民事訴訟法期末考試簡答題
1. 民事訴訟法學 簡答題 簡述債權人申請執行的條件有哪些
申請法院執行的條件主要有:
(1)申請執行的法律文書必須已經生效;
(2)申請執行的法律文書具有可執行的內容;
(3)
申請執行人
必須是法律文書規定的權利人或者權利承受人;
(4)義務人沒有按期履行義務;
(5)屬於執行法院管轄。
2. 民事訴訟法試卷 簡答題 民法的基本原則有那些
民法的基本原則,是民法及其經濟基礎的本質和特徵的集中體現,是高度抽象的、最一般的民事行為規范和價值判斷准則。中國的民事立法上,確立了以下幾項民法的基本原則:平等原則,自願原則,公平原則,誠實信用原則,守法原則,公序良俗原則。
1.平等原則折疊編輯本段
所謂平等原則,也稱為法律地位平等原則。我國<民法通則>第3條明文規定:當事人在民事活動中的地位平等。平等原則集中反映了民事法律關系的本質特徵,是民事法律關系區別於其他法律關系的主要標志,它是指民事主體享有獨立、平等的法律人格,其中平等以獨立為前提,獨立以平等為歸宿。在具體的民事法律關系中,民事主體互不隸屬,各自能獨立地表達自己的意志,其合法權益平等地受到法律的保護。平等原則是市場經濟的本質特徵和內在要求在民法上的具體體現,是民法最基礎、最根本的一項原則。現代社會,隨著在生活、生產領域保護消費者和勞動者的呼聲日高,平等原則的內涵正經歷從單純謀求民事主體抽象的法律人格的平等,到兼顧在特定類型的民事活動中,謀求當事人具體法律地位平等的轉變。我國民法明文規定這一原則,強調在民事活動中一切當事人的法律地位平等,任何一方不得把自己的意志強加給對方,意在以我國特殊的歷史條件為背景,突出強調民法應反映社會主義市場經濟的本質要求。
2.自願原則折疊編輯本段
自願原則,是指法律確認民事主體得自由地基於其意志去進行民事活動的基本准則。我國<民法通則>第4條規定,民事活動應當遵循自願原則。自願原則的存在和實現,以平等原則的存在和實現為前提。只有在地位獨立、平等的基礎上,才能保障當事人從事民事活動時的意志自由。自願原則同樣也是市場經濟對法律所提出的要求。在市場上,准入的當事人被假定為自身利益的最佳判斷者,因此,民事主體自願進行的各項自由選擇,應當受到法律的保障,並排除國家和他人的非法干預。自願原則的核心是合同自由原則。雖然有商品經濟就有合同自由的觀念,但合同自由作為一項法律原則卻是遲至近代民法才得以確立。當然,合同自由從來都不是絕對的、無限制的自由。在某種意義上,一部合同自由的歷史,就是合同如何受到限制,經由醇化,從而促進實踐合同正義的記錄。我國實行社會主義市場經濟,強調社會公平,注重社會公德,維護國家利益和社會公共利益,對合同的自由有諸多限制。
例如在我國的郵政、電信、供用電、水、氣、熱力、交通運輸、醫療等領域所存在的強制締約,在保險、運輸等許多領域盛行的定式合同,都是對合同自由的限制。
3.公平原則折疊編輯本段
公平原則是指民事主體應依據社會公認的公平觀念從事民事活動,以維持當事人之間的利益均衡。我國《民法通則》第4條規定,民事活動應當遵循公平的原則。公平原則是進步和正義的道德觀在法律上的體現。它對民事主體從事民事活動和國家處理民事糾紛起著指導作用,特別是在立法尚不健全的領域賦予審判機關一定的自由裁量權,對於彌補法律規定的不足和糾正貫徹自願原則過程中可能出現的一些弊端,有著重要意義。公平原則在民法上主要是針對當事人間的合同關系提出的要求,是當事人締結合同關系,尤其是確定合同內容時,所應遵循的指導性原則。它具體化為合同法上的基本原則就是合同正義原則。合同正義系屬平均正義,要求維系合同雙方當事人之間的利益均衡。作為自願原則的有益補充,公平原則在市場交易中,為誠實信用原則和顯失公平規則樹立了判斷的基準。但公平原則不能簡單等同於等價有償原則,因為在民法上就一方給付與對方的對待給付之間是否公平,是否具有等值性,其判斷依據采主觀等值原則,即當事人主觀上願以此給付換取對待給付,即為公平合理,至於客觀上是否等值,在所不問。由此不難看出公平原則的具體運用,必須以自願原則的具體運用作為基礎和前提,如果當事人之間利益關系的不均衡,系自主自願的產物,就不能謂為有違公平。
4.誠實信用原則折疊編輯本段
在民法上,誠實信用原則是指民事主體進行民事活動必須意圖誠實、善意、行使權利不侵害他人與社會的利益,履行義務信守承諾和法律規定,最終達到所有獲取民事利益的活動,不僅應使當事人之間的利益得到平衡,而且也必須使當事人與社會之間的利益得到平衡的基本原則。我國《民法通則》第4條規定,民事活動應當遵循誠實信用原則。誠實信用原則是市場倫理道德准則在民法上的反映。我國《民法通則》將誠實信用原則規定為民法的一項基本原則,不難看出,誠實信用原則在我國法上有適用於全部民法領域的效力。作為一般條款,該原則一方面對當事人的民事活動起著指導作用,確立了當事人以善意方式行使權利、履行義務的行為規則,要求當事人在進行民事活動時遵循基本的交易道德,以平衡當事人之間的各種利益沖突和矛盾,以及當事人的利益與社會利益之間的沖突和矛盾。另一方面,該原則具有填補法律漏洞的功能。當人民法院在司法審判實踐中遇到立法當時未預見的新情況、新問題時,可直接依據誠實信用原則行使公平裁量權,調整當事人之間的權利義務關系。因此,誠信原則意味著承認司法活動的創造性與能動性。近代以來,作為誠實信用原則的延伸,各個國家和地區的民法上,又普遍承認了禁止權利濫用原則。該原則要求一切民事權利的行使,不能超過其正當界限,一旦超過,即構成濫用。這個正當界限,就是誠實信用原則。
5.守法原則折疊編輯本段
民事主體的民事活動應當遵守法律和行政法規。我國《民法通則》第6條將守法原則表述為:民事活動必須遵守法律,法律沒有規定的,應當遵守國家政策。這是作為民法基本原則的守法原則的核心。民法作為私法,著重於對私人人身利益和財產利益的法律調整,因而在規范形態上存在許多可以經由當事人特別協商予以排除的任意性規范,以及為保護當事人的利益所設置的倡導性規范, <中華人民共和國合同法>第10條第2款關於合同形式的規定,即屬民法上的倡導性規范。任意性規范僅在當事人對有關事項未作約定或約定不明確的情況下,方可作為補充性規范,彌補當事人意思表示上的欠缺。倡導性規范也不具有強制當事人遵循的效力。不遵守倡導性規范,屬於自甘冒險的行為,當事人有可能承受由此帶來的不利後果。因而,守法原則一般不包括法律和行政法規中的任意性規范和倡導性規范,而是指民事主體的民事活動應當遵守法律和行政法規中的強行性規范,不得有所違反,一旦違反,法律和行政法規將作出否定性評價,使民事主體的民事活動不按照民事主體的預期發生相應的法律效果。
6.公序良俗原則折疊編輯本段
公序良俗是公共秩序和善良風俗的合稱。公序良俗原則是現代民法一項重要的法律原則,是指一切民事活動應當遵守公共秩序及善良風俗。在現代市場經濟社會,它有維護國家社會一般利益及一般道德觀念的重要功能。我國《民法通則》第7條規定:民事活動應當尊重社會公德,不得……擾亂社會經濟秩序。經濟的公序,是指為了調整當事人間的契約關系,而對經濟自由予以限制的公序。經濟的公序分為指導的公序和保護的公序兩類。市場經濟條件下,指導的公序地位趨微,保護的公序逐漸占據了重要位置。與保護勞動者、消費者、承租人和接受高利貸的債務人等現代市場經濟中的弱者相關的保護性公序,成為目前各個國家和地區判例學說上的討論、研究的焦點。良俗,即善良風俗,學界一般認為系指為社會、國家的存在和發展所必要的一般道德,是特定社會所尊重的起碼的倫理要求。不難看出,善良風俗是以道德要求為核心的。為了將公序良俗原則與誠實信用原則區別開來,應將善良風俗概念限定在非交易道德的范圍內,從而與作為市場交易的道德准則的誠實信用原則各司其職。與誠實信用原則相仿,公序良俗原則具有填補法律漏洞的功效。這是因為公序良俗原則包含了法官自由裁量的因素,具有極大的靈活性,因而能處理現代市場經濟中發生的各種新問題,在確保國家一般利益、社會道德秩序,以及協調各種利益沖突、保護弱者、維護社會正義等方面發揮極為重要的機能。一旦人民法院在司法審判實踐中,遇到立法當時未能預見到的一些擾亂社會秩序、有違社會公德的行為,而又缺乏相應的禁止性規定時,可直接適用公序良俗原則認定該行為無效。
3. 2019法考主觀模擬題《民事訴訟法》-簡答題【10.18】
一、簡答題
某村水塘上游有一家集體造紙廠,該廠已經營近十年,十年來,污水一直排入水塘上游的河流,趙立國與余慶華合夥水包村裡的水塘養蝦。2015年5月,南立國、余慶華二人向水塘投放蝦苗2萬尾。投放後趙、餘二人精心管理,日夜看護。十天後,二人發現塘內有少量的死蝦出現,當即撈起部分死蝦送造紙廠與其交涉,造紙廠派人到現場了解情況。經雙方估算,塘內漂浮和打撈上岸的死蝦約5000尾。廠方把死蝦送市商品檢驗處化驗,化驗結論是蝦苗死亡可能是被排出的廢水毒死,但不能肯定。市環保部門對造紙廠排出廢水的檢驗結果是該廠排出的廢水沒有超過國家規定的排污標准。由於趙、餘二人與造紙廠之間關於賠償問題不能達成一致意見,二人遂向法院起訴,要求賠償損失。在舉證期間內,原告趙立國、余慶華二人提供的證據材料有:(1)2015年5月10日購買2萬尾蝦的發票,發票載明了單價及總金額;(2)原告與村裡簽訂的承包合同;(3)估算死蝦5000尾的書面材料,原告及被告派到現場查看人員都在上面有簽名;(4)賠償費用一覽表及計算方法;(5)李某的證言,證明在送檢過程中商品檢驗處的檢驗員蔡某與廠方有過兩次私下的接觸。李某到庭作證後,被告造紙廠不同意賠償,提出了以下證據材料:(1)市商品檢驗處的化驗報告;(2)市環保部門的檢驗報告。在訴訟過程中,原告提出申請重新鑒定蝦的死亡原因,法院直接指定由省級有關部門作出了新的鑒定意見。
問題:
1.根據我國法律有關規定,原告應對哪些事實負舉證責任?在本案中,又應如何證明?
2.本案涉及哪些法定的證據種類?
3.如果被告提出的證據均真實,能否反駁原告的訴訟請求?
4.如果被告對該省級部門作出的鑒定意見持有異議,則應當如何處理?
5.原告在訴訟中申請重新鑒定的做法是否符合法律規定?
6.法院對原告申請重新鑒定的處理,有何不妥之處?
7.如果法院一審判決作出後,趙立國對賠償數額不滿,但對原告內部的權利義務分擔沒有意見,而余慶華和造紙廠均服判。此時趙立國能否單獨上訴?如果可以的話,二審當事人的訴訟地位應如何列明?
參考答案
1.根據我國法律有關規定,原告應對哪些事實負舉證責任?在本案中,又應如何證明?(3分)
原告需證明侵害行為的存在和侵害結果的發生,即原告需證明造紙廠有排污的行為和自己的蝦苗非正常死亡。(1分)
前者排污水的行為是眾所周知的事實,無須證明,而後者由原告提供的書面證據即可證明。(2分)
2.本案涉及哪些法定的證據種類?(3分)
本案涉及的證據種類有書證(1分)、證人證言(1分)和鑒定意見(1分)。
3.如果被告提出的證據均真實,能否反駁原告的訴訟請求?(3分)
即使被告提供的證據全部真實,也不能反駁原告的訴訟請求。(1分)被告應當就其具有法定的免責事由,以及本廠的排污行為與蝦苗的死亡不存在因果關系提供證據子以證明。被告第一個證據,只是不能肯定排污與蝦的死有因果關系,但不能證明不存在因果關系;第二個證據雖然說明工廠排污沒有超標,但同樣不是法律規定的免責事由。(2分)
4.如果被告對該省級部門作出的鑒定意見持有異議,則應當如何處理?(3分)
如果被告對鑒定意見提出異議,鑒定人應當出庭作證。(1分)經人民法院通知,鑒定人拒不出庭的,鑒定意見不得作為認定事實的根據。支付鑒定費的當事人可以要求返還鑒定費用。 此外,被告還可以申請人民法院通知有專門知識的人出庭,就鑒定人作出的鑒定意見或者專業問題提出意見。(2分)
5.原告在訴訟中申請重新鑒定的做法是否符合法律規定?(3分)
根據《民事訴訟證據規定》,原告的做法符合有關法律規定。(1分)本案中,原告提出了相應的證據(鑒定人員有徇私舞弊的嫌疑),可能構成鑒定程序違法的原因之一,因此在開庭後原告提出重新鑒定符合相關司法解釋的規定。(2分)
6.法院對原告申請重新鑒定的處理,有何不妥之處?(3分)
人民法院准許當事人鑒定申請的,應當組織雙方當事人協商確定具備相應資格的鑒定人。(1分)當事人協商不成的,由人民法院指定。因此,法院不應直接指定鑒定人。(2分)
7.如果法院一審判決作出後,趙立國對賠償數額不滿,但對原告內部的權利義務分擔沒有意見,而余慶華和造紙廠均服判。此時趙立國能否單獨上訴?如果可以的話,二審當事人的訴訟地位應如何列明?(3分)
趙立國可以單獨上訴。(1分)二審中,應將趙立國列為上訴人,造紙廠列為被上訴人,余慶華列為原審原告。(2分)
4. 2019法考主觀模擬題《民事訴訟法》-簡答題【10.12】
一、簡答題
模擬題(二)
王某(女)與李某(男)於1998年結婚後居住在某省A市C區,2003年1月,李某去B市打工並一直居住在該市D區。2004年5月,李某向自己所在的B市D區法院提起訴訟,要求與王某離婚,D區法院裁定不子受理。
李某回到A市後,向A市C區法院起訴與王某離婚。C區法院受理後,李某找到律師楊某進行咨詢,楊某看了案件材料後,第二天向李某講了法院將會判決離婚的意見;李某向楊某表示,某律師想代理其訴訟:楊果當即對李某說,該律師所承辦的案件85%都打輸了,同時向李某示意其同學在A市C區法院某庭當庭長。李某深信無疑,決定委託楊某代理訴訟。李某因為不願與王某見面,向法院申請不出庭,C區法院子以准許。
C區法院公開審理了此案。在開庭審理中,李某的訴訟代理人楊某稱,李某要求離婚的原因,是王某所生的孩子與李某沒有血緣關系,但未提供任何證據;王某承認自己所生的孩子不是李某的,但表示雙方依然存在感情,不願意離婚。C區法院經過審理,判決不準予離婚。李某不服一審判決提起上訴。A市中級法院認為王某已承認孩子非與李某所生,就表明兩人感情確已破裂,應當判決離婚。遂於2007年4月作出二審判決,准予離婚,其中明確了孩子的撫養權和財產的分割。
王某認為其與李某的感情並未破裂,法院的離婚判決存在問題,2007年6月向A市檢察院提出申訴。A市檢察院經審查認為,A市中級法院認定事實不清,准予離婚的判決存在錯誤,財產分配也明顯不當,且對李某私存的存款部分未進行分割,擬以本院名義通過審判監督程序要求法院糾正錯誤判決。
問題:
1.對於李某的起訴,B市D區法院裁定不予受理是否正確?為什麼?
2.請評價C區法院在本案一審中的做法是否合法?為什麼?
3.王某承認孩子非與李某所生,屬於自認嗎?為什麼?
4.A市中級法院的做法是否合法?為什麼?
5.A市檢察院通過何種程序以及對哪些事項可要求法院進行再審?為什麼?
6.律師楊某有哪些行為違反了律師職業道德?
參考答案
【答案與解析】
1.對於李某的起訴,B市D區法院裁定不予受理是否正確?為什麼?(3分)
D區法院裁定不予受理是正確的(1分)。因為李某是原告,應該向被告王某住所地人民法院起訴離婚,並且其也不符合原告所在地法院管轄的條件。(2分)
2.請評價C區法院在本案一審中的做法是否合法?為什麼?(3分)
C區法院公開審理本案是合法的(1分)。對於離婚案件,當事人申請不公開審理時,人民法院可以不公開審理,而當事人未申請則可以公開審理。本案當事人並未申請,故可以公開審理。C區人民法院不應當准許李某不出庭參加訴訟,因為離婚案件屬於當事人不到庭就無法查清案情的案件,雙方當事人無特殊理由,均應親自到庭。(2分)
3.王某承認孩子非與李某所生,屬於自認嗎?為什麼?(3分)
王某承認自己所生的孩子不是李某的,其在證據中不屬於“自認”的范疇(1分)。因為訴訟過程中,一方當事人對另一方當事人陳述的案件事實明確表示承認的,另一方當事人無須舉證。但涉及身份關系的案件除外。(2分)
4.A市中級法院的做法是否合法?為什麼?(3分)
二審法院的判決是不合法的(1分)。因為第二審人民法院認為應當判決離婚的,可以根據當事人自願的原則,與子女撫養、財產問題一並調解,調解不成的,發回重審,而不能直接作出判決,即便雙方當事人同意,也無權直接判決,損害當事人審級利益(2分)。
5.A市檢察院通過何種程序以及對哪些事項可要求法院進行再審?為什麼?(3分)
A市檢察院應當提請上級檢察機關對A市中級法院的生效裁判提出抗訴,不能直接提出抗訴;(1分)
已經生效的解除婚姻關系的判決不能再審,但是對於財產分割等問題,已分割的,可以提出抗訴;對於未分割部分不能提出抗訴,只能由當事人另行起訴。(2分)
6.律師楊某有哪些行為違反了律師職業道德?(3分)
5. 2020司法考試主觀題材料簡答題-民事訴訟法
一、材料簡答題
1、澳大利亞公民方某於1990年8月底來中國廣東觀光旅遊,在此期間與原告中國公民柳某相識並建立了戀愛關系。方某在廣東觀光兩、三天後便返回了澳大利亞。1991午7月17日,方某再次來到廣東,與柳某相處一個星期後,便於同月25日在廣州市民政局辦理了結婚登記手續。由於雙方婚前相處的時間短,彼此了解不夠,且婚後柳某拒絕與方某同居,雙方無法建立起夫妻感情,雙方互相埋怨。1991年8月2日,柳某以雙方婚前了解不夠,感情基礎差,婚後無法建立起感情,夫妻關系無法維持為理由,向廣州市白雲區人民法院起訴,要求與方某離婚。方某在答辯中也認為雙方大妻關系確難以維持,表示同意離婚,但要求將婚後所購的錄像機一部歸其所有。柳某對此表示同意。
請問:
1)本案當事人能否依照行政程序辦理離婚?
2)對於本案,受理法院有無管轄權?如有,應適用何國法律審理?
答:1)在中國,根據民政部發布的《中國公民同外國人辦理婚姻登記的幾項規定》第6條的規定,中國公民與外國人在華要求離婚的,不論是雙方自願離婚還是一方要求離婚,一律按訴訟程序辦理,不適用行政程序辦理,即此種離婚不能按向婚姻登記機關辦理離婚登記的程序獲得離婚的法律效果。
2)中國公民對不在中國領域內居住的人提起離婚之訴,屬於有關身份關系的訴訟,依照《中華人民共和國民事訴訟法》 的規定,該訴訟由原告住所地或經常居住地的人民法院管轄。因此對於本案,廣州市白雲區人民法院有管轄權。根據《中華人民共和國民法通則》第147條的規定,中國公民和外國人離婚適用受理案件的法院所在地法律,本案應適用中國婚姻法審判。
6. 法學簡答題!急急急!
你好復
不能適用的
第一百四十二條制【適用范圍】基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的簡單的民事案件,適用本章規定。
必須是雙方承認這個事實結果,自願接受簡易程序。
這個案子中廠家認為不是自己的產品過錯,是李某操作不當,拒絕賠償,不符合適用簡易程序的條件。也就是事實不清楚。
7. 簡述民事訴訟法的特徵有哪些簡答題
民事訴訟法的特徵:
1、民事訴訟法是基本法
2、民事訴訟法是部門法
3、民事訴訟法是程序法
8. 2019法考主觀模擬題《民事訴訟法》-簡答題【10.6】
一、簡答題
模擬題(一)
《京城晚報》記者張某在某報上發表一篇評論性文章,文中談道:“京城文壇中,有的作家剽竊別人的作品當作自己的作品出版,有的作家昧著良心淪為有錢人的‘槍手’,文化素質和道德水平都有待大幅度地提高。”該報在京城所轄的甲、乙、丙、丁四個區發行。該市的作家陳某和李某認為該文有損全市作家的聲譽,二人共同向京城甲區人民法院提起訴訟,要求《京城晚報》報社和記者張某對其二人賠禮道款,賠償損失。甲區人民法院受理本案後得知報社地址位於乙區,故將本案移至乙區人民法院。乙區人民法院列陳某和李某為原告,列報社和張某為被告,對本案進行了審理。訴訟過程中,報社和張某指出陳某與李某在起訴前分別公開舉行新聞發布會,謾罵報社和張某,已經構成名譽侵權,故反訴陳某與李某二人賠禮道歉、賠償損失。乙區人民法院受理該反訴,並與本訴合並審理。法院認定本訴請求不成立,反訴請求成立,判決陳某與李某向報社和張某道歉,賠償損失。陳某對反訴部分的判決沒有異議,但是認為自己的本訴請求同樣成立,陳某遂就該本訴部分提起上訴,但李某未提起上訴。
問題:
1.假設本案訴訟雙方在產生糾紛後達成仲裁協議,約定將此案提交京城仲裁委員會進行裁決。事後陳某和張某又向人民法院起訴,人民法院是否應當受理?
2.分析本案中人民法院在訴訟程序上的錯誤。
3.如果陳某上訴後,在上訴期間內容就撤回上訴,並且法院裁定準許。則報社和張某可否要求其履行一審判決,為什麼?
4.如果陳某在二審法院審理過程中撤訴,而此時二審法院認為一審判決確有錯誤,二審法院應當如何處理?
5.二審人民法院對二審的審查范圍如何?本案二審人民法院對一審本訴部分的判決如認為不當,能否糾正?
6.李某未提起上訴,對他而言,能否不等二審判決結果而單獨執行一審判決,為什麼?
7.假設本案被告人在一審程序中未提出反訴,而在二審程序中提出反訴。則二審人民法院應當如何處理?為什麼?
8.如果在二審中,陳某、報社和張某達成和解協議,結束此案,法院應如何處理?
9.二審中,雙方達成調解協議,被上訴人請求二審法院製作調解書、二審法院應如何處理?
10.假設二審人民法院改判本訴請求和反訴請求都成立,判決本訴被告和反訴被告向對方賠禮道歉,賠償損失,對本訴與反訴部分的判決在執行中能否進行抵銷?
參考答案
【答案與解析】
1.假設本案訴訟雙方在產生糾紛後達成仲裁協議,約定將此案提交京城仲裁委員會進行裁決。事後陳某和張某又向人民法院起訴,人民法院是否應當受理?(2分)
人民法院應當受理。(1分)因為約定對人身關系受到侵害提交仲裁,超出了仲裁范圍,該協議屬於無效仲裁協議。(1分)
2.分析本案中人民法院在訴訟程序上的錯誤。(3分)
本案中人民法院在訴訟程序上的錯誤有:
(1)甲區人民法院有管轄權不應當將案件移送給乙區人民法院。因為根據法律規定,名譽權案件由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄;而侵權行為地包括侵權行為實施地和侵權結果發生地。因此,京城的甲、乙、丙、丁四個區法院都有管轄權。(1分)
(2)陳某和李某應當以訴訟代表人的身份參加訴訟。(1分)
(3)張某的文章屬於職務作品,根據最高人民法院《關於審理名譽權案件若干問題的解答》的規定,張某不應該作為被告,而是由其所在報社作為被告。(1分)
3.如果陳某上訴後,在上訴期間內就撤回上訴,並且法院裁定準許。則報社和張某可否要求其履行一審判決,為什麼?(2分)
可以。(1分)
因為根據我國《民事訴訟法》的相關規定,這時撤訴會導致二審判決、裁定自動生效。(1分)
4.如果陳某在二審法院審理過程中撤訴,而此時二審法院認為一審判決確有錯誤,二審法院應當如何處理?(2分)
應當不予准許其撤訴,繼續審理。(1分)根據《民訴解釋》第337條的規定,在第二審程序中,當事人申請撤回上訴,人民法院經審查認為一審判決確有錯誤或者當事人之間惡意串通損害國家利益、社會公共利益、他人合法權益的,不應准許。(1分)
5.二審人民法院對二審的審查范圍如何?(1分)
二審人民法院應當僅對上訴狀中載明的請求事項進行審查,即只審查陳某的上訴內容。
6.李某未提起上訴,對他而言,能否不等二審判決結果而單獨執行一審判決,為什麼?(3分)
李某不能不等二審判決結果而要求執行一審判決。(1分)因為法院判決是一個整體,由於原告陳某提起上訴,使一審判決並沒有發生法律效力,所以不能作為對當事人進行執行的根據;且二審法院如果發現上訴請求以外原判決確有錯誤的,也應該予以糾正。一審判決中針對李某的部分有可能被二審法院認為有錯誤或者改判。(2分)
7.假設本案被告人在一審程序中未提出反訴,而在二審程序中提出反訴。則二審人民法院應當如何處理?為什麼?(3分)
本案被告人在一審程序中未提出反訴,而在二審程序中提出反訴,二審人民法院應當就反訴進行調解,調解不成應當另行起訴。(1分)
這是由我國民事訴訟兩審終審制決定的,因為如果二審法院直接審判,則作出的判決就是終審判決,等於剝奪了當事人上訴的權利。(2分)
8.如果在二審中,陳某、報社和張某達成和解協議,結束此案,法院應如何處理?(2分)
陳某、報社和張某達成和解協議後,其做法有二:
(1)可要求二審人民法院製作調解書;(1分)
(2)陳某可以向二審人民法院申請撤訴。(2分)
9.二審中,雙方達成調解協議,被上訴人請求二審法院製作調解書、二審法院應如何處理?(2分)
應當製作調解書。(1分)根據《民事訴訟法》第172條規定,二審人民法院審理上訴案件,可以進行調解。調解達成協議,應當製作調解書,由審判人員、書記員署名,加蓋人民法院印章。調解書送達後,原審人民法院的判決即視為撤銷。(1分)