刑事訴訟法自考試題
A. 自考法律,考試科目有哪些
主要專業課程:法理學、刑法學、民法學、刑事訴訟法、憲法學、民事訴訟法、商法學、行政法與行政訴訟法、國際私法學、國際法學、國際經濟法學、經濟法學、知識產權法、勞動與社會保障法等。
(1)刑事訴訟法自考試題擴展閱讀:
中華人民共和國公民,不受性別、年齡、民族、種族和已受教育程度的限制,均可依照本條例的規定參加高等教育自學考試。
自學考試學習方式靈活、工學矛盾小、費用低,實行「寬進嚴出」,「教考分離」,
自學考試採用學分累計的方式逐步完成學業,學習者完成專業考試計劃規定的全部課程並取得合格成績,完成畢業論文或其他教學時間任務,思想品德鑒定合格者准予畢業取得相應畢業證書,國家承認其學歷。
本科專業的理論考試課程門數不少於20門,總學分不低於125學分(不包括畢業論文、畢業設計的學分數);獨立本科段專業的理論考試課程門數不少於10門,總學分不低於70學分(不包括畢業論文、畢業設計的學分數)。
B. 刑事訴訟法
全國2008年4月歷年自考真題刑法學試題
課程代碼:00245
一、單項選擇題(本大題共20小題,每小題1分,共20分)
在每小題列出的四個備選項中只有一個是符合題目要求的,請將其代碼填寫在題後的括弧內。錯選、多選或未選均無分。
1.我們可以將刑法的任務概括為()
A.打擊敵人 B.懲罰犯罪
C.保護法益 D.保護人民
2.我國刑法的體系是指刑法典的()
A.組成 B.結構
C.內容 D.組成和結構
3.在刑法溯及力問題上,從刑法理論上看比較符合罪刑法定原則的是()
A.從舊原則 B.從新原則
C.從新兼從輕原則 D.從舊兼從輕原則
4.在犯罪的理論分類中,與法定犯相對應的是()
A.自然犯 B.行政犯
C.基本犯 D.國事犯
5.認定犯罪的具體法律標準是()
A.犯罪概念 B.犯罪構成
C.犯罪的主觀要件 D.犯罪的客觀要件
6.作為犯罪主體要件的特殊身份,只是針對該犯罪的()
A.實行犯而言的 B.教唆犯而言的
C.幫助犯而言的 D.脅從犯而言的
7.下列關於緊急避險問題的表述中正確的是()
A.避險行為損害的利益可以大於所避免的危險可能造成的損害
B.實行避險行為對行為主體沒有任何限制
C.危險的來源中不包括人的不法侵害
D.避險必須是出於不得已而採取的行為
8.我國刑罰的目的是()
A.懲罰犯罪 B.懲罰犯罪與保護人民
C.預防犯罪 D.打擊敵人與保護人民
9.以刑法有無明文規定為標准,可以將量刑情節分為()
A.應當情節與可以情節 B.法定情節與酌定情節
C.從寬情節與從嚴情節 D.案中情節與案外情節
10.根據我國刑法規定,可以適用假釋的是()
A.被判處管制的 B.被判處罰金的
C.被判處拘役的 D.被判處有期徒刑或者無期徒刑的
11.參加恐怖組織後又殺人的,應定()
A.參加恐怖組織罪 B.故意殺人罪
C.參加恐怖組織罪與故意殺人罪中的重罪 D.參加恐怖組織罪和故意殺人罪
12.丟失槍支不報罪的主觀方面()
A.既可以是直接故意也可以是間接故意 B.只能是直接故意
C.是過於自信的過失 D.是疏忽大意的過失
13.生產、銷售假葯罪的「假葯」不包括()
A.超過有效期的葯 B.變質的葯
C.被污染的葯 D.未取得批准文號的葯
14.金融憑證詐騙罪中的「金融憑證」不包括()
A.支票 B.銀行存單
C.委託收款憑證 D.匯款憑證
15.行為人為索取賭債而扣押、拘禁他人的,構成()
A.綁架罪 B.敲詐勒索罪
C.非法拘禁罪 D.賭博罪
16.關於侮辱罪和誹謗罪,正確的說法是()
A.都可以採用暴力手段 B.都必須捏造事實
C.都要求情節特別嚴重 D.都是針對特定的人
17.關於遺棄罪,下列說法錯誤的是()
A.遺棄的對象必須是沒有獨立生活能力的人
B.遺棄行為情節惡劣的,才構成犯罪
C.遺棄罪的主觀方面可以是過失
D.遺棄罪的行為人必須是對被遺棄者負有扶養義務的人
18.關於偽證罪,下列說法錯誤的是()
A.只能發生在刑事訴訟中
B.可以由證人構成
C.作偽證的目的是干擾司法機關的正常活動
D.可以由鑒定人構成
19.阻礙軍人執行職務罪屬於()
A.危害國家安全罪 B.軍人違反職責罪
C.妨害社會管理秩序罪 D.危害國防利益罪
20.招搖撞騙罪中的「冒充國家機關工作人員」不包括冒充()
A.警察 B.軍人
C.稅務機關工作人員 D.法官
二、多項選擇題(本大題共5小題,每小題2分,共10分)
在每小題列出的五個備選項中至少有兩個是符合題目要求的,請將其代碼填寫在題後的括弧內。錯選、多選、少選或未選均無分。
21.罪刑相適應原則的具體內容包括()
A.刑罰與罪質相適應 B.刑罰與犯罪情節相適應
C.刑罰與犯罪人的人身危險性相適應 D.刑罰與形勢相適應
E.刑罰與民憤相適應
22.與自然人犯罪相比,單位犯罪的刑事責任的特點是()
A.整體性 B.雙重性
C.全面性 D.局限
......
......
C. 自考刑事訴訟教材區別,自考的書和統招的教材書區別
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刑事訴訟法第三版和第四版區別內容變了。1、刑事訴訟第四版將第三版的第十八條改為第十九條,將第三十二條改為第三十三條,刑事訴訟第四版的內容比第三版更詳細。2、刑訴法第四版中新增了認罪認罰從寬制度等,在偵查、實行強制措施、檢察院職責等方面均有新的規定,而第三版沒有。
刑事訴訟法和刑法區別《中華人民共和國刑法》和《中華人民共和國刑事訴訟法》的主要差別在於兩者的性質上,《中華人民共和國刑法》屬於實體法,而《中華人民共和國刑事訴訟法》屬於程序法。
《中華人民共和國刑法》規定了犯罪與刑罰的問題,是刑事實體法;
《中華人民共和國刑事訴訟法》則是規定追訴犯罪的程序、追訴機關、審判機關的權力范圍、當事人以及訴訟參與人的訴訟權利以及相互的法律關系,是刑事程序法。
程序法是為實體法的實現而存在的,而程序法本身具有獨立的品格。
《中華人民共和國刑事訴訟法》規范涉及國家權力與個人權利的分配關系,直接關繫到公民的自由、財產等各項權利的實現程度。伴隨著訴訟民主化的發展歷程,刑事訴訟程序發生的變化更大,承擔不同訴訟職能的國家機關之間也存在職責分配的變化。刑事訴訟法所規定的程序內容是在不斷的變化中走向程序正義,引導刑事程序法治的實現。
《中華人民共和國刑事訴訟法》的內容在科學化、民主化方面仍有待發展,以適應不斷提升的人權保障的需要。
《中華人民共和國刑法》與《中華人民共和國刑事訴訟法》都以懲罰犯罪、保護人權、維護社會秩序、限制國家公權為目的,《中華人民共和國刑法》是在靜態上對國家刑罰權的限制,而《中華人民共和國刑事訴訟法》則是從動態的角度為國家實現刑罰權施加了一系列程序方面的限制,二者相輔相成、相得益彰,構成了刑事法的整體內容。
《中華人民共和國刑法》
第二條【本法任務】中華人民共和國刑法的任務,是用刑罰同一切犯罪行為作斗爭,以世仿保衛國家安全,保衛人民民主專政的政權和社會主義制度,保護國有財產和勞動群眾集體所有的財產,保護公民私人所有的財產,保護公民的人身權利、民主權利和其他權利,維護社會秩序、經濟秩序,保障社會主義建設事業的順利進行。第十三條【犯罪概念】一切危害國家主權、領土完整和安全,分裂國家、顛覆人民民主專政的政權和推翻社會主義制度,破壞社會秩序和經濟秩序,侵犯國有財產或者勞動群眾集體所有的財產,侵犯公民私人所有的財產,搜凳纖侵犯公民的人身權利、民主權利和其他權利,以及其他危害社會的行為,依照法律應當受刑罰處罰的,都是犯罪,但是情節顯著輕微危害不大的,不認為是犯罪。
刑事訴訟和民事訴訟有區別嗎?刑事訴訟和民事訴訟的區別
1、粗悄訴訟的目的不同
民事訴訟所要解決的是平等主體之間的民事權利和義務的爭議;
刑事訴訟所要解決的是涉嫌犯罪的人是否確實犯罪和犯什麼罪以及應處何種刑罰的問題。
2、提起訴訟的主體不同
民事訴訟中雙方當事人都可以提起訴訟,原告起訴後,被告可以反訴;
刑事訴訟除自訴案件有自訴人提起訴訟外,均有人民檢察院提起訴訟。
3、舉證責任不同
在民事訴訟中,誰主張權利誰負責舉證;
在刑事訴訟中,只有被告(行政機關)負責舉證。
在刑事訴訟中,公訴人負有提供被告熱有罪的證據、並加以證明的責任,被告人不負舉證責任,但可以提供自己罪輕或無罪的材料為自己辯護。
4、適用的法律不同
民事訴訟主要適用《民法通則》和《民事訴訟法》;
刑事訴訟主要使用《刑法》和《刑事訴訟法》。
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D. 軍事法學自考考試內容
內容簡介
軍隊高等教育自學考試是全國高等教育自學考試的一個重要組成部分,全軍高等教育自學考試律師專業又是軍隊高等教育自學考試的一個組成部分。軍隊律師專業共開設十門軍隊課程:《軍隊律師實務》、《軍事法學》、《軍事經濟法學》、《軍事檢察學》、《軍事審判學》、《武裝沖突法》、《軍事法制史》、《軍事立法學》、《國防法》、《軍隊法律文書寫作》,其中基礎科段課程三門,本科段課程三門,年齡35歲以上不考英語者加考課程四門。
目錄
總論
第一章 軍事經濟法的歷史發展
第一節 軍事經濟法產生的根源
一、社會生產力的發展——軍事經濟法產生的經濟根源
二、國家的出現——軍事經濟法產生的政治根源
三、戰爭的擴大——軍事經濟法產生的軍事根源
第二節 奴隸制社會的軍事經濟法
一、我國奴隸制社會軍事經濟法概覽
二、外國奴隸制社會軍事經濟法概覽
三、奴隸制社會軍事經濟法的特點
第三節 封建制社會的軍事經濟法
一、我國封建制社會的軍事經濟法
二、外國封建制社會的軍事經濟法
第四節 資本主義社會的軍事經濟法
一、英國軍事經濟法概況
二、美國軍事經濟法概況
三、法國軍事經濟法概況
四、德國軍事經濟法概況
五、俄羅斯軍事經濟法概況
六、日本軍事經濟法概況
七、我國半殖民地半封建社會軍事經濟法概況
第五節 社會主義社會的軍事經濟法
一、前蘇聯社會主義軍事經濟法概況
二、我國社會主義軍事經濟法概況
第二章 軍事經濟法的概念和調整對象
第一節 軍事經濟法的概念
一、軍事經濟法的定義
二、軍事經濟法的特點
第二節 軍事經濟法的調整對象和體系
一、軍事經濟法的調整對象
二、軍事經濟法的體系
第三章 軍事經濟法的地位和功能
第一節 軍事經濟法的地位
一、軍事經濟法是軍事法的重要內容
二、軍事經濟法是經濟法的組成部分
第二節 軍事經濟法的功能
一、軍事經濟法功能釋義
二、軍事經濟法的基本功能
三、軍事經濟法功能的實現途徑
第四章 軍事經濟法的價值和原則
第一節 軍事經濟法的價值
一、價值、法律價值與軍事經濟法的價值
二、軍事經濟法的價值構成
第二節 軍事經濟法的基本原則
一、軍事經濟法原則的概念
二、軍事經濟法的基本原則
第五章 軍事經濟法律關系
第一節 軍事經濟法律關系概述
一、軍事經濟法律關系的概念
二、軍事經濟法律關系的特徵
第二節 軍事經濟法律關系的構成
一、軍事經濟法律關系的主體
二、軍事經濟法律關系的內容
三、軍事經濟法律關系的客體
第三節 軍事經濟法律關系的
E. 2010年4月全國刑事訴訟法自考試卷和答案,誰有啊,急救啊!!!
第一部分 選擇題
一、單項選擇題(本大題共30小題,每小題1分,共30分)在每小題列出的四個選項中只有一個選項是符合題目要求的,請將正確選項前的字母填在題後的括弧內。
1.刑事訴訟法同刑法的關系是〔 〕
A.刑法為主、刑事訴訟法為輔 B.刑事訴訟法為主、刑法為輔
C.先刑法、後刑事訴訟法 D.刑法、刑事訴訟法並重
2.刑事訴訟主要解決的實體問題是〔 〕
A.當事人的人身權利問題 B.被告人的犯罪與刑罰問題
C.訴訟雙方的財產關系問題 D.訴訟雙方行政爭議問題
3.當今世界各國的刑事訴訟形式基本上是〔 〕
A.糾問式訴訟 B.彈劾式訴訟
C.混合式訴訟 D.審問式訴訟
4.公安機關的性質是〔 〕
A.行政機關 B.司法機關 C.安全機關 D.司法行政機關
5.下列案件中,屬於人民法院立案管轄的是〔 〕
A.破壞選舉案 B.報復陷害案
C.生產銷售偽劣商品案 D.走私案
6.下列案件中,屬於告訴才處理的案件是〔 〕
A.瀆職案件 B.盜竊案件 C.虐待案件 D.搶劫案件
7.下列案件中,屬於人民檢察院立案偵查的是〔 〕
A.非法佔有代為保管財物案 B.非法侵入他人住宅案
C.詐騙案 D.刑訊逼供案
8.對人民法院書記員的迴避,有權作出決定的人員是〔 〕
A.審判長 B.本法院院長
C.審判員 D.本審判庭庭長
9.在偵查階段,犯罪嫌疑人聘請的律師有權〔 〕
A.查閱、摘抄、復制與本案有關的材料 B.向證人收集證據
C.了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名 D.向偵查人員了解偵查情況
10.下列證據中,可能成為直接證據的是〔 〕
A.殺人凶器 B.血跡
C.指紋 D.被害人陳述
11.依法有權執行逮捕的機關是〔 〕
A.人民法院 B.人民檢察院
C.公安機關 D.公、檢、法三機關
12.公安機關需要對人犯拘留時,應當由〔 〕
A.公安機關負責人批准 B.同級人民檢察院檢察長批准
C.同級人民檢察院檢察委員會批准 D.同級人民法院批准
13.監視居住的期限最長不得超過〔 〕
A.3個月 B.6個月
C.12個月 D.整個法定的辦案期限
14.搜查婦女的身體應當由〔 〕
A.女工作人員進行 B.醫師進行
C.女工作人員或者醫師進行 D.被搜查人的近親屬進行
15.根據刑事訴訟法規定,偵查羈押期限不得超過〔 〕
A.一個月 B.二個月 C.三個月 D.六個月
16.在刑事訴訟中,有權對精神病醫學鑒定指定醫院的機關是〔 〕
A.省級人民政府 B.省級公安機關
C.省級人民檢察院 D.省高級人民法院
17.人民檢察院審查公安機關移送起訴的案件,犯罪嫌疑人有刑事訴訟法第十五條規定情形之一的,應當作出〔 〕
A.起訴決定 B.不起訴決定
C.撤銷案件決定 D.退回公安機關補充偵查的決定
18.被害人對人民檢察院作出的不起訴決定不服的,可以向上一級人民檢察院申訴,其申訴的期限應當是在收到決定書後〔 〕
A.3日以內 B.5日以內 C.7日以內 D.10日以內
19.合議庭組成人員是指〔 〕
A.審判員和書記員 B.審判員和人民陪審員
C.審判員和出庭支持公訴的檢察員 D.人民陪審員和書記員
20.在法庭審理過程中,由於當事人申請迴避而不能繼續進行審理的,可以〔 〕
A.中止審理 B.終止審理 C.延期審理 D.撤銷案件
21.在法庭審理過程中,有權申請通知新的證人到庭、調取新的物證,申請重新鑒定或者勘驗的人是〔 〕
A.被告人 B.被告人及其辯護人
C.當事人 D.當事人和辯護人、訴訟代理人
22.人民法院決定開庭審判後,向被告人送達起訴書副本的時間至遲應在〔 〕
A.開庭3日以前 B.開庭5日以前
C.開庭7日以前 D.開庭10日以前
23.不服地方各級人民法院第一審末生效判決,有權請求人民檢察院提出抗訴的人是〔 〕
A.被害人 B.自訴人
C.被害人及其訴訟代理人 D.被害人及其法定代理人和近親屬
24.下列人員中,有權提起上訴的人應當是〔 〕
A.訴訟參與人 B.犯罪嫌疑人
C.被害人 D.自訴人
25.下列判處死刑立即執行的案件中,應當報請最高人民法院核準的是〔 〕
A.放火案 B.投毒案
C.走私案 D.搶劫案
26.各級人民法院院長發現本院已經發生法律效力的判決、裁定確有錯誤,必須提交〔 〕
A.原審合議庭處理 B.重新組成的合議庭處理
C.告申庭處理 D.審判委員會處理
27.判處有期徒刑、拘役的罪犯,執行期滿,發給釋放證明書的機關是〔 〕
A.公安機關 B.原公訴機關
C.原審人民法院 D.執行機關
28.對判處死刑立即執行的貪污犯,有核准權的法院是〔 〕
A.最高人民法院 B.高級人民法院
C.中級人民法院 D.專門人民法院
29.被判處死刑緩期二年執行的罪犯,應當減刑的,執行機關應報請裁定的法院是〔 〕
A.原第一審人民法院 B.原第二審人民法院
C.當地的高級人民法院 D.原核准死緩的高級人民法院
30.對末成年人犯罪案件,公安機關在審查決定應否立案時,必須注意其特點,其中首要的是〔 〕
A.發育情況 B.年齡
C.辨別是非的能力 D.自我控制的能力
二、多項選擇題(本大題共5小題,每小題2分,共10分)在每小題列出的五個選項中有二至五個選項是符合題目要求的,請將正確選項前的字母鎮在題後的括弧內。多選、少選、錯選均無分。
31.法定代理人包括〔 〕
A.被代理人的父母 B.被代理人的配偶
C.被代理人的養父母 D.被代理人的監護人
E.對被代理人負有保護責任的機關、團體的代表
32.適用迴避的人員包括〔 〕
A.承辦本案的偵查、檢察、審判人員
B.法院擔任該案件記錄的書記員
C.檢察院的書記員
D.該案的鑒定人、翻譯人員
E.辯護人和訴訟代理人
33.依法有權行使刑事拘留權的機關有〔 〕
A.公安機關 B.人民檢察院
C.人民法院 D.公安機關、人民檢察院、人民法院
E.人民檢察院、人民法院
34.在法庭審理過程中,經審判長許可,對證據和案件情況有權發表意見並可以互相辯論的人有〔 〕
A.公訴人 B.當事人
C.辯護人 D.訴訟代理人
E.當事人的法定代理人
35.在下列情形中,不受上訴不加刑原則限制的有〔 〕
A.被告人一方上訴,人民檢察院也提起抗訴的
B.被告人一方上訴,自訴人一方也提上訴的
C.被告人一方沒有上訴,自訴人一方上訴的
D.被告人沒有上訴,被告人的法定代理人上訴的
E.經被告人本人同意,其近親屬上訴的
第二部分 非選擇題
三、名詞解釋(本大題共5小題,每小題3分,共15分)
36.附帶民事訴訟
37.強制措施
38.審查起訴
39.辯護制度
40.證明責任
四、簡答題(本大題共2小題,每小題9分,共18分)
41.高級人民法院在復核死緩案件中,對應當改判死刑立即執行的案件在程序上應如何處理?
42.簡述未經人民法院依法判決不能確定任何人有罪原則。
五、論述題(15分)
43.試述審判監督程序與第二審程序的異同。
六、案例分析(12分)
44.於某因殺人罪、搶劫罪被起訴到某中級人民法院。於某要求其父為他聘請辯護律師。於父就找學過法律的王某咨詢,王回答說:根據於某的罪行很可能要判死刑,必須聘請律師,否則難以維護自己的合法權益。有了律師可以解決許多問題,如果判處死刑,律師還可以直接上訴到高級法院。於父問如果判了死刑,多長時間就要執行,王說:省高級法院如果維持死刑判決,它還要報最高人民法院復核。最高法院核准後下達執行死刑命令,下級法院接到執行死刑命令後十日內執行死刑。
試問王某在回答於父的問題中有哪些是錯誤的,並逐條寫出。
F. 自考刑事訴訟教材改革
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刑事訴訟法陳光中第六版搜凳纖和第五版區別大嗎刑事訴訟法陳光中主編第五版在第四版的基礎上,吸收了根據2012年《刑事訴訟法》而修改公布的法院、檢察院及公安部三家的相關司法解釋以及自新法實施後的實踐經驗,對教材進行了進一步的修訂,使教材更適於在教學中使用。第三版是09
我國刑事訴訟法的改革是更多的是要借鑒大陸法系還是英美法系的邢訟法制度其次,從比較法角度上考察,西方國家的證據補強規則與我國基本證據規則相接近,但兩者的規定卻有一定的差別。從繼承關繫上看,證據補強規則並不能推導出孤證不能定案。
1、從傳承上看,在美國等英美法系國家,一般規定對於被告人在法庭上的自願自白,不需要補強粗悄證據,直接可以作為認定被告人有罪的證據使用;而對於法庭外的自白則需要進行補強。在大陸法系國家,則一般要求無論是法庭上的自白還是法庭外的自白,都需要補強證據。[3]我國刑事訴訟法實際上是繼承了大陸法系的相關規定。而大陸法系中並沒有規定孤證不能定罪的規則,也沒人認為能從證據補強規則中推導出該規則。
2、從證據補強的原因來看,不管是大陸法系還是英美法系,雖然證據補強規則具體規定有所差別,但是規定證據補強規則的原因基本相同,都是考慮到被告人的身心容易受到審訊人員的強制,其口供的可信性較低,所以需要其世仿他證據給予補強,以擔保口供的真實性。而其他證據則不存在著這方面的原因,因此一般不要求進行特殊的補強。
3、從英美法系和大陸法系對證據補強作不同要求的原因來看,兩者的規定之所以有差別,與其庭審制度有一定的關系。英美法系國家中,審判制度程序復雜,定罪相對來說較為困難,庭審效率不高,但其庭審的對抗性強,被告人的防禦非常充分,在法庭上作出供述的自願性能夠得到充分保證,因此在法庭上僅有供述也能定罪,沒有必要再另行通過特別規則予以保護,在一定程度上也緩解庭審效率低下的問題。如美國的訴辯交易制度,檢察官只要得到了被告人自白,不需要其他證據就可以進行辯訴交易,法官只要認定被告人自白是自願作出的,就能不需要其他證據就可以採納辯訴交易協議並作出判決,快速地解決了近90%的刑事案件,大大提高了訴訟效率。[4]而大陸法系的庭審程序相對來說更注重於探明事實真相,法官在法庭上有主動調查的傾向,其中立性沒有英美法系法官超然,整個訴訟程序相對簡約而有效率,控訴有力,但被告人防禦能力相對不足,因此就有必要對被告人的口供,包括在法庭上的口供,進行特殊的制約,以加強對被告人權利的保護,從而減少冤案發生的可能性。
我國1996年刑事訴訟法修改,在很多方面借鑒了英美法系的做法,特別是庭審制度改革,呈從職權式轉為抗辯式的傾向。刑事訴訟法第四十六條規定僅針對被告人口供,被告人是審判階段的特殊稱謂,而在其他法條中,都是同時使用犯罪嫌疑人、被告人的,因此從字面上理解,應當是特指被告人口供需要補強。但實踐中,該條文並不僅僅在審判階段使用,在偵查和審查起訴階段一樣運用。筆者認為這種做法,一方面是因為審判起著指導偵查和審查起訴方向的作用,偵查和審查起訴工作必然要考慮法院能否作有罪判決的情況;另一方面,雖然在條文上對庭審方式做出了改革,但從實際效果上來看,我國的庭審對抗性不但跟英美法系差距很大,就是跟大陸法系比也遠不如,因此適用大陸法系的證據補強制度更符合我國的司法實際。
我國司法實踐中存在的諸多誤區導致了定罪量刑的相對困難,究其原因固然有司法實踐和理論脫節的因素,但其根源還是來自於我國刑事訴訟證據的證明標准。
誠然,我國證據制度對形式合法性要求比不上西方國家,但是對證據真實性的追求卻並非如此。根據我國刑事訴訟法第四十六條、第一百三十七條第一項、第一百四十一條、第一百六十二條第一款、第一百八十九條第三款等條文的規定,足以說明我國的刑事訴訟的證明標準是證據確實充分。要求定案的證據確實充分,這無疑是十分正確的,是一個哲學意義上的真理。但是「確實充分」應當說只是一個一般性、總體性、政策性要求,而不是具有規范意義的、具有操作性的法律要求。[9]
為解決缺乏標准性和操作性的問題,司法實踐中人們不得不提出一些具體的、比較具有可操作性的要求和標准。不管是持「客觀真實說」還是持「法律真實說」觀點,學術界比較一致認可的,可以作為我國證據標準是「排他性」標准,即從證據的調查和運用上要排除一切矛盾,從運用證據對案件事實所得出的結論上,本結論必須是排除其他一切可能,而且是本案惟一的結論。有學者認為,排他性證明標准對證據確實、充分的要求明確、具體。理由是:(1)作為定案根據的每一個證據必須具備客觀性、關聯性和合法性;(2)根據認識論的矛盾法則,全案的證據經過排列、組合、分析之後,必須是排除了一切矛盾,而達到每一個證據的前後一致,證據與證據之間一致,全案證據同案件的發生、發展的過程和結果一致,形成一個完整的證明體系;(3)作為證明對象的案件事實、情節均有相應的一定數量的證據加以證明;(4)全案證據所得出的結論是本案惟一的結論(具有排他性)。[10]筆者贊同此觀點,「排他性」證明標准強調絕對意義上的排他性,即排除其他一切可能性而得出唯一的結論。
不管是法律條文規定的證據確實充分的證明標准,還是理論界歸納的「排他性」標准,均體現了我國在對待證明標准強調了對客觀真實的孜孜追求。而西方國家的刑事訴訟證明標准則更側重於作為標准基本要求——實用性。
在西方國家,證明標准有「高度蓋然性」、「排除合理懷疑」、「建立內心確信」等幾種主張[11],其中最為重要的就是「排除合理懷疑」。「排除合理懷疑」證明標准最早產生於18、19世紀的英美法系國家。除「排除合理懷疑」的表述以外,西方國家證明標准還有「建立內心確信」。這是法德等大陸法系國家著名的證據法原則「自由心證」的基本內容。可以說內心確信,就是刑事證明標準的正面表述。應當說「排除合理懷疑」與「建立內心確信」二者有明顯的同一性,突出表現在二者之間相互依存的關系。建立內心確信,就意味著排除合理懷疑,反之亦然,一是證實主義,一是證偽主義。因此可以說,二者只是一個標準的兩個方面或者說是一項標準的兩種操作性表述。由於英美法原則的普遍化以及英美證據標准可能更具操作性,應當說,「排除合理懷疑」作為證據標准具有普遍性趨勢。但不管是建立內心確信還是排除合理懷疑,都認為證據證明只能達到「最大程度的蓋然性」,至於這種蓋然性有多高,如果對這一標准進行量化,通說是在90%左右。正如英國《大不列顛網路全書》所稱:「由於取得證據的方法有顯著不同和區別,證據只能產生程度不同的蓋然性,而不會有哲學上的絕對真理的意義。」[12]
相比較而言,我國學者普遍認為,我國刑事訴訟中的「排他性」標準的要求要比西方國家的排除合理懷疑標准和內心確信標准要高,而非更低。排除合理懷疑與相對真實論緊密關聯,以此表述證明標准,雖然比「客觀真實」、「證據確實充分」等提法更為准確和更具可操作性,但在語義與語感上,顯出證明標准與證明要求的一種下降。[13]也有學者認為,雖然與西方國家一樣,我們也認為訴訟中認識的案件事實與客觀發生的案件事實通常是有差別的,但我們主張的排他性證明標准比西方國家的排除合理懷疑的證明標准更加嚴格。在現有的證明體系被打破之前,現有的證據內部必須環環相扣,形成一個嚴密的證明體系,足以排除其他一切可能性,也就是要求法官和陪審員在主觀上達到完全確信的程度,而不能滿足於僅達到90%的可能性。[14]換句話說,我國的排他性證明標准,是在證據確實充分這一原則的要求下,排除其他一切可能,最終達到百分之百的相信,而西方國家的證明標准則不要求裁判者達到完全的確信,即並非要求排除一切可能的懷疑,而僅要求此種被排除的懷疑,必須能夠說出理由,擺出道理,經得起理性論證,而不是無故置疑,吹毛求疵。
筆者認為,從希望能減少冤案、錯案的角度出發,適度提高證明標准雖然有現實必要性,但當然這樣美好的願望,在現實中能否實現,那是很值得商榷的。畢竟個人的認識能力只能達到一定程度,並不可能在任何時候都能達到全知全覺,這是客觀現實,並不是你希望能達到就能達到的。當然,這更是一個價值選擇的問題。證明標準的提高必然導致很多案件因為達不到該標准而使很多嫌疑人被作無罪處理,而另一方面,因為證明標準的提高,而減少的冤案、錯案則是微乎其微的。所以這是一個利益權衡的結果。這一次,我們與其他制度的出發點正好相反,與西方國家相比,我們選擇了側重保護人權,而西方國家側重了打擊犯罪。
根源於證據確實充分要求的排他性標准,在實踐中主要體現為證據間的相互印證性、不矛盾性、證據鎖鏈的閉合性、結論的唯一性和排他性。這些證明方法、手段因為其本身要求的相對嚴格性,所以這也是實踐中我們在辦理具體案件中對證據認定事實的要求更加嚴格的根源所在。
一個國家選擇被告人是否擁有沉默權,是一個利益衡量、價值選擇的過程,是以極少數犯罪嫌疑人、被告人的人權有可能被侵犯為代價,換取更加有效的打擊犯罪,最終保護了大多數人不受犯罪的侵害;還是寧願放縱很多犯罪,使人們忍受可能更多的犯罪侵害,而來保護極少數犯罪嫌疑人、被告人的人權不受侵犯。因此,沉默權制度是現代法制發展的必然方向。
一國的證據制度的選擇同樣也是如此。沉默權之所以能夠根植於西方法律制度之中且能夠有序地實施,除了依賴於西方價值觀念和訴訟理念支撐外,還有一系列配套的訴訟制度,得以保證刑事訴訟在被告人「不開口」的情況下,依然可以有效、順利地進行。我國與西方國家不同,在打擊犯罪與保護人權平衡之間,用的是更加嚴厲的證據實體適用規則和標準的方式。而西方國家則普遍採取使用加強證據形式合法性等直接保護人權的方式,比如沉默權制度、非法證據排除制度、直接言詞原則等等,而對證據實體認定則在承認人的認識能力有限的前提下,進行了適度的放寬,從而有利於定罪。這是兩種不同的防止冤案發生的制度設計,都有其合理性。我們不可能也不合適在引進沉默權制度等來保護犯罪嫌疑人、被告人人權制度的同時,繼續採用嚴格證據實體適用規則和標准。這樣的話,天平將完全傾向了保護人權一邊,平衡會將被打破,導致犯罪打擊不力的後果,我們只能二者相權選其一。
沉默權制度體現了人只能是目的、不能將人當作手段的現代民權主義刑法思想,已經被絕大多數國家所採納,並被《公民權利和政治權利國際公約》規定為不可保留的七項最基本人權之一。我國於1998年參加了該公約,批准該公約並付諸執行是履行國家承諾的必然要求,有助於體現我國信守承諾的國際形象。隨著我國經濟社會的發展,以人為本的理念也逐漸深入人心,使引進沉默權制度具有了一定的思想基礎。相對來說,沉默權制度的合理性遠超過其局限性,這也是被大多數國家認可的根本原因之一。而通過前文的分析,我國的證據實務中嚴格把握證據事實認定關,卻具有很明顯的不合理性;相對更為嚴厲的證明標准,則有違特定人在某個時期對個別事物認識是有限的這一客觀事實,具有明顯的理想主義色彩,現實操作性差。所以,選擇沉默權制度相比較更具有合理性,也是我國法治發展和與國際接軌的必然。我國如選擇引進保護犯罪嫌疑人、被告人人權的沉默權制度,就要求我們不能堅持原有較為嚴厲的認定事實的證據制度,應該對證據制度進行一定改造。
1、降低證明標准,把證據確實充分改為排除合理懷疑。無論是學界歸納的排他性標准還是實務中嚴格的把握事實認定的做法,其根源均在於證據確實充分這一哲學意義的、不具有現實操作性的、理想主義的證據標准。將證明標准從百分之百的確信降低到90%的高度蓋然性,有利於維持因引進沉默權而被打破了的打擊犯罪與保護犯罪嫌疑人、被告人人權之間的重新平衡。
2、改變審查證據主要方式,從審查與庭前書面證據間的相互印證性、不矛盾性、證據鎖鏈的閉合性、結論的唯一性和排他性等方面轉變到由親歷而感受真實性上來。在筆者看來,對於被告人口供證據價值的不同定位,將直接影響人們對於沉默權的態度。如果一項訴訟制度不能擺脫對口供證據的迷戀和依附,那麼這個訴訟制度對於沉默權制度必然產生天然的恐懼和排斥。事實上,接受、確立沉默權制度後,完全可以通過證據制度的設置來降低口供證據的價值及對口供證據的不恰當期待,以改變依賴口供辦案的習慣做法。
3、完善證人出庭作證制度。在立法方面應當完善證人出庭作證制度:建立強制性的證人出庭作證制度。對因特殊原因不能出庭作證的例外情形,要列舉的方式嚴格加以限制,並明確規定證人非因法定事由拒不出庭作證是一種危害社會的違法行為,應視其情節應給予相應的制裁;建立和完善證人及其家屬保護制度和司法救濟制度。對證人及其家屬在證人出庭時的人身權利和應享有的各種權益予以保障,特別是要規定對直接或變相打擊報復出庭證人的行為人,不論處於何種訴訟階段,均應當給予經濟、行政或法律的嚴厲制裁;明確證人作證經濟損失補償制度和獎勵制度。對於履行出庭作證義務的證人,應根據公平、合理的原則對因作證支出的費用和誤工費給予經濟補償,明確規定出庭作證的補償標准及實施辦法,由專職部門進行管理和分配,對積極作證的證人給予一定的榮譽和物質獎勵。
4、健全證據補強規則。明確補強的對象、補強范圍、補強內容等。對此可以借鑒日本刑事訴訟法的相關規定以及以此為參考的我國民事訴訟法司法解釋確立的民事訴訟證據補強制度,對刑事證據補強規則可作如下規定:犯罪事實的認定必須有補強證據,而非犯罪事實,如前科、沒收、追征事由等無須補強;對於犯罪構成客觀要件事實的認定,必須具備補強證據;在犯罪事實中被告人與犯罪人同一的認定不需要補強證據;犯罪構成要件中的主觀要素,如故意、過失的認定也不需要補強證據;對於非犯罪構成的事實,即犯罪阻卻事由不存在的認定,也不需要補強證據。及時收集證據能使律師更加充分地了解案件情況並有效發揮辯護職能。聯合國《關於律師作用的基本原則》第21條規定:「主管當局有義務確保律師能有充分的時間查閱當局所擁有或管理的有關資料、檔案的文件,以便律師能向當事人提供有效的法律協助。」
在英美法系當事人主義訴訟結構之下,辯護方與控訴方都是訴訟當事人,鑒於控訴方與辯護方實際力量的不平衡,英美法系國家普遍賦予辯護方充分的訴訟權利,並對偵查行為進行了一定限制,辯護方與控訴方都有獨立收集證據的權利。在美國,被告人的律師幫助權被作為憲法性權利規定於《聯邦憲法第六修正案》和各州的憲法中,調查取證權是律師的基本權利之一。在「雙軌」制偵查模式下,雙方分別進行偵查,都可以調查案情和收集證據。由於雙方偵查能力對比懸殊,辯護方的調查往往只是控訴方調查的補充,其主要方式有:自行調查、②預審程序中的證據開示、③申請法院調取(保全)的證據、④特定偵查行為(如訊問犯罪嫌疑人)時律師在場。在英國,辯護方在偵查階段獲取證據的方式主要有:證據開示制度、律師的調查取證權、⑤卷宗材料的閱卷權[1]。
在大陸法系傳統職權主義訴訟結構下,偵查職能由控訴方行使,辯護方與控訴方的訴訟地位並不完全平等。辯護方如認為存在證明被告無罪或罪輕的證據,只能請求偵控機關收集,而不能自行收集。隨著程序正義觀念的深入,職權主義訴訟結構在大多數國家逐漸被修正,這不同程度地強化了辯護方獲取證據的權利[2]。例如,《日本刑事訴訟法》規定偵查階段辯護方獲得證據的主要方式有:「詢問證人及鑒定人時的在場權」(第157—159、170條)、「申請證據保全的請求權」(第179條);在法國預審程序中,律師可以在場聽取預審法官對犯罪嫌疑人的訊問,辯護方可以向預審法官申請並參與司法鑒定、請求預審法官詢問證人以及進行新的調查,預審法官拒絕的,辯護方可請求上訴法院起訴審查庭復議[3];《德國刑事訴訟法典》第163條a規定了被指控者請求收集與其有利的證據的權利;辯護人也可以公民身份收集案件信息[4],辯護人可以勘驗犯罪現場、詢問證人、製作私人鑒定報告、請求被追訴者的親友行使證言拒絕權等[5];義大利法律規定在初期偵查期間,被調查者可以要求法官調取證言、進行鑒定或者司法實驗、組織辨認[6],2000年12月7日頒布的法律還確立了辯護方偵查的規則[7]。
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G. 關於自考的證據法學和法院與檢察院組織制度的歷年考試真題和答案
證據學試題及答案(二)
一、選擇題(在每小題的四個備選答案中,選出正確的答案,並將序號填在括弧內。多選、少選、錯選均不得分。每題2分,共40分)
1.合法的刑訊逼供主要存在於()之下。
A.自由心證證據制度
B.法定證據制度
C.形式證據制度
D.神示證據制度
2.下列不屬於證據法調整范圍的有()
A.證明對象
B.證明標准
C.犯罪的概念
D.推定
3.根據訴訟證據的(),可以把證據分為原始證據和傳來證據。
A.存在
B.表現形式
C.來源
D.證明方向
4.被害人陳述是我國()中的法定證據種類。
A.刑事訴訟
B.民事訴訟
C.行政訴訟
D.三大訴訟
5.書證可能是()。
A.原始證據
B.傳來證據
C.直接證據
D.間接證據
6.審查判斷證據的主體包括()。
A.原告
B.被告
C.公安機關
D.審判機關
7.當事人陳述特指()中的一種法定證據類型。
A.刑事訴訟
B.民事訴訟
C.行政訴訟
D.經濟訴訟
8.審查判斷物證的內容有:()
A.真實性
B.相關性
C.合法性
D.科學性
9.關於我國訴訟中的證明標准,下列陳述正確的是()。
A.三大訴訟有著不同的證明標准
B.民事、行政訴訟具有相同的證明標准,但與刑事訴訟不同
C.民事、刑事訴訟具有相同的證明標准,但與行政訴訟不同
D.三大訴訟具有統一的證明標准
10.詢問證人的主體有()。
A.被害人
B.偵查人員
C.檢察人員
D.審判人員
11.檢察院的起訴書稱,鄭某作案時已滿18歲,他以帶孩子為名,當船行至水庫中央時,故意將剛滿一周歲的女嬰拋入水庫,使其溺水而死。本案公訴人在法庭審理時應主要證明哪些事實()。
A.鄭某作案時已滿18歲
B.鄭某的行為系故意
C.該女嬰不會游泳
D.該女嬰已因溺水而死亡
12.我國司法認知的范圍有()。
A.眾所周知的事實
B.自然科學定律
C.當事人承認的事實
D.生效判決確認的事實
13.生理上,精神上有缺陷或者年幼,不能辨別是非、不能正確表達的人,能夠作()。
A.證人
B.被害人
C.被告人
D.當事人
14.不可以成為被害人陳述的主體的有()。
A.自然人
B.法人
C.成年人
D.未成年人
15.下列屬於民事訴訟證明對象的是
A.法律關系消滅的事實
B.證據事實
C.犯罪事實
D.量刑事實
16.在我國,可以提供證人證言的人員范圍有()。
A.與案件有利害關系的非當事人
B.目擊人
C.被害人
D.偵查人員
17.鑒定結論在訴訟中可能成為()。
A.物證
B.直接證據
C.言詞證據
D.實物證據
18.當事人承認的分類有()。
A.全部承認
B.默示的承認
C.有利的承認
D.訴訟外承認
19.周某向公安機關陳述,其兄親眼目睹王某持刀殺了趙某。周某的證言屬於()。
A.控訴證據
B.直接證據
C.傳來證據
D.言詞證據
20.視聽資料的特點有()。
A.形象性
B.直接性
C.不穩定性
D.綜合性
二、問答題(每題8分,共40分)
1.論述刑事訴訟中證明責任的承擔。
2.如何理解我國刑事訴訟證明標准?
3.論述犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解的概念、意義。
4.論述原始證據和傳來證據的運用規則。
5.推定的主要特徵有哪些?
三、案例分析(20分)
1992年7月13日凌晨,在杭(州)肖(山)公路上,發生了一起交通肇事案,事故現場有被害人的屍體和被害人騎的摩托車,屍體旁邊有被害人的血跡。屍體不遠處有汽車急剎車留下的摩擦痕跡。被害人手腕上的手錶已被摔壞,時針指在5點50分。偵查人員對現場進行了勘驗,拍攝了一張現場全景照片。法醫鑒定結論:被害人系被汽車撞擊而死。有婦女張某對偵查人員說,她丈夫告訴她,事故發生時,他行走在離事故現場50米處,目擊一輛解放牌大卡車撞倒被害人後逃離而去。事故現場不遠處有里程碑記明事故發生地距肖山15公里。肖山市交通管理局查明,5點50分左右曾有二輛解放牌大卡車經過事故現場處。其中有一輛肖山某廠車輛。經偵查人員查看,該車上有一處漆皮新脫落的痕跡。廠調度證明司機劉某13日早晨5點55分回廠。偵查人員詢問劉某和與司機同車的趙某,兩人均否認他們當天早上發生過交通肇事。
問:上述案例中哪些屬於直接證據?哪些證據屬於辯護證據?
一、選擇題(每題2分,共40分)
1 BC
2 C
3 C
4 A
5 ABCD
6 CD
7 BC
8 ABC
9 D
10 BCD
11 ABD
12 ABD
13 BCD
14 B
15 A
16 AB
17 BC
18 ABD
19 ABCD
20 ABD
二、問答題(每題8分,共40分)
1.論述刑事訴訟中證明責任的承擔。
1.檢察機關、公安機關或自訴人承擔。
(1)檢察機關承擔證明責任,與其承擔的控訴職能相聯系。檢察機關決定提起公訴,必須做到犯罪事實清楚,證據確實充分,否則,法院將會作出無罪判決。
(2)公安機關承擔一定的證明責任,主要涉及有關程序法事實。公安機關偵查終結,將案件移送檢察機關審查,必須就所認定的犯罪事實提供准確、充分的證據。
(3)自訴人向法院提出控訴,必須提供證據。否則法院將說服自訴人撤回自訴,或裁定駁回。
2.犯罪嫌疑人、被告人一般不承擔證明責任,即沒有證明自己無罪的義務。但犯罪嫌疑人並不享有沉默權。
3.在下列情況下,犯罪嫌疑人、被告人要承擔證明責任
(1)涉及"資產來源不明罪"的案件。
(2)自訴案件的被告人,如果他提出反訴,對反訴要承擔證明責任。
(3)對於一些程序法事實,犯罪嫌疑人、被告人要承擔證明責任。
(4)對於一些程序法事實,被害人也可提出請求,此時也負有舉證責任。
2.如何理解我國刑事訴訟證明標准?
我國刑事訴訟法規定的證明標準是:案件事實清楚,證據確實、充分。對此可以作以下理解:
(1)據以定罪的證據均亦查證屬實;
(2)案件事實均有必要的證據予以證明;
(3)證據之間、證據與案件事實的矛盾得到合理的排除;
(4)對案件事實的證明結論是唯一的,排除了其他可能性。
3.論述犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解的概念、意義。
是指犯罪嫌疑人、被告人就有關案件情況,向偵查人員、檢察人員和審判人員所作的陳述,即通常所說的口供。
犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解對案件事實的認定有著重要的意義:
(1)確定偵查范圍;
(2)犯罪嫌疑人的辯護和辯解意見,可以祈禱兼聽則明的作用;
(3)犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解,對查明案件事實也有一定的作用;
(4)犯罪嫌疑人、被告人的檢舉揭發,有利於公安、司法人員發現新的情況和線索,查破案件,使隱藏很深的犯罪分子受到應有的懲罰。
4.論述原始證據和傳來證據的運用規則。
1.在證據的收集中,要努力尋找、發現並盡可能地獲得原始證據。司法和執法人員應當積極主動地追根求源,盡最大努力去發現原物、原件,直接聽取原始證人、當事人的口頭陳訴,以獲得對案件事實的最深入的了解。即使在無法取得原始證據的情況下,也應盡可能地獲取最接近案件事實的傳來證據。
2.傳來證據的作用也不容忽視。對傳來證據的運用,首先要樹立起傳來證據也是證據的觀念,不要對傳來證據視而不見。其次,要充分發揮傳來證據的作用。傳來證據是從原始證據派生而來的,收集到傳來證據,可以尋根溯源,找到原始證據;傳來證據還可以與原始證據互相印證、核實,增強原始證據的證明力;在難於收集到原始證據的情況下,可以用傳來證據代替原始證據;傳來證據經審查核實,也可以用作定案的根據。但是,運用傳來證據時,除遵守一般的證據規則外,還應遵守相應的特殊規則:
(1)來源不明的材料,不能作為證據使用;
(2)在運用傳來證據時,應採取傳聞、轉抄、復制次數最少的材料;
(3)只有傳來證據時,定案必須持慎重態度,對案件事實不能輕易作出結論。
5.推定的主要特徵有哪些?
(1)推定是法律所直接認可或間接認可的證明案件事實的一種特殊規則。
(2)推定應允許當事人提出反證推翻,因而與證明責任緊密相連。
(3)推定既可以依法律規定進行,又可以按經驗法則進行。
(4)推定既須有前提事實,又須有推斷事實。
(5)不同的推定具有不同的法律效力。
三、案例分析(20分)
1992年7月13日凌晨,在杭(州)肖(山)公路上,發生了一起交通肇事案,事故現場有被害人的屍體和被害人騎的摩托車,屍體旁邊有被害人的血跡。屍體不遠處有汽車急剎車留下的摩擦痕跡。被害人手腕上的手錶已被摔壞,時針指在5點50分。偵查人員對現場進行了勘驗,拍攝了一張現場全景照片。法醫鑒定結論:被害人系被汽車撞擊而死。有婦女張某對偵查人員說,她丈夫告訴她,事故發生時,他行走在離事故現場50米處,目擊一輛解放牌大卡車撞倒被害人後逃離而去。事故現場不遠處有里程碑記明事故發生地距肖山15公里。肖山市交通管理局查明,5點50分左右曾有二輛解放牌大卡車經過事故現場處。其中有一輛肖山某廠車輛。經偵查人員查看,該車上有一處漆皮新脫落的痕跡。廠調度證明司機劉某13日早晨5點55分回廠。偵查人員詢問劉某和與司機同車的趙某,兩人均否認他們當天早上發生過交通肇事。
問:上述案例中哪些屬於直接證據?哪些證據屬於辯護證據?
(1)直接證據有:A.婦女張某的證言;B.司機劉某的陳述;C.與司機同車的趙某的證言;D.法醫的鑒定結論。
(2)辯護證據有:A.地上剎車的痕跡;B.摔壞的手錶、里程碑和出車表三個書證所證明的內容(共同構成一個辯護證據);C.肖山市交通管理局查明,5點50分左右有二輛解放牌卡車經過事故現場;D。司機劉某的陳述;E。與司機同車的趙某的證言。