2013年司法考試刑事訴訟法卷單選

1. 司法考試歷年試題解析：刑事訴訟(一)f

（2006年）
21.甲的汽車被盜。第二日，甲發現乙開的是自己的汽車（雖然更換了汽車號牌仍可認出），遂前去攔車。在詢問時，乙突然將車開走。甲追了一段路未追上，遂向公安機關陳述了這一事實，要求公安機關追究乙的法律責任。甲這一行為的法律性質是什麼？
A.報案
B.控告
C.舉報
D.扭送
答案及解析：B報案是指單位或個人發現有犯罪事實發生，向公安機關、人民檢察院、人民法院揭露和報告的行為。舉報是指單位或者個人向公安機關，人民檢察院、人民法院檢舉、揭發犯罪嫌疑人及其犯罪事實的行為。控告是指被害人就其人身權利、財產權利遭受不法侵害的事實及犯罪嫌疑人的有關情況，向公安司法機關進行揭露與告發，要求依法追究其刑事責任的訴訟行為。報案與控告的區別在於報案不能明確提供犯罪嫌疑人的詳櫻氏細情況，控告和舉報的區別在於控告是由受所控罪行直接侵害的人提出，舉報則絕大多數是與案件無直接利害關系的單位和個人。因此A、C不是正確選項。
根據《刑事訴訟法》第63條規定，對於有下列情形的人，任何公民都可以立即扭送公安機關、人民檢察院或者人民法院處理：（l）正在實行犯罪或者在犯罪後即時被發覺的；（2）通緝在案的；（3）越獄逃跑的；（4）正在被追捕的。顯然，甲的行為並非扭送，故本題應選B。
22.關於被害人在法庭審理中的訴訟權利，下列哪一選項是錯誤的？
A.有權委託訴訟代理人
B.有權申請迴避
C.無權參與刑事部分的法庭調查和辯論，只能參加附帶民事訴訟部分的審理活動
D.對刑事判決部分不能提起上訴
答案及解析：C根據《刑事訴訟法》第40條第1款規定，公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權委託訴訟代理人。自訴案件的自訴人及其法定代理人，附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，有權隨時委託訴訟代理人。故A項脊握散正確。
《刑事訴訟法》第82條第（二）項規定，「當事人」是指被害人、自訴人、犯罪嫌疑人、被告人、附帶民事訴訟的原告人和被告人。《高法刑訴解釋》第128條第（一）項規定，審判長應當告知當事人、法定代理人在法庭審理過程中依法享有申請合議庭組成人員、書記員皮冊、公訴人、鑒定人和翻譯人員迴避的權利，故被害人有權提出迴避。B項正確。
根據《刑事訴訟法》第156條、第157條、第160條的規定，被害人有權參與刑事部分的法庭調查和辯論，C項錯誤。
《刑事訴訟法》第182條規定，被害人及其法定代理人不服地方各級人民法院第一審的判決的，自收到判決書後5日以內，有權請求人民檢察院提出抗訴。人民檢察院自收到被害人及其法定代理人的請求後5日以內，應當作出是否抗訴的決定並且答復請求人。因此被害人無權對刑事部分提起上訴。故D項正確。本題為選非題，ABD均正確，應選C。
23.聾啞被告人張某開庭審理前要求其懂啞語的妹妹擔任他的辯護人和翻譯。對於張某的要求，法院應當作出哪種決定？
A.准予擔任辯護人
B.不準擔任辯護人
C.准予擔任翻譯人員
D.既准予擔任翻譯人員，也准予擔任辯護人
答案及解析：A根據《刑事訴訟法》第32條： ……下列的人可以被委託為辯護人：…… （三）犯罪嫌疑人、被告人的監護人、親友。所以被告人張某的妹妹可以擔任張某的辯護人，另根據該法第28條和第31條規定，翻譯人員適用迴避的規定，因此，張某的妹妹是被告人的近親屬，又擔任本案的辯護人，所以不能擔任張某的翻譯。
24.王某因涉嫌報復陷害罪被立案偵查後，發現負責該案的偵查人員劉某與自己是鄰居，兩家曾發生過糾紛，遂申請劉某迴避。對於劉某的迴避應當由誰決定？
A.公安局局長
B.檢察院檢察長
C.法院院長
D.檢察委員會
答案及解析：B該案涉及報復陷害罪，根據《人民檢察院關於瀆職侵權犯罪案件立案標準的規定》二（六）的規定，報復陷害罪依法應當由檢察院立案偵查。《刑事訴訟法》第30條規定，審判人員、檢察人員、偵查人員的迴避，應當分別由院長、檢察長、公安機關負責人決定。本案中偵查人員劉某屬人民檢察院工作人員，因而應由檢察院檢察長決定其迴避，選擇B項。
25.王某擔任甲省副省長期間受賄50多萬元，有關法院指定乙省W市中級人民法院管轄。該項指定應當由下列哪一法院作出？
A.甲省高級人民法院
B.乙省高級人民法院
C.W市中級人民法院
D.人民法院
答案及解析：D根據《高法刑訴解釋》第22條，上級人民法院在必要的時候，可以將下級人民法院管轄的案件指定其他下級人民法院管轄。《高法刑訴解釋》第17條規定，對於管轄權爭議應當層報其共同上級法院指定管轄。甲省與乙省在法院系統中的共同上級，應為人民法院，因此選D。
26.某市A.區法院受理一起盜竊案件，因該案被告人與該法院院長具有親屬關系，市中級人民法院遂指定將該案移交B區法院審判。對於該案的全部案卷材料，A區法院應按下列哪一選項處理？
A.應當退回A區檢察院
B.應當直接移交B區法院
C.可以直接移交B這法院
D.應當通過中級人民法院移交B區法院
答案及解析：A根據《高法刑訴解釋》第19條，上級人民法院指定管轄的，應當將指定管轄決定書分別送達被指定管轄的人民法院和其他有關的人民法院。原受理案件的人民法院，在收到上級人民法院指定其他人民法院管轄決定書後，不再行使管轄權。對於公訴案件，應當書面通知提起公訴的人民檢察院，並將全部案卷材料退回，同時書面通知當事人：對於自訴案件，應當將全部案卷材料移送被指定管轄的人民法院，並書面通知當事人。本案屬於公訴案件，A區法院應當將全部案卷退回原公訴檢察院。故選A。
27.辯護律師乙在辦理甲涉嫌搶奪一案中，了解到甲實施搶奪時攜帶凶器，但辦案機關並未掌握這一事實。對於該事實，乙應當如何處理？
A.應當告知公安機關
B.應當告知檢察機關
C.甲應當告知人民法院
D.應當為被告人保守秘密
答案及解析：D根據《刑事訴訟法》第35條規定，辯護人的責任是根據事實和法律，提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見，維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益。律師並非追訴人，無追訴義務，只要不存在偽造、銷毀證據情形，即不會觸犯刑律。所以該律師無義務將該事實告知司法機關。本題應選D。
28.甲因涉嫌盜竊罪被逮捕。經其辯護人申請，公安機關同意對甲取保候審。公安機關應當如何辦理變更手續？
A.報請原批准機關審批
B.報請原批准機關備案
C.自主決定並通知原批准機關
D.要求原批准機關撤銷逮捕決定
答案及解析：C根據《刑事訴訟法》第73條規定，人民法院、人民檢察院和公安機關如果發現對犯罪嫌疑人、被告人採取強制措施不當的，應當及時撤銷或者變更。公安機關釋放被逮捕的人或者變更逮捕措施的，應當通知原批準的人民檢察院。公安局可以自己決定，無須再提請批准，只要通知即可。因而選C。
29.甲因瑣事與乙發生爭執，甲被乙打成輕傷。甲向法院提起自訴需要對傷情進行鑒定。對此，應當由下列哪類鑒定機構進行鑒定？
A.公安機關設立的鑒定機構
B.省級人民政府指定的醫院
C.司法行政部門設立的鑒定機構
D.司法行政部門登記設立的鑒定機構
答案及解析：D《全國人民代表大會常務委員會關於司法鑒定管理問題的決定》第2條規定，國家對從事下列司法鑒定業務的鑒定人和鑒定機構實行登記管理制度：（l）法醫類鑒定；（2）物證類鑒定；（3）聲像資料鑒定；（4）根據訴訟需要由國務院司法行政部門商人民法院、人民檢察院確定的其他應當對鑒定人和鑒定機構實行登記管理的鑒定事項。《司法鑒定機構登記管理辦法》第3條規定，本辦法所稱的司法鑒定機構是指從事《全國人民代表大會常務委員會關於司法鑒定管理問題的決定》第2條規定的司法鑒定業務的法人或者其他組織。司法鑒定機構是司法鑒定人的執業機構，應當具備該辦法規定的條件，經省級司法行政機關審核登記，取得《司法鑒定許可證》，在登記的司法鑒定業務范圍內，開展司法鑒定活動。據此，本題正確答案為D。
30.甲因涉嫌故意泄漏國家秘密罪被立案偵查。羈押一個月後，被變更為監視居住。甲回家後，約請律師乙見面商談聘請其擔任自己律師的事宜。甲會見乙應否取得有關機關批准？
A.須經偵查機關批准
B.不必經偵查機關批准
C.須經執行機關批准
D.不必經執行機關批准
答案及解析：A根據《刑事訴訟法》96條規定，犯罪嫌疑人在被偵查機關第一次訊問後或者採取強制措施之日起，可以聘請律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的，聘請的律師可以為其申請取保候審。涉及國家秘密的案件，犯罪嫌疑人聘請律師，應當經偵查機關批准。本題中，甲涉嫌故意泄露國家秘密罪，若想聘請律師應經偵查機關批准。
31.無國籍人吉姆涉嫌在甲市為外國情報機構竊取我國秘密，偵查機關報請檢察機關批准逮捕吉姆。甲市檢察院應當如何審查批捕？
A.可以直接審查批准逮捕吉姆
B.應當報請省檢察院審查批准
C.應當審查並提出意見後，層報人民檢察院審查，人民檢察院經徵求外交部的意見後，決定批准逮捕
D.應當層報人民檢察院審查，人民檢察院經審查認為不需要逮捕的，報經外交部備案後，作出不批准逮捕的決定
答案及解析：C《人民檢察院刑事訴訟規則》第94條規定，外國人、無國籍人涉嫌危害國家安全犯罪的案件或者涉及國與國之間政治、外交關系的案件以及在適用法律上確有疑難的案件，需要逮捕犯罪嫌疑人的，由分、州、市人民檢察院審查並提出意見，層報人民檢察院審查。人民檢察院經徵求外交部的意見後，決定批准逮捕。經審查認為不需要逮捕的，可以直接作出不批准逮捕的決定。故選C。
32.甲公司向公安機關報案，稱高某利用職務便利侵佔本公司公款320萬元。偵查機關在偵查中發現，高某有存款380萬元，利用侵佔的公款購買的汽車1部和住房1套，還發現高某私藏軍用子彈120發。公安機關對於上述財物、物品所做的下列哪種處理是錯誤的？
A.扣押汽車1部
B.查封住房1套
C.扣押子彈1發
D.凍結存款380萬元
答案及解析：D根據《人民檢察院扣押、凍結款物工作規定》第2條規定，扣押、凍結的款物，是指人民檢察院在依法行使檢察職權過程中扣押、凍結的違法所得、其他可能與犯罪有關的款物、作案工具、非法持有的違禁品等。犯罪嫌疑人、被告人實施違法犯罪行為所取得的對物及其孳息屬於違法所得。第4條規定，人民檢察院扣押、凍結以及保管、處理涉案款物，必須嚴格依法進行。嚴禁扣押、凍結與案件無關的合法財產。高某存款380萬元中包括有其合法財產，不能全部凍結。故本題應選D。
33.黃某住甲市A區，因涉嫌詐騙罪被甲市檢察院批准逮捕。由於案情復雜，期限屆滿偵查不能終結，偵查機關報請有關檢察機關批准延長一個月。其後，由於該案重大復雜，涉及面廣，取證困難，偵查機關報請有關檢察機關批准後，又延長了二個月。但是，延長二個月後，仍不能偵查終結，且根據已查明的犯罪事實，對黃某可能判處無期徒刑，偵查機關第三次報請檢察院批准再延長二個月。在報請延長手續問題上，下列哪一選項是錯誤的？
A.第一次延長，須經甲市檢察院批准
B.第二次延長，須經甲市檢察院的上一級檢察院批准
C.第二次延長，須經甲市所屬的省檢察院批准
D.第三次延長，須經甲市所屬的省檢察院批准
答案及解析：A根據《刑事訴訟法》第124條規定，對犯罪嫌疑人逮捕後的偵查羈押期限不得超過2個月。案情復雜、期限屆滿不能終結的案件，可以經上一級人民檢察院批准延長1個月。
第126條規定，下列案件在本法第124條規定的期限屆滿不能偵查終結的，經省、自治區、直轄市人民檢察院批准或者決定，可以延長2個月：〔一）交通十分不便的邊遠地區的重大復雜案件；（二）重大的犯罪集團案件；（三）流竄作案的重大復雜案件；（四）犯罪涉及面廣，取證困難的重大復雜案件。
黃某的批捕決定由甲市檢察院作出，因此第一次延長應當由甲市檢察院的上級檢察院作出。故本題選A。
34.葉某涉嫌盜竊罪，甲市公安局偵查終結後移送該市檢察院審查起訴。甲市檢察院審查後，將該案交A區檢察院審查起訴。A區檢察院審查後認為需要退回公安機關補充偵查。A.區檢察院應當如何退回？
A.應當退回甲市檢察院
B.應當退回甲市公安局
C.可以退回甲市公安局
D.應當通過甲市檢察院退回甲市公安局
答案及解析：D《人民檢察院刑事訴訟規則》第271條規定，對於在審查起訴期間改變管轄的案件，改變後的人民檢察院對於符合刑事訴訟法第140條第2款規定的案件，可以通過原受理案件的人民檢察院退回原偵查的公安機關補充偵查，也可以自行偵查。改變管轄前後退回補充偵查的次數總共不得超過兩次。因此，此時可以補充偵查的機關只有A區檢察院和甲市公安局，如果要退回甲市公安局補充偵查，應經甲市檢察院。所以D項正確。
35，檢察院審查案件可以退回公安機關補充偵查。下列關於退回補充偵查的哪一表述是錯誤的？
A.退回補充偵查應在一個月以內偵查完成
B.退回補充偵查以兩次為限
C.審查起訴期間改變管轄的，改變管轄後退回補充偵查的次數不得超過兩次
D.審查起訴期間改變管轄的，改變管轄前後退回補充偵查的次數總共不得超過兩次
答案及解析：C根據《刑事訴訟法》140條第2款規定，人民檢察院審查案件，對於需要補充偵查的，可以退回公安機關補充偵查，也可以自行偵查。第3款規定，對於補充偵查的案件，應當在1個月以內補充偵查完畢。補充偵查以2次為限。補充偵查完畢移送人民檢察院後，人民檢察院重新計算審查起訴期限。A、B項正確。《人民檢察院刑事訴訟規則》第271條規定，對於在審查起訴期間改變管轄的案件，改變後的人民檢察院對於符合刑事訴訟法第140條第2款規定的案件，可以通過原受理案件的人民檢察院退回原偵查的公安機關補充偵查，也可以自行偵查。改變管轄前後退回補充偵查的次數總共不得超過兩次。由此，D項正確。本題為選非題，故C項入選。
36.不服地方各級法院第一審未生效判決時，哪類人有權請求檢察院提起抗訴？
A.被害人及其近親屬
B.被害人及其訴訟代理人
C.被害人及其法定代理人
D.被害人以及附帶民事訴訟原告人
答案及解析：C根據《刑事訴訟法》第182條規定，被害人及其法定代理人不服地方各級人民法院第一審的判決的，自收到判決書後5日以內，有權請求人民檢察院提出抗訴。人民檢察院自收到被害人及其法定代理人的請求後5日以內，應當作出是否抗訴的決定並且答復請求人。因此，被害人及其法定代理人有權請求人民檢察院提起抗訴，C項正確。
37.甲在犯罪時不滿18周歲，開庭審理時已滿18周歲。法庭應如何確定審理的形式？
A.應當公開審理
B.應當不公開審理
C.可以不公開審理
D.可以公開審理
答案及解析：B《刑事訴訟法》第152條第2款規定，14歲以上不滿1 6歲未成年人犯罪的案件，一律不公開審理。16歲以上不滿18歲未成年人犯罪的案件，一般也不公開審理。《人民法院關於審理未成年人刑事案件的若干規定》第11條規定，對在開庭審理時不滿16周歲的未成年人刑事案件，一律不公開審理。對在開庭審理時不滿18周歲的未成年人刑事案件，一般也不公開審理。如果有必要公開審理的，必須經過本院院長批准，並且應限制旁聽人數和范圍。2006年1月11日《人民法院關於審理未成年人刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第1條規定，未成年人刑事案件是指被告人實施被指控的犯罪時已滿14周歲不滿18周歲的案件。據此，本題應選擇B。
38.對於公訴人向法庭提出的補充偵查延期審理的建議，法院應當如何處理？
A.應當同意
B.可以同意，也可以不同意
C.可以同意延期審理，但限制延期審理的次數只能一次
D.不應當同意
答案及解析：A《高法刑訴解釋》第157條規定，在庭審過程中，公訴人發現案件需要補充偵查，提出延期審理建議的，合議庭應當同意。但是建議延期審理的次數不得超過兩次。故選A。

2. 司法考試前三卷分為單選題、多選題和不定項選擇，那這三種題型每道題的分值是多少呢

每份試卷一二、三每卷一百題分值為150分，單選50道，每題一分；多選、不定項選擇50道，每題二分，卷四為主觀題(150分)。

前三卷均為選擇題，單選、多選、不定項。

分為：簡析題(關於民法、刑法、民訴、刑訴、行政與行政訴訟法、商法的綜合性案例分析體，不難，書寫文字量也不大)；論述題(隨機，通常要求結合社會主義法治理念，一般至少要求600-800字，且不能跑題) ，試卷的具體科目為：

試卷一：綜合知識。包括：社會主義法治理念、法理學、法制史、憲法、經濟法、國際法、國際私法、國際經濟法、法律職業道德與職業責任；

試卷二：刑事與行政法律制度。包括：社會主義法治理念、刑法、刑事訴訟法、行政法與行政訴訟法；

試卷三：民商事法律制度。包括：社會主義法治理念、民法、商法、民事訴訟法（含仲裁製度）。

(2)2013年司法考試刑事訴訟法卷單選擴展閱讀：

報考條件

符合以下條件人員，可以報名參加國家統一法律職業資格考試：

1、具有中華人民共和國國籍；

2、擁護《中華人民共和國憲法》，享有選舉權和被選舉權；

3、具有完全民事行為能力；

4、高等學校法律專業本科畢業或者高等學校非法律專業本科畢業並具有法律專業知識；

5、品行良好。

3. 一、單選題（共 15 道試題，共 60 分。）V 1. 最高人民法院受理的上訴、抗訴案件，需要延長審理期限的，__

1、 C
解答：死刑案件除經過第一審、第二審程序以外，還必須經過死刑復核程序。只有經過復核並核準的死刑判決才發生法律效力。從這一意義上說，死刑復核程序是兩審終審制的一種例外。
法律依據：最高人民法院關於復核死刑案件若干問題的規定》

2、 A、B
解答：根據《刑事訴訟法》第一百六十三條規定：
宣告判決，一律公開進行。
當庭宣告判決的，應當在五日以內將判決書送達當事人和提起公訴的人民檢察院；定期宣告判決的，應當在宣告後立即將判決書送達當事人和提起公訴的人民檢察院。

3、 A、B
解答：根據《刑事訴訟法》第一百七十四條規定：
人民法院對於下列案件，可以適用簡易程序，由審判員一人獨任審判：
（一）對依法可能判處三年以下有期徒刑、拘役、管制、單處罰金的公訴案件，事實清楚、證據充分，人民檢察院建議或者同意適用簡易程序的；
（二）告訴才處理的案件；
（三）被害人起訴的有證據證明的輕微刑事案件。

4、 A、B、C
解答：根據《刑事訴訟法》第二百零五條規定：
各級人民法院院長對本院【選A，D有疑問，建議不選】已經發生法律效力的判決和裁定，如果發現在認定事實上或者在適用法律上確有錯誤，必須提交審判委員會處理。
最高人民法院對各級人民法院已經發生法律效力的判決和裁定，上級人民法院對下級人民法院已經發生法律效力的判決和裁定，如果發現確有錯誤，有權提審【選B】或者指令【選C】下級人民法院再審。
最高人民檢察院對各級人民法院已經發生法律效力的判決和裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經發生法律效力的判決和裁定，如果發現確有錯誤，有權按照審判監督程序向同級人民法院提出抗訴。
人民檢察院抗訴的案件，接受抗訴的人民法院應當組成合議庭重新審理，對於原判決事實不清楚或者證據不足的，可以指令下級人民法院再審。

5、A、B、C、D
解答：根據《最高人民法院關於執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第一百一十四條規定：
合議庭開庭審理並且評議後，應當作出判決或者裁定。
對下列疑難、復雜、重大的案件，合議庭認為難以作出決定的，可以提請院長決定提交審判委員會討論決定：
（一）擬判處死刑的；
（二）合議庭成員意見有重大分歧的；
（三）人民檢察院抗訴的；
（四）在社會上有重大影響的；
（五）其他需要由審判委員會討論決定的。

6、A、B
解答：根據《刑事訴訟法》第一百四十七條規定：
基層人民法院、中級人民法院審判第一審案件，應當由審判員三人或者由審判員和人民陪審員共三人組成合議庭進行，但是基層人民法院適用簡易程序的案件可以由審判員一人獨任審判。

7、A、B
解答：根據《刑事訴訟法》第一百七十一條規定：
人民法院對於自訴案件進行審查後，按照下列情形分別處理：
（一）犯罪事實清楚，有足夠證據的案件，應當開庭審判；
（二）缺乏罪證的自訴案件，如果自訴人提不出補充證據，應當說服自訴人撤回自訴，或者裁定駁回。

8、A、C
解答：根據《最高人民法院關於執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第一百六十八條規定：
被告人在最後陳述中提出了新的事實、證據，合議庭認為可能影響正確裁判的，應當恢復法庭調查；如果被告人提出新的辯解理由，合議庭認為確有必要的，可以恢復法庭辯論。

9、A、B、C
解答：根據《最高人民法院關於執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第三百一十二條的規定 再審案件經過重新審理後，應當按照下列情形分別處理：
（一）原判決、裁定認定事實和適用法律正確、量刑適當的，應當裁定駁回申訴或者抗訴；
（二）原判決、裁定認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當的，應當改判。按照第二審程序審理的案件，認為必須判處被告人死刑立即執行的，直接改判後，應當報請最高人民法院核准；
（三）應當對被告人實行數罪並罰的案件，原判決、裁定沒有分別定罪量刑的，應當撤銷原判決、裁定，重新定罪量刑，並決定執行的刑罰；
（四）按照第二審程序審理的案件，原判決、裁定認定事實不清或者證據不足的，可以在查清事實後改判【B】，也可以裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判【A】。原判決、裁定認定事實不清，證據不足，經再審仍無法查清，證據不足，不能認定原審被告人有罪的，應當參照本解釋第一百七十六條第（四）項規定，判決宣告被告人無罪【C】。

10、A、B、C、D
解答：根據《刑事訴訟法》第二百零三條規定：
當事人及其法定代理人、近親屬，對已經發生法律效力的判決、裁定，可以向人民法院或者人民檢察院提出申訴，但是不能停止判決、裁定的執行。
此外，根據刑事訴訟法的規定和司法實踐，有以下來源：
（一）當事人等的申訴
（二）人民群眾來信來訪這里所說的來信來訪
（三）司法機關復查案件發現的錯誤司法機關為了保證辦案質量，定期或不定期地自查或互查，或按上級指示進行必要的總結檢查或復查。通過日常的工作檢查及全面復查或對部分案件的復查，發現生效裁判確有錯誤，就應當提起審判監督程序。
（四）各有人民代表大會代表提出的糾正錯案的議案人民代表與廣大人民群眾具有密切的關系，人民群眾樂於向他們反映情況和要求。
（五）機關、團體、企事業單位和新聞媒介等對生效裁判提出的意見黨政發信部門根據國家形勢、政策方針的變化及司法工作情況所提出的關於復查某類案件的文件，當然應是提起再審程序的重要材料來源和依據。

4. 單選題 ：下列關於刑罰的敘述中，錯誤的是（）A刑罰必須由刑法明文規定B刑罰可適用於一切犯罪嫌疑人C刑罰

答案是B
A是正確的抄，，理由是罪襲刑法定。
B錯誤，有的犯罪嫌疑人不適用於刑罰。比如說刑事訴訟法15條的規定，很多犯罪嫌疑人的行為不追究刑事責任的，不適用刑法。
C是正確的，，法律責任包括民事、行政、刑事，其中刑罰是最嚴厲的並由國家強制力保證實施的強制性法律制裁。

5. 司法考試刑事訴訟法歷年試題及解析（上）7

93.本案中，由於被告人張某提起了上訴，第二審程序便正式啟動了。在第二審的審理中，下列哪些說法是正確的？

A.沒有提起上訴的被告人王某有權委託辯護人

B.提起上訴的被告人張某有權委託辯護人

C.被告人王某應當參加第二審的法庭調查

D.被告人王某應當參加第二審的法庭辯論

答案及解析：ABC 《高法解釋》第252條規定：「在第二審程序中，被告人除自行辯護外，還可以繼續委託第一審辯護人或者另行委託辯護人辯護。共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴或者人民檢察院只就第一審人民法院對部分被告人的判決提出抗訴的，其他同案被告人也可以委託辯護人辯護。」據此，AB當選。《高法解釋》第256條規定：「共同犯罪案件，沒有提出上訴的和沒有對其判決提出抗訴的第一審被告人，應當參加法庭調查，並可以參加法庭辯論。」據此，C當選。

94.在本案中，由於被告人張某提出上訴，而被告人王某沒有提出上訴，下列哪些說法是正確的？

A.原審人民法院應當只將張某的上訴狀和有關王某的案卷、證據移送上一級人民法院

B.原審人民法院應當將有握兄亂關張某、王某的全部案卷、證據移送上一級人民法院

C.第二審人民法院應當對全案進行審查，不受上訴范圍的限制

D.第二審人民法院發現對王某判處的刑罰有錯誤，需要加重刑罰的，應當按照審判監督程序進行再審

答案及解析：BCD 《刑訴法》第186條規定：「第二審人民法院應當就第一審判決認定的事實和適用法律進行全面審查，不受上訴或者抗訴范圍的限制。共同犯罪的案件只有部分被告人上訴的，應當對全案進行審查，一並處理。」據此，BC當選。《高法解釋》第257條規定：「對事實清楚，證據充分，但判處的刑罰畸輕或者應當適用附加刑而沒有適用的案件，不得撤銷第一判決，直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑，也不得以事實不清或者證據不足，發回第一審人民法院重新審理。必須依法改判的，應當在第二審判決、裁定生效後，按照審判監督程序重新審判。」據此D當選。

（2003年）

89.某大學教授在講授刑事訴訟法課時，讓學生回答如何理解「人民法院依法獨立行使審判權」原則，下列四個同學的回答中，正確的理解是：

A.甲同學認為是指法官個人獨立審判案件，不受任何他人影響

B.乙同學認為是指合議庭獨立審判案件，不受任何組織或個段檔人的影響

C.丙同學認為是塵搏指法院獨立審判案件，不受行政機關、社會團體和個人的干涉

D.丁同學認為是指法院依法獨立審判案件，上級法院不能對下級法院正在審理的具體案件如何處理發布指示或命令

答案及解析：CD 刑事訴訟法第5條規定：人民法院依照法律規定獨立行使審判權，人民檢察院依照法律規定獨立行使檢察權，不受行政機關、社會團體和個人的干涉。人民法院、人民檢察院在依法獨立行使職權過程中，必須接受中國共產***的領導，必須接受各級人民代表大會的監督並向其報告工作。故A、B項錯誤，C正確。憲法第127條第2款規定：「人民法院監督地方各級人民法院和專門人民法院的審判工作，上級人民法院監督下級人民法院的審判工作。」這表明上下級人民法院之間的關系不是領導關系，而是監督關系。根據這一規定，上級人民法院不能直接指揮命令下級人民法院如何進行審判，只能對下級人民法院在審判活動中是否正確適用法律進行審查監督。故D正確。法律教育網 http://www.chinalawe.com

90.某傷害案，由於犯罪嫌疑人系當地公安局局長的兒子，當地公安機關對被害人的報案作出了不立案的處理決定。被害人不服，向檢察院提出，要求檢察院對此進行監督。人民檢察院應當如何處理？

A.應該改變管轄，直接由檢察院對此案進行立案偵查

B.檢察委員會可以作出決定，要求該局長迴避

C.可以直接書面通知公安機關立案

D.可以要求公安機關說明不立案的理由，如果認為理由不能成立，可以書面通知公安機關立案

答案及解析：BD 依刑事訴訟法第87條規定，人民檢察院認為公安機關對應當立案偵查的案件而不立案偵查的，或者被害人認為公安機關對應當立案偵查的案件而不立案偵查，向人民檢察院提出的，人民檢察院應當要求公安機關說明不立案的理由。人民檢察院認為公安機關不立案理由不能成立的，應當通知公安機關立案，公安機關接到通知後應當立案。故A、C項錯誤，D正確。依刑事訴訟法第30條規定， 審判人員、檢察人員、偵查人員的迴避，應當分別由院長、檢察長、公安機關負責人決定；院長的迴避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機關負責人的迴避，由同級人民檢察院檢察委員會決定。故B正確。

91.在某案的法庭審判過程中，被告人的母親張某對公訴人不滿，沖進審判區，出言辱罵，並將一茶杯向公訴人擲去，嚴重擾亂了法庭秩序。對張某這一行為的下列處理辦法中正確的是：

A.合議庭當庭以藐視法庭罪判處其有期徒刑1年

B.審判長決定將其強行帶出法庭

C.審判長決定處1000元以下罰款

D.經院長批准，處15日以下拘留

答案及解析：BD 依刑事訴訟法第161條規定，在法庭審判過程中，如果訴訟參與人或者旁聽人員違反法庭秩序，審判長應當警告制止。對不聽制止的，可以強行帶出法庭；情節嚴重的，處以一千元以下的罰款或者十五日以下的拘留。罰款、拘留必須經院長批准。被處罰人對罰款、拘留的決定不服的，可以向上一級人民法院申請復議。復議期間不停止執行。對聚眾哄鬧、沖擊法庭或者侮辱、誹謗、威脅、毆打司法工作人員或者訴訟參與人，嚴重擾亂法庭秩序，構成犯罪的，依法追究刑事責任。故B、D 項正確。C錯在未經院長批准。

92.犯罪嫌疑人甲於1994年因瑣事將鄰居捅成輕傷後逃跑，2000年春節他以為沒事，回家過年，被害人發現後到當地公安機關報案，要求追究其刑事責任，公安機關決定立案偵查，並將其拘留，報請人民檢察院批准逮捕。那麼，對此案應當如何處理？

A.人民檢察院應當作出不批准逮捕的決定

B.人民檢察院應當作出退回補充偵查的決定

C.公安機關應當作出撤銷案件的決定

D.公安機關應當釋放嫌疑人，並發給釋放證明

答案及解析：ACD B項錯誤，按照《六機關規定》第27條的規定，人民檢察院審查公安機關提請批准逮捕的案件，應當作出批准或者不批准逮捕的決定，對報請批准逮捕的案件不另行偵查。而按照刑事訴訟法第69條的規定，人民檢察院應當自接到公安機關提請批准逮捕書後的七日以內，作出批准逮捕或者不批准逮捕的決定。人民檢察院不批准逮捕的，公安機關應當在接到通知後立即釋放，並且將執行情況及時通知人民檢察院。對於需要繼續偵查，並且符合取保候審、監視居住條件的，依法取保候審或者監視居住。據此，可以直接選出AD兩項。C項也是正確的，因為該案已經過了追訴時效，公安機關應當作出撤銷案件的決定。

93.某公安機關接到群眾報案，稱鄰居何某墜樓而死，公安機關立即派人到現場進行了現場勘驗。如果此事要作為一起刑事案件立案的話，那麼在立案階段應當查明的事項是：

A.何某死亡的准確時間

B.何某是跳樓自殺還是他人謀殺

C.如果是他人謀殺，犯罪嫌疑人是誰

D.如果是他人謀殺，作案人的動機是什麼

答案及解析：B 刑事訴訟法第86條規定，人民法院、人民檢察院或者公安機關對於報案、控告、舉報和自首的材料，應當按照管轄范圍，迅速進行審查，認為有犯罪事實需要追究刑事責任的時候，應當立案；認為沒有犯罪事實，或者犯罪事實顯著輕微，不需要追究刑事責任的時候，不予立案，並且將不立案的原因通知控告人。控告人如果不服，可以申請復議。故選B.

94.某市檢察院以劉某犯有搶劫罪向市中級法院提起公訴，法院受理後認為該案不需要判處無期徒刑以上刑罰。對此案，該法院下列做法中正確的是：

A.駁回檢察院的起訴

B.將案件交由下級法院審理

C.繼續審理本案

D.向上級法院請示可否審理

答案及解析：BC 《高法解釋》第4條規定：「人民檢察院認為可能判處無期徒刑、死刑而向中級人民法院提起公訴的普通刑事案件，中級人民法院受理後，認為不需要判處無期徒刑以上刑罰的，可以依法審理，不再交基層人民法院審理。」故選B、C項。

95.在某自訴案件的審理程序中，法庭主持雙方當事人對一刑事自訴案件進行了調解，雙方協商一致達成協議，但當法院向自訴人送達調解書時，自訴人發現調解書中的內容發生了不利於己的重大變化。該自訴人下列何種做法是正確的？

A.接受調解書，然後提出上訴

B.接受調解書，然後重新起訴

C.拒絕在送達回執上簽字

D.要求法院判決

答案及解析：CD 依《刑訴解釋》第200條規定，調解應當在自願、合法，不損害國家、集體和其他公民利益的前提下進行。調解達成協議的，人民法院應當製作刑事自訴案件調解書，由審判人員和書記員署名，並加蓋人民法院印章。調解書經雙方當事人簽收後即發生法律效力。調解沒有達成協議或者調解書簽收前當事人反悔的，人民法院應當進行判決。故選C、D項。

（2004年）

90.何某不服一審人民法院以故意傷害罪判處其12年有期徒刑的判決，但又因故耽誤上訴期限。障礙消除後，何某申請繼續進行應當在期滿前完成的上訴活動，必須滿足什麼條件？

A.何某耽誤期間是由於不能抗拒的原因或者有其他正當理由

B.在障礙消除後5日內何某提出上訴

C.繼續應當在期滿以前提出上訴的申請，需要由辯護人為其提出

D.經人民法院查證屬實，裁定允許

答案及解析：ABD 本題考察的是期間的耽誤。《刑事訴訟法》第八十條明確規定，當事人由於不能抗拒的原因或者其他正當理由而耽誤期限的，在障礙消除後五日以內，可以申請繼續進行應當在期滿以前完成的訴訟活動。前款申請是否准許，由人民法院裁定。所以本題答案為ABD.

91.涉嫌搶劫罪的張某在審查起訴期間准備委託辯護人，下列人員中，誰可以接受委託作他的辯護人？

A.張某的朋友徐某，因犯故意傷害罪被法院判處有期徒刑1年緩刑2年，正在緩刑考驗期內

B.張某的父親，在本市法院任審判員

C.張某的叔叔，已加入日本國籍

D.張某的朋友王某，本市出租汽車駕駛員

答案及解析： BD 人民法院《刑訴解釋》第三十三條規定，人民法院審判案件過程中，應當充分保證被告人行使刑事訴訟法第三十二條規定的辯護權利。但下列人員不得被委託擔任辯護人：（一）被宣告緩刑和刑罰尚未執行完畢的人；（二）依法被剝奪、限制人身自由的人；（三）無行為能力或者限制行為能力的人；（四）人民法院、人民檢察院、公安機關、國家安全機關、監獄的現職人員；（五）本院的人民陪審員；（六）與本案審理結果有利害關系的人；（七）外國人或者無國籍人。前款第（四）、（五）、（六）、（七）項規定的人員，如果是被告人的近親屬或者監護人，由被告人委託擔任辯護人的，人民法院可以准許。本題中答案A為被宣告緩刑和刑罰尚未執行完畢的人，不可以當辯護人，答案B為其近親屬是可以的，答案C張某的叔叔，已加入日本國籍，不是近親屬不可以當辯護人，答案D是一般的非律師是可以的。

92.在宣告判決前人民檢察院要求撤回起訴，人民法院作出准許撤訴裁定後人民檢察院又對該案重新起訴的，什麼情況下人民法院應當受理？

A.依據新的事實重新起訴

B.提出新的證據材料重新起訴

C.對同一事實以新的罪名重新起訴

D.依據新的法律規定重新起訴

答案及解析： AB 本題考察的是檢察院撤訴的效力。人民法院《刑訴解釋》第一百一十七條中規定，案件經審查後，應當根據不同情況分別處理：（一）對於不屬於本院管轄或者被告人不在案的，應當決定退回人民檢察院；（二）對於不符合本解釋第一百一十六條第（二）至（九）項規定之一，需要補送材料的，應當通知人民檢察院在三日內補送；（三）對於根據刑事訴訟法第一百六十二條第（三）項規定宣告被告人無罪，人民檢察院依據新的事實、證據材料重新起訴的，人民法院應當依法受理；（四）依照本解釋第一百七十七條規定，人民法院裁定準許人民檢察院撤訴的案件，沒有新的事實、證據，人民檢察院重新起訴的，人民法院不予受理；（五）對於符合刑事訴訟法第十五條第（二）至（六）項規定的情形的，應當裁定終止審理或者不予受理；（六）對於被告人真實身份不明，但符合刑事訴訟法第一百二十八條第二款規定的，人民法院應當依法受理。其中對於第（四），人民法院裁定準許人民檢察院撤訴的案件，原則上不可以以同樣的事實和理由再起訴，除非是有新的事實、證據。

93.法庭審理一起盜竊案。辯護律師出示、宣讀了一份其本人在審查起訴階段向證人王某調查的談話筆錄，證明盜竊案件發生時，被告人與證人王某在一起看電視，沒有作案時間。公訴人對談話筆錄提出了質證意見。下列缺乏法律依據的質證意見是：

A.此談話筆錄僅由辯護人與證人二人談話形成，不合法

B.此談話筆錄只有證人王某簽字而沒有按手印，無效

C.此談話筆錄在王某家中形成，不合法

D.辯護人找王某調查未經辦案機關批准，不合法

答案及解析： ABCD 《刑事訴訟法》第三十七條規定，辯護律師經證人或者其他有關單位和個人同意，可以向他們收集與本案有關的材料，也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調取證據，或者申請人民法院通知證人出庭作證。辯護律師經人民檢察院或者人民法院許可，並且經被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意，可以向他們收集與本案有關的材料。所以，該談話筆錄僅由辯護人與證人二人談話形成，只有證人王某簽字而沒有按手印，在王某家中形成等都是可以的，而由於這是辯護律師向一般的證人調查取證，對此不需要辦案機關批准。法律教育網 http://www.chinalawe.com

94.一審程序中有下列何種情形，二審人民法院應該撤銷原判，發回原審法院重新審判？

A.對不復雜的共同犯罪案件適用簡易程序審理的

B.適用簡易程序審理的公訴案件，檢察人員沒有出庭的

C.一審合議庭的書記員應迴避而未迴避的

D.適用簡易程序審理的自訴案件，開庭審理中被告人委託的辯護人沒有出庭的

答案及解析： C 《刑事訴訟法》第一百八十九條和第一百九十一條規定，第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經過審理後，應當按照下列情形分別處理：（一）原判決認定事實和適用法律正確、量刑適當的，應當裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；（二）原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當的，應當改判；（三）原判決事實不清楚或者證據不足的，可以在查清事實後改判；也可以裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判。第二審人民法院發現第一審人民法院的審理有下列違反法律規定的訴訟程序的情形之一的，應當裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判：（一）違反本法有關公開審判的規定的；（二）違反迴避制度的；（三）剝奪或者限制了當事人的法定訴訟權利，可能影響公正審判的；（四）審判組織的組成不合法的；（五）其他違反法律規定的訴訟程序，可能影響公正審判的。

95.曲某因涉嫌爆炸罪被檢察機關提起公訴。某市中級人民法院經審理認為，曲某的犯罪行為雖然使公私財物遭受了重大損失，也沒有法定減輕處罰情節，但根據案件特殊情況，可以在法定刑以下判處刑罰，於是判處曲某有期徒刑8年。曲某在法定期間內沒有提出上訴，檢察機關也沒有提出抗訴。該案在程序上應當如何處理？

A.在上訴、抗訴期滿後3日內報請上一級人民法院復核

B.如果上一級人民法院同意原判，應當逐級報請人民法院核准

C.如果上一級人民法院不同意在法定刑以下判處刑罰，應在改判後逐級報請人民法院核准

D.人民法院予以核準的，應當作出核准裁定書

答案及解析：ABD 本題考察的是在法定刑以下判處刑罰的程序，人民法院《刑訴解釋》第十四章「在法定刑以下判處刑罰和適用特殊情況假釋的核准程序」中予以明確的規定，具體內容為：根據刑法第六十三條第二款規定報請人民法院核准在法定刑以下判處刑罰的案件，按下列情形分別處理：（一）被告人不提出上訴、人民檢察院不提出抗訴的，在上訴、抗訴期滿後三日內報請上一級人民法院復核。上一級人民法院同意原判的，應當逐級報請人民法院核准；上一級人民法院不同意原判的，應當裁定發回重新審判或者改變管轄，按照第一審程序重新審理。原判是由基層人民法院作出的，高級人民法院可以指定中級人民法院按照第一審程序重新審理；（二）被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的案件，應當按照第二審程序審理。上訴或者抗訴無理的，應當裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判，並按照本條第（一）項規定的程序逐級報請人民法院核准。上訴或者抗訴有理的，應當依法改判。改判後仍判決在法定刑以下處以刑罰的，按照本條第（一）項規定的程序逐級報請人民法院核准。報請人民法院核准在法定刑以下判處刑罰的案件，應當報送報請核准案件的結案報告、判決書各十五份，以及全案訴訟卷宗和證據。人民法院復核在法定刑以下判處刑罰的案件，予以核準的，作出核准裁定書；不予核準的，應當撤銷原判決、裁定，發回原審人民法院重新審判或者指定其他下級人民法院重新審判。

6. 刑事訴訟法第一次作業單選題（二）

11.c
12.b
13.d
14.a
15.d
16.d
17.b
18.c
19.d
20.b

7. 司法考試歷年試題解析：刑事訴訟(二)c

（2004年）
62.某縣人民法院適用簡易程序審理郝某涉嫌盜竊罪一案，依法應當遵循下列哪些規定？
A.由審判員一人獨任審判
B.提起公訴的縣人民檢察院必須派員出席法庭
C.縣人民法院應當在受理此案後20日內審結此案
D.縣人民法院在判決宣告前應當聽取郝某的最後陳述意見
答案及解析：ACD本題考察的是簡易程序的審理特徵。簡易程序具有以下六個特徵：（1）送達起訴書的程序簡便（2）通知的方式簡便。（3）審判組織特殊。（4）人民檢察院可以不派員出庭（5）法庭審理程序簡便（6）審理期限較短。所以，本題答案為ACD。
63.甲因搶劫被某縣公安機關依法逮捕，在偵查期間，甲不講真實姓名、住址，身份不明。對於該案件，公安機關應當如何處理？
A.偵查羈押期間自查清甲真實身份之日起計算
B.在查清甲真實身份以前，不允許其聘請律師為他提供法律幫助
C.在查清甲真實身份以前，中止偵查活動
D.如果犯罪事實清楚，證據確實、充分，可以按甲自報姓名移送縣人民檢察院審查起訴
答案及解析： AD 本題考察的是對身份不明的犯罪正桐嫌疑人的處理。《刑事訴訟法》第一百二十八條明確規定，犯罪嫌疑人不講真實姓名、住址，身份不明的，偵查羈押期限自查清其身份之日起計算，但是不絕清沒得停止對其犯罪行為的偵查取證。對於犯罪事實清楚，證據確實、充分的，也可以按其自報的姓名移送人民檢察院審查起訴。犯罪嫌疑人自第一次被訊問或第一次本採取強制措施之日起就可以請律師，所以答案B錯誤，正確說法為AD。
64.某公安機關對涉嫌盜竊罪的錢某及其妻子范某執行拘留時搜查了他們的住處。在並納搜查時，因情況緊急未用搜查證，但錢某夫婦一直在場。由於沒有女偵查人員在場，所以由男偵查人員對錢某、范某的身體進行了搜查。搜查結束時，偵查人員要求被搜查人在搜查筆錄上簽名時遭到拒絕，偵查人員就此結束搜查活動。該案搜查活動哪些違反法律規定？
A.在搜查時因情況緊急未用搜查證
B.在搜查時錢某夫婦一直在場
C.由男偵查人員對范某的身體進行了搜查
D.偵查人員要求被搜查人在搜查筆錄上簽名遭拒絕後就此結束了搜查活動
答案及解析： CD 本題考察的是搜查的要求。《刑事訴訟法》在偵查一章「第五節 搜查」中規定，為了收集犯罪證據、查獲犯罪人，偵查人員可以對犯罪嫌疑人以及可能隱藏罪犯或者犯罪證據的人的身體、物品、住處和其他有關的地方進行搜查。任何單位和個人，有義務按照人民檢察院和公安機關的要求，交出可以證明犯罪嫌疑人有罪或者無罪的物證、書證、視聽資料。進行搜查，必須向被搜查人出示搜查證。在執行逮捕、拘留的時候，遇有緊急情況，不另用搜查證也可以進行搜查。在搜查的時候，應當有被搜查人或者他的家屬，鄰居或者其他見證人在場。搜查婦女的身體，應當由女工作人員進行。搜查的情況應當寫成筆錄，由偵查人員和被搜查人或者他的家屬，鄰居或者其他見證人簽名或者蓋章。如果被搜查人或者他的家屬在逃或者拒絕簽名、蓋章，應當在筆錄上註明。所以，本題中違法的地方為CD。
65.下列犯罪嫌疑人、被告人中，哪些不適用取保候審？
A.甲在取保候審期間故意實施新的犯罪行為
B.乙涉嫌搶奪他人數額較大的財物被拘留，需逮捕而證據尚不符合逮捕條件
C.丙刑滿釋放後第二年又涉嫌重婚
D.丁是持刀搶劫的被告人
答案及解析： AD 本題考察的是取保候審的條件。《刑事訴訟法》第五十一條規定，人民法院、人民檢察院和公安機關對於有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候審或者監視居住：
（一）可能判處管制、拘役或者獨立適用附加刑的；
（二）可能判處有期徒刑以上刑罰，採取取保候審、監視居住不致發生社會危險性的。取保候審、監視居住由公安機關執行。人民法院對有證據證明有犯罪事實存在，可能判處有期徒刑以上刑罰的被告人，認為採取取保候審、監視居住等措施，尚不足以防止發生社會危險而有逮捕必要的，應即決定依法逮捕。
66.張某、王某合夥實施盜竊，張某被判處有期徒刑10年，王某被判處有期徒刑3年。張某、王某未上訴，人民檢察院認為對王某的量刑過輕，僅就王某的量刑問題提出抗訴。在二審程序中，張某享有哪些權利？
A.參加法庭調查
B.參加法庭辯論
C.委託辯護人辯護
D.二審法院不得加重其刑罰
答案及解析： ABCD 本題考察的是二審全面審查原則和上訴不加刑原則。對於共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴的，或者人民檢察院只就第一審人民法院對部分被告人的判決提出抗訴的，第二審人民法院應當對全案進行審查，一並處理。在第二審程序中，被告人除自行辯護外，還可以繼續委託第一審辯護人或者另行委託辯護人辯護。共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴或者人民檢察院只就第一審人民法院對部分被告人的判決提出抗訴的，其他同案被告人也可以委託辯護人辯護。共同犯罪案件中，沒有上訴的和沒有對其判決提出抗訴的第一審被告人，應當參加法庭調查，並可以參加法庭辯論。另外，共同犯罪案件，只有部分被告人上訴的，既不能加重提出上訴的被告人的刑罰，也不能加重其他同案被告人的刑罰。
67.在一起傷害案件中，被害人甲不服某縣人民檢察院對犯罪嫌疑人乙作出的不起訴決定而向縣人民法院提起訴訟。人民法院審查後認為該案缺乏罪證，經要求，自訴人未能提出補充證據。縣人民法院可以作出哪些處理？
A.說服自訴人撤訴
B.裁定駁回自訴
C.對甲和乙進行調解
D.中止訴訟
答案及解析： AB本題考察的是自訴案件的條件。對此，人民法院《刑訴解釋》第一百八十八條規定，對於自訴案件，人民法院經審查有下列情形之一的，應當說服自訴人撤回自訴，或者裁定駁回起訴：（一）不符合本解釋第一百八十六條規定的條件的；（二）證據不充分的；（三）犯罪已過追訴時效期限的；（四）被告人死亡的；（五）被告人下落不明的；（六）除因證據不足而撤訴的以外，自訴人撤訴後，就同一事實又告訴的；（七）經人民法院調解結案後，自訴人反悔，就同一事實再行告訴的。所以，本題答案為AB。
68.某傷害案，提取的血跡經DNA鑒定，系來自被害人身上的血。對於這一鑒定結論，偵查機關應當告知哪些訴訟參與人？
A.犯罪嫌疑人
B.被害人
C.犯罪嫌疑人聘請的律師
D.被害人的近親屬
答案及解析： AB 《刑事訴訟法》第一百二十一條明確規定，偵查機關應當將用作證據的鑒定結論告知犯罪嫌疑人、被害人。如果犯罪嫌疑人、被害人提出申請，可以補充鑒定或者重新鑒定。所以本題答案為AB。
69.阮某向陸某借款2萬元，到期不還。陸某向阮某索款，被阮某毆打致重傷，其母因受刺激生病住院。在刑事訴訟過程中，陸某可以提起哪些附帶民事訴訟？
A.要求阮某償還其借款2萬元
B.要求阮某賠償治傷所花醫葯費
C.要求阮某賠償陸某之母住院所花醫葯費
D.要求阮某賠償因傷所致誤工損失費
答案及解析： BD 本題考察的是附帶民訴提起的條件。人民法院《刑訴解釋》第八十四條、第八十五條和第八十八條規定，人民法院受理刑事案件後，可以告知因犯罪行為遭受物質損失的被害人（公民、法人和其他組織），已死亡被害人的近親屬、無行為能力或者限制行為能力被害人的法定代理人，有權提起附帶民事訴訟。有權提起附帶民事訴訟的人放棄訴訟權利的，應當准許，並記錄在案。如果是國家財產、集體財產遭受損失，受損失的單位未提起附帶民事訴訟，人民檢察院在提起公訴時提起附帶民事訴訟的，人民法院應當受理。附帶民事訴訟的起訴條件是：（一）提起附帶民事訴訟的原告人、法定代理人符合法定條件；（二）有明確的被告人；（三）有請求賠償的具體要求和事實根據；（四）被害人的物質損失是由被告人的犯罪行為造成的；（五）屬於人民法院受理附帶民事訴訟的范圍。本案中，答案A要求阮某償還其借款2萬元不可以提起附帶民訴，因為這不是由於犯罪所造成的物質損失，答案C要求阮某賠償陸某之母住院所花醫葯費也不屬於，因為這不是犯罪所造成的直接損失，所以本題答案為BD.
70.下列哪些情形下人民法院應當作出裁定？
A.准許自訴人撤回自訴
B.駁回當事人對審判人員提出的迴避申請
C.起訴書送達被告人後的第五天因被告人自殺而終止審理
D.二審法院經審理認為對被告人量刑過重而改變刑罰
答案及解析：AC本題考察的是判決、裁定和決定的區別。對於判決主要解決的是實體問題，裁定主要適用於程序問題和部分實體問題，而決定只適用於程序問題。本案中A.准許自訴人撤回自訴和C起訴書送達被告人後的第五天因被告人自殺而終止審理屬於程序性事項，應用裁定，而答案B駁回當事人對審判人員提出的迴避申請應用決定，答案D二審法院經審理認為對被告人量刑過重而改變刑罰，則應用判決。
71.17周歲的職高學生陳某，於2000年10月5日潛入某單位辦公室，竊得手提電話5部。下列哪些屬於刑事訴訟的證明對象？
A.陳某的年齡
B.陳某盜竊的事實
C.被盜物品的價值
D.2000年國慶節期間放長假的事實
答案及解析： ABC對於證明對象，又稱為是待證事實，也就是要證明什麼的，它既包括實體上的（例如和定罪量刑有關的事實），也包括程序上的，本案中，答案ABC涉及到實體上的定罪量刑問題，需要證明，而答案D2000年國慶節期間放長假的事實和案情無關，不需要證明

8. 司法考試刑事訴訟法歷年試題及解析（上）1

一、單項選擇題：

（2002年）

13.王華，因涉嫌挪用資金罪被公安機關立案偵查，偵查終結後移送人民檢察院審查起訴。人民檢察院經審查後，認為犯罪嫌疑人王華沒有犯罪行為，經檢察委員會討論，作出不起訴的決定。下列哪一表述是正確的？

A.本案應由人民檢察院立案偵查

B.人民檢察院應作出撤銷案件的決定

C.人民檢察院作出不起訴的決定是正確的，但不應由檢察委員會討論決定

D.人民檢察院應當寫出書面理由，將案卷退回公安機關處理

答案及解析：D 《中華人民共和國刑事訴訟法》（以下簡稱《刑訴法》）第18條規定：「刑事案件的偵查由公安機關進行，法律另有規定的除外。」「貪污賄賂犯罪，國家工作人員的瀆職犯罪，國家機關工作人員利用職權實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復陷害、非法搜查的侵犯公民人身權利的犯罪以及侵犯公民民主權利的犯罪，由人民檢察院立案偵查。對於國家機關工作人員利用職權實施的其他重大犯罪案件，需要由人民檢察院直接受理的時候，經省級以上人民檢察院決定，可以由人民檢察院立案偵查。」根據這一規定，人民檢察院直接立案偵查的案件一共有五類：一是貪污賄賂犯罪，二是國家工作人員的瀆職犯罪，三是國家機關工作人員利用職權實施的侵犯公民人身權利的犯罪，四是國家機關工作人員利用職權實施的侵犯公民民主權利的犯罪，五是需要由人民檢察院直接受理並經省級以上人民檢察院決定的國家機關工作人員利用職權實施的其他重大犯罪案件。本案王華涉嫌實施的挪用資金罪並不屬於以上五類案件，因此，A不正確。人民檢察院發布的《人民檢察院刑晌猛事訴訟規則》（以下簡稱《高檢規則》）第262條規定：「對公安機關移送審查起訴的案件，發現犯罪嫌疑人沒有違法犯罪行為的，應當書面說明理由將案卷宴模橋退回公安機關處理；發現犯罪事實並非犯罪嫌疑人所為的，應當書面說明理由將案卷退回公安機關並建議公安機關重新偵查。如果犯罪嫌疑人已經被逮捕，應當撤銷逮捕決定，通知公安機關立即釋放。」據此，可排除B；同時，D符合該規定，為正確答案。C不正確。《人民檢察院刑事訴訟規則》第4條規定：「民檢察院辦理刑事案件，由檢察人員承辦，辦案部門負責人審核，檢察長或者檢察委員會決定。」

14.被告人鄭某因貪污罪被某市中級人民法院一審判處死刑，緩期二年執行。判決後被告人碼派沒有上訴，檢察機關也沒有抗訴，該中級人民法院遂在抗訴、上訴期滿後第二天報請省高級人民法院核准。此時，省高級人民法院不得作出哪種處理？

A.同意判處死緩、作出予以核準的裁定

B.認為原判適用法律錯誤，處刑太輕，應判處死刑，立即執行，直接改判並報人民法院核准

C.認為原判刑罰太重，不同意判處死緩，直接改判有期徒刑15年

D.認為原判事實不清，證據不足，發回重審

答案及解析：B 《六部委規定》第47條規定：「高級人民法院核准死刑緩期二年執行的案件，應當作出核准或者不核準的決定，不能加重被告人的刑罰。」《刑事訴訟法解釋》第278條第3款規定：「高級人民法院核准死刑緩期二年執行的案件，不得以提高審級等方式加重被告人的刑罰。」因此B項改判死刑顯屬不當。《刑事訴訟法解釋》第285條規定：「對判處死刑的案件，復核後應當根據案件情形分別作出裁判：（一）原審判決認定事實和適用法律正確、量刑適當的，裁定予以核准；（二）原審判決認定事實錯誤或者證據不足的，裁定撤銷原判，發回重新審判；（三）原審判決認定的事實正確，但適用法律有錯誤，或者量刑不當，不同意判處死刑的，應當改判；（四）發現第一審人民法院或者第二審人民法院違反法律規定的訴訟程序，可能影響正確判決的，應當裁定撤銷原判，發回第一審人民法院或者第二審人民法院重新審判。所以ACD不應選。

15.某市政府機關職員張某，因涉嫌犯間諜罪被有關部門立案偵查，後被依法採取強制措施。下列哪一說法是正確的？

A.本案應由公安機關立案偵查

B.本案應由人民檢察院立案偵查

C.對王某的取保候審應由國家安全機關執行

D.對王某的取保候審應由公安機關執行

答案及解析：C 《刑事訴訟法》第4條規定：「國家安全機關依照法律規定，辦理危害國家安全的刑事案件，行使與公安機關相同的職權。」因此，間諜罪應由國家安全機關偵查。AB項排除。《人民法院 人民檢察院 公安部 國家安全部關於取保候審若干問題的規定》第2條規定：「對犯罪嫌疑人、被告人取保候審的，由公安機關、國家安全機關、人民檢察院、人民法院根據案件的具體情況依法作出決定。公安機關、人民檢察院、人民法院決定取保候審的，由公安機關執行。國家安全機關決定取保候審的，以及人民檢察院、人民法院在辦理國家安全機關移送的犯罪案件時決定取保候審的，由國家安全機關執行。法律教育網 http://www.chinalawe.com

16.乙市M區人民法院對孫某盜竊罪和搶劫罪作出判決後，人民檢察院不抗訴，但孫某不服提出上訴。市中級人民法院審理後認為，一審判決事實清楚，證據確實、充分，但量刑不當。一審對孫某盜竊罪和搶劫罪分別判處2年和9年有期徒刑，決定執行的刑期為10年，而兩罪准確量刑應分別為5年和7年。二審法院應如何處理？

A.直接改判兩罪刑罰分別為5年和7年有期徒刑，並在7年以上12年以下決定應當執行的刑期

B.直接改判兩罪刑罰分別為5年和7年有期徒刑，並決定應當執行的刑期為10年

C.維持一審判決

D.維持一審判處的2年有期徒刑，將一審判處的9年有期徒刑改為7年，並在7年以上9年以下決定應當執行的刑期

答案及解析：D 《刑訴法》第190條規定：「第二審人民法院審判被告人或者他的法定代理人、辯護人、近親屬上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。」「人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的，不受前款規定的限制。」《高法解釋》第257條第1款第3項規定：「對被告人實行數罪並罪的，不得加重決定執行的刑罰，也不能在維持原判決決定執行的刑罰不變的情況下，加重數罪中某罪的刑罰。」因此，A、B均不正確。《刑訴法》第189條第2項規定：「原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當的，應當改判。」因此，C亦不正確。只有D符合《刑訴法》及《高法解釋》的規定。

17.根據我國刑事訴訟法的規定和有關的司法解釋，下列哪個說法是正確的？

A.上級人民法院不能審判下級人民法院管轄的第一審刑事案件

B.上級人民法院不能指定下級人民法院審判應由上級人民法院管轄的第一審刑事案件

C.上級人民法院不能指定下級人民法院審判管轄不明的案件

D.上級人民法院不能指定下級人民法院審判管轄明確的案件

答案及解析：B 《刑訴法》第23條規定：「上級人民法院在必要的時候，可以審判下級人民法院管轄的第一審刑事案件；下級人民法院認為案件重大、復雜需要由上級人民法院審判的第一審刑事案件，可以請求移送上一級人民法院管轄。」排除A.《刑訴法》第26條規定：「上級人民法院可以指定下級人民法院審判管轄不明的案件，也可以指定下級人民法院將案件移送其他人民法院管轄。」排除C.《高法解釋》第18條規定：「有管轄權的人民法院因案件涉及本院院長需要迴避等原因，不宜行使管轄權的，可以請求上一級人民法院管轄；上一級人民法院也可以指定與提出請求人民法院同級的其他人民法院管轄。」排除D.

18.王某是某公安機關的法醫，在一起刑事案件的法庭審理過程中，人民法院聘請王某組任該案鑒定人。本案的被告人提出王某與本案有利害關系，申請迴避。依照刑事訴訟法的有關規定，誰有權對王某是否迴避作出決定？

A.王某所在公安機關的負貴人

B.該人民法院院長

C.本案的合議庭

D.本案合議庭的審判長

答案及解析：B 《刑訴法》第30條規定：「審判人員、檢察人員、偵查人員的迴避，應當由院長、檢察長、公安機關負責人決定；院長的迴避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機關負責人的迴避，由同級人民檢察院檢察委員會決定。」《高法解釋》第32條規定：上述有關迴避的規定，適用於法庭書記員、翻譯人員和鑒定人；其迴避由人民法院院長決定。因此選B.

19.偵查人員在殺人案件現場收集到一封信和一張字條，信的內容與案件無關，但根據通信對方的姓名和地址查出了犯罪分子。字條的內容也與案件無關，但根據筆跡鑒定找到了字條的書寫人，從而發現了犯罪分子。對於本案中的信件和字條屬於何種證據種類，下列表述中哪一項是正確的？

A.信件是物證，字條是物證

B.信件是物證，字條是書證

C.信件是書證，字條是物證

D.信件是書證，字條是書證

答案及解析：C 根據有關的法學理論，物證是指以其外部特徵、存在場所和物質屬性證明案件事實的實物和痕跡；書證是指以文字、符號、圖畫等記載的內容和表達的思想來證明案件事實的書面文件和其他物品。從本質上看，書證以其所記載的內容和表達的思想起證明作用，而物證則以其外部特徵、存在場所和物質屬性起證明作用。本題題干中的信件是以其所記載的思想內容起證明作用的，因而是書證；字條則是通過其外部特徵起作用的，因而是物證。所以選C.

20.張某被判處無期徒刑，王某被判處拘役，李某被判處有期徒刑10年，趙某被判處死刑緩期2年執行。在符合法律規定的其他條件下，對誰可以依法暫予監外執行？

A.張某和王某

B.王某和李某

C.李某和趙某

D.張某和李某

答案及解析：B 《刑訴法》第214條之規定，暫予監外執行僅適用於被判處有期徒刑或者拘役的罪犯。題中被判處有期徒刑或拘役刑罰的只有王某和李某，因此B為正確答案。

21.被告人鄭某在法庭審判期間死亡，同時根據已查明的案件事實和認定的證據材料，已能夠確認鄭某無罪。對此案人民法院應當作出何種處理決定？

A.以判決宣告無罪

B.以裁定終止審理

C.以決定終止審理

D.撤銷案件

答案及解析：A 《高法解釋》第176條第9款規定：「審判期間，被告人死亡的，應當裁定終止審理；對於根據已查明的案件事實和認定的證據材料，能夠確認被告人無罪的，應當判決宣告被告人無罪。」據此A當選。法律教育網 http://www.chinalawe.com

22.幾個同級人民法院都有管轄權的案件，應由最初受理的人民法院審判。在必要的時候可以移送下列哪一法院審判？

A.犯罪地人民法院

B.被告人居住地人民法院

C.主要犯罪地人民法院

D.被告人經常居住地人民法院

答案及解析：C 《刑訟法》第25條規定：「幾個同級人民法院都有權管轄的案件，由最初受理的人民法院審判。在必要的時候，可以移送主要犯罪地的人民法院管轄。」

23.根據我國刑事訴訟法的規定，第一育人民法院作出的無罪判決應在何種情況下執行？

A.判決生效後執行

B.判決宣告後立即釋放在押的被告人

C.上訴、抗訴期限屆滿以後

D.二審審理結束，判決作出以後

答案及解析：B 《刑訴法》第209條規定：「第一審人民法院判決被告人無罪、免除刑事處罰的，如果被告人在押，在宣判後應當立即釋放。」

（2003年）

13.甲和乙是盜竊案的共犯，被人民法院判處有期徒刑後在同一監獄服刑。二人在服刑期間脫逃至A市。甲在A市某賓館吃飯時被抓獲，押解回監獄後發現甲在A市還犯有盜竊罪；乙在A市搶劫時被當場抓獲。對甲和乙所犯的新罪應當如何進行偵查？

A.二人均由監獄一並進行偵查

B.二人均由A市公安局一並進行偵查

C.甲由監獄進行偵查，乙由A市公安局進行偵查

D.乙由監獄進行偵查，甲由A市公安局進行偵查

答案及解析：C 《刑訴解釋》第14條規定，正在服刑的罪犯在脫逃期間的犯罪，如果是在犯罪地捕獲並發現的，由犯罪地的人民法院管轄；如果是被緝捕押解回監獄後發現的，由罪犯服刑地的人民法院管轄。由此可確定相應的偵查機關，故選C.

14.在審理自訴案件中，自訴人甲經兩次依法傳喚，無正當理由拒不到庭，法院應如何處理？

A.依法拘傳自訴人

B.開庭審理，缺席判決

C.延期審理

D.按自訴人撤回起訴處理

答案及解析：D 依刑事訴訟法第171條規定，自訴人經過兩次依法傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的，按撤訴處理。故選D.

15.控辯雙方對第一審刑事判決未提出抗訴或者上訴，但被告人對第一審刑事附帶民事訴訟判決中的附帶民事部分不服，提起上訴，第二審法院審查後，認為第一審民事部分判決正確，但刑事部分判決有錯誤。第二審法院應當如何處理？

A.指令下級法院按審判監督程序再審刑事部分

B.裁定將全案發回重審刑事部分

C.按審判監督程序再審刑事部分，同附帶民事部分一並審理，依法判決

D.裁定將刑事部分發回重審

答案及解析：C 依《刑訴解釋》第262條規定，第二審人民法院審理附帶民事上訴案件，刑事部分已經發生法律效力的，如果發現第一審判決或裁定中的刑事部分確有錯誤，應當對刑事部分按照審判監督程序指令再審，並將附帶民事訴訟部分發回與刑事案件一並審理。故選C.

16.人民檢察院審查起訴部門對於本院偵查部門移送審查起訴的案件，發現犯罪事實不是犯罪嫌疑人所為，應當如何處理？

A.應當書面說明理由將案卷退回偵查部門，並建議偵查部門重新偵查

B.應當退回偵查部門，建議撤銷案件

C.應當書面說明理由，將案件退回偵查部門處

D.應當退回偵查部門，建議補充偵查

答案及解析：B 依《檢院規則》第237條規定，偵查過程中，發現具有下列情形之一的，應當由檢察人員寫出撤銷案件意見書，經偵查部門負責人審核後，報請檢察長或者檢察委員會決定撤銷案件：①具有刑事訴訟法第十五條規定情形之一的；②沒有犯罪事實的，或者依照刑法規定不負刑事責任和不是犯罪的；③雖有犯罪事實，但不是犯罪嫌疑人所為的。故選B.

17.在審理過程中，被告人趁上廁所之機逃跑，較長時間一直未被抓獲，應當作出何種處理？

A.延期審理的決定

B.延期審理的裁定

C.中止審理的決定

D.中止審理的裁定

答案及解析：D 依《刑訴解釋》第181條規定，在審判過程中，自訴人或者被告人患精神病或者其他嚴重疾病以及案件起訴到人民法院後被告人脫逃，致使案件在較長時間內無法繼續審理的，人民法院應當裁定中止審理。由於其他不能抗拒的原因，使案件無法繼續審理的，可以裁定中止審理。

18.某人民檢察院瀆職犯罪偵查部門接到群眾的舉報，對某單位領導在一起責任事故中的失職行為立案偵查，經偵查認為該領導雖然有過失，但其行為尚不構成犯罪，該檢察院應當作出何種處理決定？

A.免予起訴

B.撤銷案件

C.不起訴

D.終止偵查

答案及解析：B 有下列情形之一的，不追究刑事責任，已經追究的，應當撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無罪：①情節顯著輕微、危害不大，不認為是犯罪的；② 犯罪已過追訴時效期限的；③經特赦令免除刑罰的；④依照刑法告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的；⑤犯罪嫌疑人、被告人死亡的；⑥其他法律規定免予追究刑事責任的。刑訴法第15條確立了具有法定情形不予追究刑事責任原則。具體說來，若處於偵查階段，應當撤銷案件。故選B.

19.被告人張某系退伍軍人，被告人趙某系現役軍人。張某曾在服役期間夥同趙某犯有搶劫罪。關於該案的審判管轄，下列說法哪一個是正確的？

A.應當由軍事法院一並管轄

B.應當由地方人民法院一並管轄

C.被告人張某由地方人民法院管轄，被告人趙某由軍事法院管轄

D.應當先由軍事法院一並管轄，然後再把被告人張某移交地方人民法院管轄

答案及解析：C 《高法解釋》第20條規定：「現役軍人（含軍內在編職工，下同）和非軍人共同犯罪的，分別由軍事法院和地方人民法院或者其他專門法院管轄；涉及國家軍事秘密的，全案由軍事法院管轄。」故選C.

20.某直轄市人民檢察院分院發現本市中級人民法院以挪用公款罪判處被告人李某有期徒刑15年的第二審生效判決在適用法律上確有錯誤，該檢察分院按下列哪一個程序處理是正確的？

A.向本市中級人民法院提起抗訴

B.向本市高級人民法院提起抗訴

C.報請市人民檢察院，由市人民檢察院向市高級人民法院提起抗訴

D.向本市中級人民法院提出糾正意見

答案及解析：C 依《刑訴解釋》第306條規定，人民檢察院系統啟動審判監督程序主要包括兩方面：①來自人民檢察院②來自作出生效判決和裁定的人民法院上級人民檢察院。地方各級人民檢察院發現同級人民法院已經發生法律效力的判決和裁定確有錯誤時，無權按照審判監督程序提出抗訴，應當報請上級人民檢察院按照審判監督程序，向它的同級人民法院提出抗訴。

21.孫某因犯故意殺人罪被某中級人民法院第一審判處列刑緩期二年執行，檢察院提起抗訴。第二審法院審理後改判孫某死刑立即執行。對此案的處理，下列說法哪一個是正確的？

A.第二審法院應另行組成合議庭進行死刑復核

B.應當報請人民法院核准

C.因殺人罪判處死刑的核准權已經授權高級人民法院行使，不必報請人民法院核准

D.該死刑判決是高級人民法院作出的終審判決，應當生效，執行刑

答案及解析：B 《六機關規定》第46條規定：「對於人民檢察院抗訴的案件，經第二審人民法院審查後，認為應當判處被告人死刑的，按照刑事訴訟法第一百八十九條的規定處理，即第二審人民法院認為原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當的，應當改判；認為原判決事實不清或者證據不足的，可以在查清事實後改判或者發回重審。其中，對於第二審人民法院直接改判死刑的案件，無論該案件的死刑核准權是否下放，都應當報請人民法院核准。」《高法解釋》第274條規定：「死刑由人民法院核准，但依法授權高級人民法院核準的除外。因人民檢察院提出抗訴而由人民法院按照第二審程序改判死刑的案件，應當報請人民法院核准。」 因此，B項正確。

22.在第二審案件的裁判中，下列哪一個表述不違反上訴不加刑原則？

A.第一審刑事附帶民事訴訟判決後，被告人的父親經被告人同意提出上訴，被害人對附帶民事部分也提出上訴，法院第二審判決對被告人加刑

B.被告人上訴的案件，第二審判決在不改變刑期的情況下，將搶奪罪改為搶劫罪

C.被告人上訴的案件，第二審法院審理後，認為第一審判決認定犯罪事實和適用法律沒有錯誤，但量刑偏輕，遂撤銷原判，發回原審法院重審，原審法院重審後對被告人加刑

D.第一審判處被告人盜竊罪和故意傷害罪，被告人提出上訴，第二審法院認為第一審判決對盜竊罪量刑偏輕，而對故意傷害罪量刑偏重，故在數罪並罰執行刑期不變的情況下，增加盜竊罪的刑期，減少故意傷害罪的刑期。

答案及解析：B 《高法解釋》第257條規定：「第二審人民法院審理被告人或者其法定代理人、辯護人、近親屬提出上訴的案件，不得加重被告人的刑罰，並應當進行下列具體規定：（一）共同犯罪案件，只有部分被告人上訴的，既不能加重提出上訴的被告人的刑罰，也不能加重其他同案被告人的刑罰；（二）對原判認定事實清楚、證據充分，只是認定的罪名不當的，在不加重原判刑罰的情況下，可以改變罪名；（三）對被告人實行數罪並罰的，不得加重決定執行的刑罰，也不能在維持原判決決定執行的刑罰不變的情況下，加重數罪中某罪的刑罰；（四）對被告人判處拘役或者有期徒刑宣告緩刑的，不得撤銷原判決宣告的緩刑或者延長緩刑考驗期；（五）對事實清楚、證據充分，但判處的刑罰畸輕，或者應當適用附加刑而沒有適用的案件，不得撤銷第一審判決，直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑，也不得以事實不清或者證據不足發回原審人民法院重新審理。必須依法改判的，應當在第二審判決、裁定生效後，按照審判監督程序重新審理。人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的案件，不受前款規定的限制。但是人民檢察院抗訴，經第二審人民法院審查後，改判被告人死刑立即執行的，應當報請人民法院核准。」 故選B.

（2004年）

21.劉某因貪污罪被某市中級人民法院一審判處死刑，緩期2年執行。判決後劉某未上訴，人民檢察院也未抗訴，市中級人民法院遂在抗訴、上訴期滿後第二天報請省高級人民法院核准。省高級人民法院不得作出下列哪項處理？

A.認為原判事實不清，證據不足，發回重審

B.認為原判刑罰太重，不同意判處死緩，直接改判為有期徒刑15年

C.認為原判刑罰太輕，應判處死刑立即執行，直接改判並報人民法院核准

D.同意判處死緩，作出予以核準的裁定

答案及解析：C 對於依授權可以由高級人民法院核準的死刑案件，中級人民法院判處死刑後，被告人不上訴、人民檢察院不抗訴的，在上訴、抗訴期滿後三日內報請高級人民法院核准。高級人民法院同意判處死刑的，應當裁定核准死刑；不同意判處死刑的，應當依法改判；認為原判事實不清，證據不足的，應當發回中級人民法院重新審判。因此，本題中ABD符合上面列舉的三種結果，而對於C高級法院是不可以直接改判死刑立即執行的。

22.張某故意傷害案由公安機關偵查終結後移送人民檢察院審查起訴。人民檢察院審查後認為張某犯罪情節輕微，可以免除刑罰，決定不起訴。公安機關如果認為人民檢察院的決定有錯誤，依法可以作出什麼處理？

A.請求人民法院審查人民檢察院的決定

B.請求上一級公安機關移送人民檢察院審查起訴

C.提請上一級人民檢察院復議

D.要求作出決定的人民檢察院復議，意見不被接受時向上一級人民檢察院提請復核

答案及解析：D 本題考察的是公安機關對於人民檢察院不起訴決定不服的救濟途徑。按照《刑事訴訟法》第一百四十四條的規定，對於公安機關移送起訴的案件，人民檢察院決定不起訴的，應當將不起訴決定書送達公安機關。公安機關認為不起訴的決定有錯誤的時候，可以要求復議，如果意見不被接受，可以向上一級人民檢察院提請復核。本案中，張某故意傷害案由公安機關偵查終結後移送人民檢察院審查起訴，人民檢察院審查後認為張某犯罪情節輕微，可以免除刑罰，決定不起訴，公安機關如果認為人民檢察院的決定有錯誤，可以要求作出決定的人民檢察院復議，意見不被接受時向上一級人民檢察院提請復核，而不能直接向上一級檢察院復議，必須按照法定程序進行