身權利的犯罪以及侵犯公民民主權利的犯罪，由人民檢察院立案偵查。對於國家機關工作人員利用職權實施的其他重大犯罪案件，需要由人民檢察院直接受理的時候，經省級以上人民檢察院決定，可以由人民檢察院立案偵查。」根據這一規定，人民檢察院直接立案偵查的案件一共有五類：一是貪污賄賂犯罪，二是國家工作人員的瀆職犯罪，三是國家機關工作人員利用職權實施的侵犯公民人身權利的犯罪，四是國家機關工作人員利用職權實施的侵犯公民民主權利的犯罪，五是需要由人民檢察院直接受理並經省級以上人民檢察院決定的國家機關工作人員利用職權實施的其他重大犯罪案件。本案王華涉嫌實施的挪用資金罪並不屬於以上五類案件，因此，A不正確。人民檢察院發布的《人民檢察院刑晌猛事訴訟規則》（以下簡稱《高檢規則》）第262條規定：「對公安機關移送審查起訴的案件，發現犯罪嫌疑人沒有違法犯罪行為的，應當書面說明理由將案卷宴模橋退回公安機關處理；發現犯罪事實並非犯罪嫌疑人所為的，應當書面說明理由將案卷退回公安機關並建議公安機關重新偵查。如果犯罪嫌疑人已經被逮捕，應當撤銷逮捕決定，通知公安機關立即釋放。」據此，可排除B；同時，D符合該規定，為正確答案。C不正確。《人民檢察院刑事訴訟規則》第4條規定：「民檢察院辦理刑事案件，由檢察人員承辦，辦案部門負責人審核，檢察長或者檢察委員會決定。」
14.被告人鄭某因貪污罪被某市中級人民法院一審判處死刑，緩期二年執行。判決後被告人碼派沒有上訴，檢察機關也沒有抗訴，該中級人民法院遂在抗訴、上訴期滿後第二天報請省高級人民法院核准。此時，省高級人民法院不得作出哪種處理？
A.同意判處死緩、作出予以核準的裁定
B.認為原判適用法律錯誤，處刑太輕，應判處死刑，立即執行，直接改判並報人民法院核准
C.認為原判刑罰太重，不同意判處死緩，直接改判有期徒刑15年
D.認為原判事實不清，證據不足，發回重審
答案及解析：B 《六部委規定》第47條規定：「高級人民法院核准死刑緩期二年執行的案件，應當作出核准或者不核準的決定，不能加重被告人的刑罰。」《刑事訴訟法解釋》第278條第3款規定：「高級人民法院核准死刑緩期二年執行的案件，不得以提高審級等方式加重被告人的刑罰。」因此B項改判死刑顯屬不當。《刑事訴訟法解釋》第285條規定：「對判處死刑的案件，復核後應當根據案件情形分別作出裁判：（一）原審判決認定事實和適用法律正確、量刑適當的，裁定予以核准；（二）原審判決認定事實錯誤或者證據不足的，裁定撤銷原判，發回重新審判；（三）原審判決認定的事實正確，但適用法律有錯誤，或者量刑不當，不同意判處死刑的，應當改判；（四）發現第一審人民法院或者第二審人民法院違反法律規定的訴訟程序，可能影響正確判決的，應當裁定撤銷原判，發回第一審人民法院或者第二審人民法院重新審判。所以ACD不應選。
15.某市政府機關職員張某，因涉嫌犯間諜罪被有關部門立案偵查，後被依法採取強制措施。下列哪一說法是正確的？
A.本案應由公安機關立案偵查
B.本案應由人民檢察院立案偵查
C.對王某的取保候審應由國家安全機關執行
D.對王某的取保候審應由公安機關執行
答案及解析：C 《刑事訴訟法》第4條規定：「國家安全機關依照法律規定，辦理危害國家安全的刑事案件，行使與公安機關相同的職權。」因此，間諜罪應由國家安全機關偵查。AB項排除。《人民法院 人民檢察院 公安部 國家安全部關於取保候審若干問題的規定》第2條規定：「對犯罪嫌疑人、被告人取保候審的，由公安機關、國家安全機關、人民檢察院、人民法院根據案件的具體情況依法作出決定。公安機關、人民檢察院、人民法院決定取保候審的，由公安機關執行。國家安全機關決定取保候審的，以及人民檢察院、人民法院在辦理國家安全機關移送的犯罪案件時決定取保候審的，由國家安全機關執行。法律教育網 http://www.chinalawe.com
16.乙市M區人民法院對孫某盜竊罪和搶劫罪作出判決後，人民檢察院不抗訴，但孫某不服提出上訴。市中級人民法院審理後認為，一審判決事實清楚，證據確實、充分，但量刑不當。一審對孫某盜竊罪和搶劫罪分別判處2年和9年有期徒刑，決定執行的刑期為10年，而兩罪准確量刑應分別為5年和7年。二審法院應如何處理？
A.直接改判兩罪刑罰分別為5年和7年有期徒刑，並在7年以上12年以下決定應當執行的刑期
B.直接改判兩罪刑罰分別為5年和7年有期徒刑，並決定應當執行的刑期為10年
C.維持一審判決
D.維持一審判處的2年有期徒刑，將一審判處的9年有期徒刑改為7年，並在7年以上9年以下決定應當執行的刑期
答案及解析：D 《刑訴法》第190條規定：「第二審人民法院審判被告人或者他的法定代理人、辯護人、近親屬上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。」「人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的，不受前款規定的限制。」《高法解釋》第257條第1款第3項規定：「對被告人實行數罪並罪的，不得加重決定執行的刑罰，也不能在維持原判決決定執行的刑罰不變的情況下，加重數罪中某罪的刑罰。」因此，A、B均不正確。《刑訴法》第189條第2項規定：「原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當的，應當改判。」因此，C亦不正確。只有D符合《刑訴法》及《高法解釋》的規定。
17.根據我國刑事訴訟法的規定和有關的司法解釋，下列哪個說法是正確的？
A.上級人民法院不能審判下級人民法院管轄的第一審刑事案件
B.上級人民法院不能指定下級人民法院審判應由上級人民法院管轄的第一審刑事案件
C.上級人民法院不能指定下級人民法院審判管轄不明的案件
D.上級人民法院不能指定下級人民法院審判管轄明確的案件
答案及解析：B 《刑訴法》第23條規定：「上級人民法院在必要的時候，可以審判下級人民法院管轄的第一審刑事案件；下級人民法院認為案件重大、復雜需要由上級人民法院審判的第一審刑事案件，可以請求移送上一級人民法院管轄。」排除A.《刑訴法》第26條規定：「上級人民法院可以指定下級人民法院審判管轄不明的案件，也可以指定下級人民法院將案件移送其他人民法院管轄。」排除C.《高法解釋》第18條規定：「有管轄權的人民法院因案件涉及本院院長需要迴避等原因，不宜行使管轄權的，可以請求上一級人民法院管轄；上一級人民法院也可以指定與提出請求人民法院同級的其他人民法院管轄。」排除D.
18.王某是某公安機關的法醫，在一起刑事案件的法庭審理過程中，人民法院聘請王某組任該案鑒定人。本案的被告人提出王某與本案有利害關系，申請迴避。依照刑事訴訟法的有關規定，誰有權對王某是否迴避作出決定？
A.王某所在公安機關的負貴人
B.該人民法院院長
C.本案的合議庭
D.本案合議庭的審判長
答案及解析：B 《刑訴法》第30條規定：「審判人員、檢察人員、偵查人員的迴避，應當由院長、檢察長、公安機關負責人決定；院長的迴避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機關負責人的迴避，由同級人民檢察院檢察委員會決定。」《高法解釋》第32條規定：上述有關迴避的規定，適用於法庭書記員、翻譯人員和鑒定人；其迴避由人民法院院長決定。因此選B.
19.偵查人員在殺人案件現場收集到一封信和一張字條，信的內容與案件無關，但根據通信對方的姓名和地址查出了犯罪分子。字條的內容也與案件無關，但根據筆跡鑒定找到了字條的書寫人，從而發現了犯罪分子。對於本案中的信件和字條屬於何種證據種類，下列表述中哪一項是正確的？
A.信件是物證，字條是物證
B.信件是物證，字條是書證
C.信件是書證，字條是物證
D.信件是書證，字條是書證
答案及解析：C 根據有關的法學理論，物證是指以其外部特徵、存在場所和物質屬性證明案件事實的實物和痕跡；書證是指以文字、符號、圖畫等記載的內容和表達的思想來證明案件事實的書面文件和其他物品。從本質上看，書證以其所記載的內容和表達的思想起證明作用，而物證則以其外部特徵、存在場所和物質屬性起證明作用。本題題干中的信件是以其所記載的思想內容起證明作用的，因而是書證；字條則是通過其外部特徵起作用的，因而是物證。所以選C.
20.張某被判處無期徒刑，王某被判處拘役，李某被判處有期徒刑10年，趙某被判處死刑緩期2年執行。在符合法律規定的其他條件下，對誰可以依法暫予監外執行？
A.張某和王某
B.王某和李某
C.李某和趙某
D.張某和李某
答案及解析：B 《刑訴法》第214條之規定，暫予監外執行僅適用於被判處有期徒刑或者拘役的罪犯。題中被判處有期徒刑或拘役刑罰的只有王某和李某，因此B為正確答案。
21.被告人鄭某在法庭審判期間死亡，同時根據已查明的案件事實和認定的證據材料，已能夠確認鄭某無罪。對此案人民法院應當作出何種處理決定？
A.以判決宣告無罪
B.以裁定終止審理
C.以決定終止審理
D.撤銷案件
答案及解析：A 《高法解釋》第176條第9款規定：「審判期間，被告人死亡的，應當裁定終止審理；對於根據已查明的案件事實和認定的證據材料，能夠確認被告人無罪的，應當判決宣告被告人無罪。」據此A當選。法律教育網 http://www.chinalawe.com
22.幾個同級人民法院都有管轄權的案件，應由最初受理的人民法院審判。在必要的時候可以移送下列哪一法院審判？
A.犯罪地人民法院
B.被告人居住地人民法院
C.主要犯罪地人民法院
D.被告人經常居住地人民法院
答案及解析：C 《刑訟法》第25條規定：「幾個同級人民法院都有權管轄的案件，由最初受理的人民法院審判。在必要的時候，可以移送主要犯罪地的人民法院管轄。」
23.根據我國刑事訴訟法的規定，第一育人民法院作出的無罪判決應在何種情況下執行？
A.判決生效後執行
B.判決宣告後立即釋放在押的被告人
C.上訴、抗訴期限屆滿以後
D.二審審理結束，判決作出以後
答案及解析：B 《刑訴法》第209條規定：「第一審人民法院判決被告人無罪、免除刑事處罰的，如果被告人在押，在宣判後應當立即釋放。」
（2003年）
13.甲和乙是盜竊案的共犯，被人民法院判處有期徒刑後在同一監獄服刑。二人在服刑期間脫逃至A市。甲在A市某賓館吃飯時被抓獲，押解回監獄後發現甲在A市還犯有盜竊罪；乙在A市搶劫時被當場抓獲。對甲和乙所犯的新罪應當如何進行偵查？
A.二人均由監獄一並進行偵查
B.二人均由A市公安局一並進行偵查
C.甲由監獄進行偵查，乙由A市公安局進行偵查
D.乙由監獄進行偵查，甲由A市公安局進行偵查
答案及解析：C 《刑訴解釋》第14條規定，正在服刑的罪犯在脫逃期間的犯罪，如果是在犯罪地捕獲並發現的，由犯罪地的人民法院管轄；如果是被緝捕押解回監獄後發現的，由罪犯服刑地的人民法院管轄。由此可確定相應的偵查機關，故選C.
14.在審理自訴案件中，自訴人甲經兩次依法傳喚，無正當理由拒不到庭，法院應如何處理？
A.依法拘傳自訴人
B.開庭審理，缺席判決
C.延期審理
D.按自訴人撤回起訴處理
答案及解析：D 依刑事訴訟法第171條規定，自訴人經過兩次依法傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的，按撤訴處理。故選D.
15.控辯雙方對第一審刑事判決未提出抗訴或者上訴，但被告人對第一審刑事附帶民事訴訟判決中的附帶民事部分不服，提起上訴，第二審法院審查後，認為第一審民事部分判決正確，但刑事部分判決有錯誤。第二審法院應當如何處理？
A.指令下級法院按審判監督程序再審刑事部分
B.裁定將全案發回重審刑事部分
C.按審判監督程序再審刑事部分，同附帶民事部分一並審理，依法判決
D.裁定將刑事部分發回重審
答案及解析：C 依《刑訴解釋》第262條規定，第二審人民法院審理附帶民事上訴案件，刑事部分已經發生法律效力的，如果發現第一審判決或裁定中的刑事部分確有錯誤，應當對刑事部分按照審判監督程序指令再審，並將附帶民事訴訟部分發回與刑事案件一並審理。故選C.
16.人民檢察院審查起訴部門對於本院偵查部門移送審查起訴的案件，發現犯罪事實不是犯罪嫌疑人所為，應當如何處理？
A.應當書面說明理由將案卷退回偵查部門，並建議偵查部門重新偵查
B.應當退回偵查部門，建議撤銷案件
C.應當書面說明理由，將案件退回偵查部門處
D.應當退回偵查部門，建議補充偵查
答案及解析：B 依《檢院規則》第237條規定，偵查過程中，發現具有下列情形之一的，應當由檢察人員寫出撤銷案件意見書，經偵查部門負責人審核後，報請檢察長或者檢察委員會決定撤銷案件：①具有刑事訴訟法第十五條規定情形之一的；②沒有犯罪事實的，或者依照刑法規定不負刑事責任和不是犯罪的；③雖有犯罪事實，但不是犯罪嫌疑人所為的。故選B.
17.在審理過程中，被告人趁上廁所之機逃跑，較長時間一直未被抓獲，應當作出何種處理？
A.延期審理的決定
B.延期審理的裁定
C.中止審理的決定
D.中止審理的裁定
答案及解析：D 依《刑訴解釋》第181條規定，在審判過程中，自訴人或者被告人患精神病或者其他嚴重疾病以及案件起訴到人民法院後被告人脫逃，致使案件在較長時間內無法繼續審理的，人民法院應當裁定中止審理。由於其他不能抗拒的原因，使案件無法繼續審理的，可以裁定中止審理。
18.某人民檢察院瀆職犯罪偵查部門接到群眾的舉報，對某單位領導在一起責任事故中的失職行為立案偵查，經偵查認為該領導雖然有過失，但其行為尚不構成犯罪，該檢察院應當作出何種處理決定？
A.免予起訴
B.撤銷案件
C.不起訴
D.終止偵查
答案及解析：B 有下列情形之一的，不追究刑事責任，已經追究的，應當撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無罪：①情節顯著輕微、危害不大，不認為是犯罪的；② 犯罪已過追訴時效期限的；③經特赦令免除刑罰的；④依照刑法告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的；⑤犯罪嫌疑人、被告人死亡的；⑥其他法律規定免予追究刑事責任的。刑訴法第15條確立了具有法定情形不予追究刑事責任原則。具體說來，若處於偵查階段，應當撤銷案件。故選B.
19.被告人張某系退伍軍人，被告人趙某系現役軍人。張某曾在服役期間夥同趙某犯有搶劫罪。關於該案的審判管轄，下列說法哪一個是正確的？
A.應當由軍事法院一並管轄
B.應當由地方人民法院一並管轄
C.被告人張某由地方人民法院管轄，被告人趙某由軍事法院管轄
D.應當先由軍事法院一並管轄，然後再把被告人張某移交地方人民法院管轄
答案及解析：C 《高法解釋》第20條規定：「現役軍人（含軍內在編職工，下同）和非軍人共同犯罪的，分別由軍事法院和地方人民法院或者其他專門法院管轄；涉及國家軍事秘密的，全案由軍事法院管轄。」故選C.
20.某直轄市人民檢察院分院發現本市中級人民法院以挪用公款罪判處被告人李某有期徒刑15年的第二審生效判決在適用法律上確有錯誤，該檢察分院按下列哪一個程序處理是正確的？
A.向本市中級人民法院提起抗訴
B.向本市高級人民法院提起抗訴
C.報請市人民檢察院，由市人民檢察院向市高級人民法院提起抗訴
D.向本市中級人民法院提出糾正意見
答案及解析：C 依《刑訴解釋》第306條規定，人民檢察院系統啟動審判監督程序主要包括兩方面：①來自人民檢察院②來自作出生效判決和裁定的人民法院上級人民檢察院。地方各級人民檢察院發現同級人民法院已經發生法律效力的判決和裁定確有錯誤時，無權按照審判監督程序提出抗訴，應當報請上級人民檢察院按照審判監督程序，向它的同級人民法院提出抗訴。
21.孫某因犯故意殺人罪被某中級人民法院第一審判處列刑緩期二年執行，檢察院提起抗訴。第二審法院審理後改判孫某死刑立即執行。對此案的處理，下列說法哪一個是正確的？
A.第二審法院應另行組成合議庭進行死刑復核
B.應當報請人民法院核准
C.因殺人罪判處死刑的核准權已經授權高級人民法院行使，不必報請人民法院核准
D.該死刑判決是高級人民法院作出的終審判決，應當生效，執行刑
答案及解析：B 《六機關規定》第46條規定：「對於人民檢察院抗訴的案件，經第二審人民法院審查後，認為應當判處被告人死刑的，按照刑事訴訟法第一百八十九條的規定處理，即第二審人民法院認為原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當的，應當改判；認為原判決事實不清或者證據不足的，可以在查清事實後改判或者發回重審。其中，對於第二審人民法院直接改判死刑的案件，無論該案件的死刑核准權是否下放，都應當報請人民法院核准。」《高法解釋》第274條規定：「死刑由人民法院核准，但依法授權高級人民法院核準的除外。因人民檢察院提出抗訴而由人民法院按照第二審程序改判死刑的案件，應當報請人民法院核准。」 因此，B項正確。
22.在第二審案件的裁判中，下列哪一個表述不違反上訴不加刑原則？
A.第一審刑事附帶民事訴訟判決後，被告人的父親經被告人同意提出上訴，被害人對附帶民事部分也提出上訴，法院第二審判決對被告人加刑
B.被告人上訴的案件，第二審判決在不改變刑期的情況下，將搶奪罪改為搶劫罪
C.被告人上訴的案件，第二審法院審理後，認為第一審判決認定犯罪事實和適用法律沒有錯誤，但量刑偏輕，遂撤銷原判，發回原審法院重審，原審法院重審後對被告人加刑
D.第一審判處被告人盜竊罪和故意傷害罪，被告人提出上訴，第二審法院認為第一審判決對盜竊罪量刑偏輕，而對故意傷害罪量刑偏重，故在數罪並罰執行刑期不變的情況下，增加盜竊罪的刑期，減少故意傷害罪的刑期。
答案及解析：B 《高法解釋》第257條規定：「第二審人民法院審理被告人或者其法定代理人、辯護人、近親屬提出上訴的案件，不得加重被告人的刑罰，並應當進行下列具體規定：（一）共同犯罪案件，只有部分被告人上訴的，既不能加重提出上訴的被告人的刑罰，也不能加重其他同案被告人的刑罰；（二）對原判認定事實清楚、證據充分，只是認定的罪名不當的，在不加重原判刑罰的情況下，可以改變罪名；（三）對被告人實行數罪並罰的，不得加重決定執行的刑罰，也不能在維持原判決決定執行的刑罰不變的情況下，加重數罪中某罪的刑罰；（四）對被告人判處拘役或者有期徒刑宣告緩刑的，不得撤銷原判決宣告的緩刑或者延長緩刑考驗期；（五）對事實清楚、證據充分，但判處的刑罰畸輕，或者應當適用附加刑而沒有適用的案件，不得撤銷第一審判決，直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑，也不得以事實不清或者證據不足發回原審人民法院重新審理。必須依法改判的，應當在第二審判決、裁定生效後，按照審判監督程序重新審理。人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的案件，不受前款規定的限制。但是人民檢察院抗訴，經第二審人民法院審查後，改判被告人死刑立即執行的，應當報請人民法院核准。」 故選B.
（2004年）
21.劉某因貪污罪被某市中級人民法院一審判處死刑，緩期2年執行。判決後劉某未上訴，人民檢察院也未抗訴，市中級人民法院遂在抗訴、上訴期滿後第二天報請省高級人民法院核准。省高級人民法院不得作出下列哪項處理？
A.認為原判事實不清，證據不足，發回重審
B.認為原判刑罰太重，不同意判處死緩，直接改判為有期徒刑15年
C.認為原判刑罰太輕，應判處死刑立即執行，直接改判並報人民法院核准
D.同意判處死緩，作出予以核準的裁定
答案及解析：C 對於依授權可以由高級人民法院核準的死刑案件，中級人民法院判處死刑後，被告人不上訴、人民檢察院不抗訴的，在上訴、抗訴期滿後三日內報請高級人民法院核准。高級人民法院同意判處死刑的，應當裁定核准死刑；不同意判處死刑的，應當依法改判；認為原判事實不清，證據不足的，應當發回中級人民法院重新審判。因此，本題中ABD符合上面列舉的三種結果，而對於C高級法院是不可以直接改判死刑立即執行的。
22.張某故意傷害案由公安機關偵查終結後移送人民檢察院審查起訴。人民檢察院審查後認為張某犯罪情節輕微，可以免除刑罰，決定不起訴。公安機關如果認為人民檢察院的決定有錯誤，依法可以作出什麼處理？
A.請求人民法院審查人民檢察院的決定
B.請求上一級公安機關移送人民檢察院審查起訴
C.提請上一級人民檢察院復議
D.要求作出決定的人民檢察院復議，意見不被接受時向上一級人民檢察院提請復核
答案及解析：D 本題考察的是公安機關對於人民檢察院不起訴決定不服的救濟途徑。按照《刑事訴訟法》第一百四十四條的規定，對於公安機關移送起訴的案件，人民檢察院決定不起訴的，應當將不起訴決定書送達公安機關。公安機關認為不起訴的決定有錯誤的時候，可以要求復議，如果意見不被接受，可以向上一級人民檢察院提請復核。本案中，張某故意傷害案由公安機關偵查終結後移送人民檢察院審查起訴，人民檢察院審查後認為張某犯罪情節輕微，可以免除刑罰，決定不起訴，公安機關如果認為人民檢察院的決定有錯誤，可以要求作出決定的人民檢察院復議，意見不被接受時向上一級人民檢察院提請復核，而不能直接向上一級檢察院復議，必須按照法定程序進行
⑽ 全國統一司法考試：案例題三
刑法】鐵路扳道工甲某日正在鐵道路口值班，下午6時，其多年不見的朋友乙、丙來房。甲與乙、丙交談甚歡，乙拿出自帶的白酒，三人開懷念暢飲，不久均酩酊大醉。當晚9時，下列貨車通過鐵道路口時，由於甲未即時扳道，導致列車傾覆，司機等5名鐵路職工死亡，財產損失共計80萬元。甲醒來後見發生此事故，追悔萬分。
問：1．甲是否存在犯罪的實行行為，理由何在？
2．甲主觀的罪過是什麼？
3．如果甲的行為構成犯罪，其罪名是什麼？
【刑事訴訟法】陳某，29歲，某市個體運輸司機，因違章駕車將某機關一輛中巴班車撞翻，致車內吳某重傷、寇某輕傷，中巴車報廢，車上另外三人薛某、張某、馮某經醫院檢查，未發現受傷。陳某被以交通肇事罪提起訴，吳某、寇某同時提起附帶民事訴訟，要求賠償吳某各種費用9萬元、賠償寇某各種費用5萬元。檢察院曾詢問某機關是否也是提起附帶民事訴訟，某機關有領導答復說，考慮到陳某自己損失也不小，還得賠償吳某、寇某的損失，反正公家也不在乎那點錢。檢察院遂在提起公訴時也提起附帶民事訴訟，要求陳某賠償某機關因中巴車報廢造成的損失4萬元。某區法院在一審中，配困粗對要求賠償吳某各種費用9萬元、賠償寇某各種費用5萬元和賠償某機關的報廢的中培鎮巴車4萬元的附帶民事訴訟進行調解無效後，判決隱某有期徒刑3年，賠償吳某6萬元、賠償寇某3萬元、賠償某機關2萬無。陳某不服，對附帶民事部分提起上訴，事故發生時在中巴車的薛某因後來查出顱部有內傷，也於此時向市中級人民法院提起附帶民事訴訟。市法院接受上訴後，原審法院在上訴期滿後，認為判決尚未效，因此暫未將刑事部分的判決交付執行，市法院審查了一審的附帶民事部分，判決陳某賠償薛某4萬元，其餘部分維持原判。判決生效後由二審法院負責執行，吳某、寇某和薛某向二審法院提出確實的證據證明陳某在外省有足夠的財產，要求二審法院前往執行。二審法院認為路途遙遠無法執行，拒絕了吳某、寇某和薛某的要求。
問：本案對附帶民事訴訟處理有哪些錯誤？
【民法】趙甲、趙乙二人為兄妹兩人。二人父母生前擁有一幢私有樓房，這幢樓房於1997年出租給張某夫婦居住，租期為5年，每年租金為2萬元。1999年1月，趙甲、趙乙父親因病去世，當時留下遺囑，房屋由趙甲、趙乙的母親繼承。誰料1999年2月，趙甲、趙乙的母親因為操勞過度也一病不起，於1999年4月去世，生前沒有留下遺囑，於是樓房由趙甲、趙乙兩人依法繼承。1999年6月，由於趙甲申請留美成功，要赴美學習，故趙甲與趙乙未來得及辦理房屋的分割事宜。趙甲在臨走前，雙方約定房屋暫由趙乙居住，待趙甲回來後再辦理分割事宜。2000年6月5日趙乙在未知趙甲的情況下將整棟房屋作價給周某某，價款為人民幣30萬元，並未向周某某告知財產屬於兩人共有，但告知了周某某目前房屋正在出租，答應由趙乙自己出面，與張某夫妻解除租賃合同。於是二人簽訂了合同，並到房產部門辦理了房屋過戶手續。同年11月1日，趙乙知張某夫婦其已將房屋賣與周某某的事實，並要求張某夫婦搬出房屋張某不允，向法院起訴要求確認房屋買賣合同無效，並要求購買該幢樓房。後趙甲結束學習回國得知趙乙賣房一事，也向法院起訴要求分割房屋、確認該房屋買賣合同無效並要求購買趙乙所佔的份額。
問：1．趙甲、趙乙的父母去世後，在分割樓房前，趙甲、趙乙對該樓房具有什麼財產關系？
2．趙乙、周某某之間簽訂的合同效力如何？為什麼？
3．假設房屋買賣合同有效，周某某有無權利要求張某夫婦搬出房屋？
4．在此案中，張某夫婦有哪些權利可以主張？
5．如果樓房已經分割完畢，趙乙僅僅是想將其自己分得的部分出售，尚在與周某某磋商期間，張某夫婦知道後要尺譽求購買其分得部分，趙甲也要求購買趙乙分得的部分，應如何處理？
【民事訴訟法】無生活來源的王老漢共有三子一女，王老漢和女兒共同生活在A地，長子王甲居住在B地，次子王乙居住在C地，三子王丙也居住在A地。長期以來，王老漢的一切生活費用都由女兒負擔，但是近來因為女兒和女婿失業，家庭生活出現了困難，王老漢決定向三個兒子要贍養費。經過協商，王老漢的三個兒子每人每月向王老漢支付贍養費400元人民幣。但是協議達成之後，除了第一個月三人按時支付贍養費外，王甲和王乙雖然有支付能力，但是連續三個月未交納贍養費。王老漢一氣之下決定起訴向王甲和王乙追索贍養費。
問：1．哪些法院對追索贍養費的案件具有管轄權？
2．王老漢對此案件是否可以申請司法救助？為什麼？
3．王老漢是否可以申請先予執行？為什麼？如果王老漢或者王老漢的兒子對先予執行的裁定不服，可以尋求何種救濟措施？
4．如果王老漢勝訴，但是王甲和王乙拒絕自動履行裁判，為了強制執行，王老漢是否需要提出強制執行的申請？
【行政法】某縣液化氣公司屬國有企業，由縣經貿委歸口管理。1999年2月，縣經貿委與耿某簽了為10年的企業租賃合同。1999年11月，縣政府下設的臨時性機構改革工作指揮部下發通知，決定將液化氣公司以出售方式實現改制。11月17日，縣經貿委在報紙上發布出售液化氣公司的公告並規定了購買的條件和方法。11月19日，程某按公告要求向縣改革工作指揮部購買了拍賣資料並義了5000元競買押金，指揮部發給08號競買證。11月23日，且經貿委向改革指揮部提出書面報告，以液化氣已租賃給耿某經營，合同尚未到期為由，請求縣改革工作指揮部同意將液化氣公司賣給耿某。改革工作指揮部研究後作出書面批復，同意將液化氣公司出售給耿某。競買人程某則對此不服，以改革工作指揮部的行為侵犯其公平競買權為由。將縣改革工作指揮部告上了法庭。一審法院經審理後認為，且改革工作指揮部所實施的一系列行為均是對企業改制進行的行政指導行為，其本身不具有可訴性。縣經貿委對發布公告的行為屬民事合同的要約邀請行為，由引發的糾紛司平等主體的民事糾紛，不屬於行政法調整范圍。遂裁定駁回原告程某的起訴。原告不服，上訴至市中院。市中院認為，改革工作指揮部作為且政府負責改制的臨時性機構，其本身不具有獨立承擔行政法律責任的能力，不具備本案被告主體資格，其行為後果應由縣人民政府承擔，故裁定撤銷一審裁定，將本案發回重審。重審過程，經原告同意，變更被告為縣人民政府，並追加了縣經貿委及耿某為第三人。法院重審後認為，縣人民政府下設的改革工作指揮部的批復是種具體行政行為，其行為侵犯了原告的公平競買權。同時，因本案在出售液化氣公司之前，未按程序先終止與耿的租賃合同，耿某經營至今，對企業投入一定資產，企業運營情況良好，經貿委直接在報紙上刊登拍賣公告的行為，侵犯了耿某的經營自主權。故根據《行政訴訟法解釋》第58條規定，確認縣政府下設的改革工作指揮部下發的批復違法，並判決賠償原告相關經濟損失。
問：1．本案在法律上誰具有行政主體資格？本案適格的被告是誰？
2. 本案縣改革工作指揮部的「批復」是否具有可訴性？
3．程某是否可成為本案行政訴訟的原告？為什麼？
【參考答案】
1．甲存在犯罪的實行行為，即不作為行為。刑法上的不作為，是危害行為的一種基本形式，是指行為人負有刑法要求必須履行的某種特定的義務，能夠履行而沒有履行的行為。不作為必須以負有某種特定義務為前提。本案中，這種特定義務產生的根據是職務上或業務上的要求。甲作為擔任某種職務和從事某種業務的人，其職務的本身和業務的性質，就決定他負有及時返道特定的義務，如果不履行職責，情節惡劣或造成嚴重危害後果，依照刑法規定應當追究刑事責任的，就是以不作為方式實施的犯罪。
2．甲主觀上的罪過是疏忽大意過失。疏忽大意的擯，是指行為人應當預見自己的行為可能發生危害社會的結果，因為疏忽大意而沒有預見，以致發生這種結果的心理態度。根據職務和業務的要求，甲應當預見自己不履行扳道義務的行為可能發生危害社會結果的責任。但是，其沒有預見，最終導致重大鐵路安全事故的危害後果，所以，存在犯罪過失。
3．甲的行為構成鐵路運營安全事故罪。根據刑法第132條的規定，鐵路職工違反規章制度，致使發生鐵路運營安全事故，造成嚴重後果的，構成犯罪。本案中，甲作為鐵路扳道工，屬於有義務保障運輸安全的鐵路職工，其在有預見義務而且能夠預見危險的情況下，違背職責要求而醉酒，拒不履行作為義務，導致重大安全事故，應當構成鐵路運營安全事故罪。
【參考答案】1．某區法院不應對賠償某機關報廢的中巴車4萬元的附帶民事訴訟進行調解，人民檢察院提起的附帶民事訴訟案件不可以調解。
2．原審法院不應在上為所欲為期滿後，認為判決尚未生效，因此暫未將刑事部分的判決交付執行。因為根據法律規定只對附帶民事訴訟部分提出上訴的，刑事部分上訴期滿後生效。
3．二審法院不應只審查一審判決中的附帶民事部分。二審法院審理時應當對全案進行審查。
4．二審法院不應對薛某在二審時提起的附帶民事訴訟作出判決。附帶民事訴訟只能在刑事案件立案後一審宣判之前提起。
5．對附帶民事訴訟判決，不應由二審法院執行。附帶民事訴訟部分的判決、裁定應由第一審法院執行。
6．吳某、寇某和薛某向二審法院提出確實的證據證明賈某在外省有足夠的財產，要求二審法院前往執行，二審法院不應拒絕吳某、寇某和薛某的要求。法院可以委託賈某財產所在地的人民法院代為執行。
【參考答案】1．該樓房是尚示分割的遺產，作為繼承人的趙甲、趙乙對該財產是共同共有關系。
2．買賣合同無效。因為趙乙的行為侵犯了趙甲基於共有關系享有的優先購買權和張某夫婦基於租賃合同的優先購買權。而且，根據法律規定，趙乙的行為屬於無權處分行為，趙甲作為權利有權要求確認該買賣合同無效。根據《合同法》和《民通意見》的規定，如果要出售已經出租的房屋，應當事先通知承租人，因為承租人享有同等條件下的優先購買權。故此，由於趙甲、張某夫婦都已提出請求，該買賣合同無效。
3．周某某無權要求張某夫婦搬出。因為張某夫婦享有合的租憑權，且在租賃合同有效期間內，根據「買賣不破租賃」的法律規定，無權要求其搬出。
4．在此案例中，張某夫婦可以主張以下權利：第一，在租賃期間合法的租賃權；第二，房屋所有人出賣房屋前獲得通知的權利；第三，在同等價格條件下優先購買的權利；第四，主張趙乙、周某某之間房屋買賣合同無效的權利。
5．趙甲有權優先於張某夫婦購買趙乙所分得的部分。
【參考答案】1．王老漢的住所地的A地、王甲住所地的B地法院和王乙住所地的C地法院對本案均具有管轄權。
2．根據人民法院《訴訟收費辦法》的有關規定和人民法院《關於對經濟確有困難的當事人予以司法救助的規定》的有關規定，王老漢提起訴訟追趕索贍養費，該案件屬於可申請司法救助的案件的范圍。同時王老漢生活困難，沒有生活來源符合申請司法救助的條件。因此，王老漢可以向人民法院申請訴訟費用的緩交、減交或者免交。
3．王老漢可以申請先予執行。根據民事訴訟法的規定，申請先予執行的條件是：當事人之間權利義務關系明確，不先予執行將嚴重影響申請人的生活或者生產經營；被申請人有履行能力。本案中王老漢和兩個兒子之間隔的權利義務關系顯然是明確的，被申請人也具有履行能力，而且最為重要的是，王老漢存在先予執行的急迫需要。同時追索贍養費的案件屬於先予執行的范圍。因此，王老漢可以申請先予執行。如果王老漢或者王老漢的兒子對先予執行的裁定不服，不得提起上訴，而只能申請復議一次。人民法院對於當事人的復議申請應當及時進行審查。裁定正確的，通知駁回當事人的申請；裁定不正確的，作出新的裁定變更或者撤銷原來的裁定。
4．王老漢無需提出強制執行的申請，因為追索贍養費的案件屬於移送執行案件，審判庭應當直拉轉交執行機構進行強制執行。
【參考答案】1．本案在法律上縣政府、縣經貿委具有行政主體資格。本案適格被告應當縣政府。
2．本案「批復」具有可訴性。因為其對相關人的權利義務產生了影響。
3．程某依法可以成為本案原告。因為其屬於《行訴法解釋》中規定的行政相關人。