民事訴訟法242244
1. 欠債被起訴,沒能力償還會有什麼後果
欠債被起訴後,被執行人確無財產可供執行,法院也會束手無策,申請人只能等被執行人有財產時,再申請法院執行。但如果被執行人故意隱匿財產,拒不執行,申請人應當從以下方面給其壓力:
其一,追加被執行人延期執行的罰息。
根據相關法律規定,如果被執行人到期沒有履行義務,應當按應給付金額同期貸款利率的兩倍計算延期付款違約金。這樣算來,如果被執行人拒不支付應付的欠款,每拖一天,就要多支付很多違約金。而對於執行法律又沒有規定期限,只要被執行人還活著,哪怕是20年,30年,都不可能躲掉履行支付的義務。對於一個希望正常生活的人來說,早日結束被法院圍追堵截及傳喚的日子,也是其內心的希望。
其二,積極配合法院,追查被執行人的財產線索。
法院執行庭的人手有限,每個法院手裡總是有幾十上百個案件,法官對某一當事人下的工夫相對較少。因此,為早日實現自己的權益,當事人自己也要採取一定的措施尋求被執行人財產的線索,必要時,可以再請一些專業調查機構予以協助。
如果感覺法院的力度不夠,或認為法院有意拖延,可以多和主辦法官交流溝通,以避免雙方的誤會。如果確屬承辦法官辦事不力,或辦事拖拉,可以通過其上一級領導或其他監管機構協助解決。
2. 法院是否有權凍結被執行人的低保
法院不會凍結被執行人的低保。
根據《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十三條 被執行人未按執行通知履行法律文書確定的義務,人民法院有權扣留、提取被執行人應當履行義務部分的收入。但應當保留被執行人及其所扶養家屬的生活必需費用。
人民法院扣留、提取收入時,應當作出裁定,並發出協助執行通知書,被執行人所在單位、銀行、信用合作社和其他有儲蓄業務的單位必須辦理。
第二百四十四條 被執行人未按執行通知履行法律文書確定的義務,人民法院有權查封、扣押、凍結、拍賣、變賣被執行人應當履行義務部分的財產。但應當保留被執行人及其所扶養家屬的生活必需品。
採取前款措施,人民法院應當作出裁定。第二百四十五條 人民法院查封、扣押財產時,被執行人是公民的,應當通知被執行人或者他的成年家屬到場;被執行人是法人或者其他組織的,應當通知其法定代表人或者主要負責人到場。拒不到場的,不影響執行。被執行人是公民的,其工作單位或者財產所在地的基層組織應當派人參加。
對被查封、扣押的財產,執行員必須造具清單,由在場人簽名或者蓋章後,交被執行人一份。被執行人是公民的,也可以交他的成年家屬一份
3. 司法考試民事訴訟法指導:民事訴訟法指南四
第四篇 涉外民事訴訟程序的特別規定
六十二、重點法條:
第238條。
第239條。
第240條.
第241條。
第242條。
相關法條:《民訴意見》第304、308、309條。
意思分解:
關於涉外民事訴訟的一般原則,應掌握:
1、 適用我國《民事訴訟法》的原則
具體要求:外國人、無國籍人或外國企業和組織在我國起訴、應訴,適用我國民事訴訟法;凡是屬於我國人民法院管轄的案件,我國人民法院享有管轄權;外國法院的裁判須經我國法院依法審查並予承認後,才能在我國領域內發生法律效力。
2、 適用我國締結或參加的國際條約的原則
國際公約中的規定與國內法有沖突時,適用公約的規定,但是對於我國聲明保留的條款除外。
3、 司法豁免是一種有限的豁免。即享有司法豁免權的人其所屬國主管機關宣布放棄司法豁免的,或享有司法豁免權的人向駐在國起訴引起反訴的,均不享有豁免權。
4、 委託中國律師代理訴訟的原則
外國人、無國籍人或我國企業和組織在中國起訴、應訴,需要委託律師代理訴訟的,只能委託中國律師代理訴訟,外國律師不能以律師的身份參加訴訟;外國駐華館、領館官員受本國公司的委託,可以以個人名義(不屬於職務行為)擔任訴訟代理人,但在訴訟中不享有司法豁免權;外國駐華館、領館可以授權本館的官員以外交代表的身份為其本國當事人在中國聘請訴訟代理人。
在我國領域內沒有住所的外國人、無國籍人或者外國企業和組織委託中國律師或者其他人代理訴訟,從中華人民共和國領域外寄交或託交的授權委託書,應當經所在國公證機關證明,並經中華人民共和國駐該國使、領館認證,或者履行中華人民共和國與所在國訂立的有關條約中規定的證明手續後,才具有效力。
5、 使用我國通用的語言、文字原則
人民法院審理涉外民事案件,應當使用我國通用的語言、文字;當事人要求提供翻譯的,可以提供,費用由當事人承擔。
以上內容,均規定在以上內個法條中,均需掌握。
六十三、重點法條:
第243第。
第244條。
第245條。
第246條。
相關法條:《民訴意見》第279、293、294條。
意思分解:
關於涉外民事訴訟管轄,應掌握:
1、 牽連管轄(第243條)。應予重點掌握,2000年律考曾考查過。
2、 協議管轄(第244條)。
3、 應訴管轄(第245條)。
4、 適用專屬管轄的三類合同類型(第246條)。
不要混淆:
1、 牽連管轄適用的范圍限於因合同糾紛或者其他財產權益糾紛而引起的訴訟。
2、 關於協議管轄,應注意:
(1) 適用范圍同於牽連管轄;
(2) 協議應用書面形式;
(3) 協議管轄選擇的法院應與爭議有實際聯系點;
(4) 違反我國民訴法關於級別和專屬管轄的規定。
3、 關於應有盡有訴管轄,應注意非涉外民事訴訟並不適用之。
六十四、重點法條:
第247條。
意思分解:
在涉外民事訴訟中,如果當事人在我國領域內居住,訴訟文書和法律文書的送達方式,適用我國《民事訴訟法》的一般規定;如果當事人在我國領域內沒有住所,則按照涉外民事訴訟程度的特別規定送達。
1、 依條約規定的方式送達。即依照受送達人所在國與我國締結或者共同參加的國際條約中規定的方式送達。
2、 通過外交途徑送達。即人民法院將需要送達的訴訟文書交給我國外交機關,帽我中外交機關轉交給受送達人所在國駐我國的外交機構,再由其轉送該國的外交機關,然後由該外交機關將訴訟文書轉交給該國有管轄權的法院,最後由法院將其送達人。
3、 由我國駐外國使、領館代為送達。對住在外國的中國籍當事人可以由我國司法機關直接委託我國駐當事人所在國使、領館代為送達訴訟文書。
4、 向受送達人設在我國的代表機構送達。
5、 郵寄送達。在送達人所在國的法律允許的情況下,可以郵寄送達。
6、 公告送達,在以上幾種送達方式都不能採用時,可以通過公告送達,公告送達的期間為6個月,自公告之日起6個月的即時視為送達。
六十五、重點法條:
第248條。
第249條。
相關法條:本法第250條。
意思分解:
在涉外民事訴訟中,如果當事人在我國領域內有住所的,適用《民事訴訟法》關於期間的一般規定。如果當事人不在我國領域內居住的,則應適用民事訴訟法涉外訴訟程序中的特別規定。具體為:
1、 被告在我國領域內沒有住所的,人民法院應當半起訴狀副本送達被告,並通知被告在收到起訴狀副本後30日內,提出答辯狀。被告申請延期的,是否准許,由人民法院決定。
2、 在我國領域內沒有住所的當事人,不服第一是人民法院判決、裁定的,有權在判決、裁定書送達之日起30日內提起上訴。被上訴人在收於上訴狀副本後,應當在30日內提出答辯狀,當事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀,申請延期的,是否准許,由人民法院決定。
3、 人民法院審理涉外民事案件期限不受《民事訴訟法》第一審普通程序和第二審程序審理的限制。
六十六、重點法條:
第251條。
第252條。
第253條.
第254條。
第255條。
第256條。
意思分解:
涉外民事訴訟中的財產保全,是拽在涉外民事訴訟中,人民法院對於可能因當事人一方的行為或其他原因,使判決不能招待或難以執行的案件,根據對方當事人的申請,採取扣押被申請人的財產等措施。
涉外財產保全,當事人既可以在訴訟開始後提出申請,也可以在訴前申請保全。介是人民法院不能依職權進行保全。當事人申請訴訟閃保全的人民法院裁定準許保全後,申請人應當在30日內提起訴訟,逾期不起訴的,人民法院應當解除財產保全。
涉外財產保全,人民法院基於當事人的申請,以裁定的方式決定保全。保全裁定一經作出,應及時送達申請人和被申請人,並立即生效,予以執行,如果被申請人提供擔保的,人民法院應當解除保全措施,如果申請有錯誤,申請人應當賠償被申請人因財產保全抽受的損失;人民法院決定保全的財產,需要監督的,應當通知有關單位負責監督,費用由被申請人承擔。
六十七、重點法條:
第257條。
第258條。
第259條。
相關法條:《仲裁法》第65--72第;《海事訴訟特別程序法》第11條。
意思分解:
1、 注意涉外仲裁中申請採取財產保全和強制執行的法院管轄(第258、259條)。
2、 涉外仲裁中,可提請中國的涉外仲裁機構仲裁,也可向國外趾裁,也可向向國外仲裁機構申請仲裁。換言之,涉外仲裁不存在專屬管轄問題。切記!
3、 我國的涉外仲裁機構主要是指中國國際經濟貿易仲裁委員會和海事仲裁委員會。
六十八、重點法條:
第262條.
第263條。
第264條。
意思分解:
司法協助是律考重點,應予重視。
1、 司法協助是指不同國家的法院之間,根本國締結或者參加的國際條約,或者按照互惠的原則,在司法事務上相互協助,代為一定的訴訟行為。
司法協助可分為:一般司法協助,即代為送達文書和調查取證;特殊司法協助,即對外國法院裁判和仲裁裁決的承認與執行。
2、 根據我國《民事訴訟法》規定,一般司法協助主要指人民法院和外國法院可以相互請求,代為送達文書、調查取證及其他訴訟行為。
我國人民法院與外國法院之間司法協助,有兩種途徑:一是依照我國締結或者參加的國際條約所規定的途徑進行;二是沒有條約關系的通過外交途徑進行。此外,外國駐中國使領館可以向該國公司送達文書和調查取證,但不得違反中國的法律,並不得採取強制措施。外國法院委託我國法院協助的事項不得損於中華人民共和國的主權、安全或社會公共利益。
外國法院請求我國法院提供司法協助的,應當提交請示書。 請求書以及所附文件,應當附有中文譯本或者國際條約規定的其他文字文本。
3、 我國提供司法協助,依照中國法律規定的程序進行,外國法院請求採用特殊方式的,也可按照其請求的特殊方式進行,但請求採用的特殊方式的,也可按照其請求的特殊方式進行,但請求採用的特殊方式不得違反中國法律。
六十九、重點法條:
第266條。
第267條.
第268條。
第269條。
意思分解:
1、 對外國法院裁判和對外國仲裁裁決的承認與執行,也是律考重點,應予重視。
外國法院的裁判需要在中國承認與執行的,可以通過兩種渠道提出:一是直接由當事人向我國有管轄權的中胡人民法院提出申請。二帥外國法院按照我國與外國間的條約關系申請。二是由外國法院按照我國與外國間的條約關系或互惠關系向我國法院提出申請。
請求承認與執行的外國法院的裁判必須是發生法律效力的確定裁判,並且該裁判明確需要在中國領域內執行。這是外國法院的裁判明確需要在中國領域內執行。這是外國法院的裁判得以承認與執行的基本條件的。
我國人民法院接到申請後應當依照我國締結或參加的國際條約或按照互惠原則進行審查。如外國法院的裁判符合法定的執行條件,並且其內容不違反中華人民共和國法律的基本原則,不違反我國的主權安全的,人民法院可以裁定承認其效力。外國法院的裁決在承認其效力後需要執行的,人民法院發出執行令,依照《民事訴訟法》規定的執行程序和措施予以執行。、
2、 外國仲裁裁決需要我國法院承認與執行的,由當事人直接向被執行人住所地或財產所在地的中級人民法院提出申請,人民法院依照我國締結或參加的國際條約,或者按互惠原則辦理。
按照我國1986年12月2日加入的《承認與執行外國仲裁裁決的公約》(即《紐約公約》),我國僅對另一締約國領土內作出的仲裁裁決的承認與執行適用該公約。因此,國外仲裁機構的仲裁裁決,需要由我國法院承認與執行的,如果其所在國是《紐約公約》的成員國,應當按照公約的規定辦理;如果不是《紐約公約》的成員國,應當按照公約的規定辦理;如果不是《紐約公約》的成員國,但同我國訂有雙邊司法協助條約的,按條約規定辦理;如果既不是《紐約公約》成員國,又與我國沒有司法協助條約關系,則按互惠原則處理。
4. 法律告知的具體內容
如實告知義務是指在訂立保險合同之時,被保險人或者投保人必須要將保險標的中的重要事項如實告知保險人,並確保保險人能夠全面、准確地掌握這些重要事項,只有這樣才能夠讓保險人正確的認識並評估危險狀況,繼而決定是否承保或者在何種條件下承保。對於《保險法》中的如實告知義務來說,其既可以被看成是一種制度,也可以被看成是一種通知、說明義務。
【法律依據】
根據《保險法》第十六條規定,訂立保險合同,保險人就保險標的或者被保險人的有關情況提出詢問的,投保人應當如實告知。投保人故意或者因重大過失未履行前款規定的如實告知義務,足以影響保險人決定是否同意承保或者提高保險費率的,保險人有權解除合同。
5. 2010年司考《民事訴訟法》知識點:第二十四章
第二十四章 管 轄
第241條 因合同糾紛或者其他財產權益糾紛,對在中華人民共和國領域內沒有住所的被告提起的訴訟,如果合同在中華人民共和國領域內簽訂或者履行,或者訴訟標的物在中華人民共和國嫌賣領域內,或者被告在中華人民共和國領域內有可供扣押的財產,或者被告在中華族者寬人民共和國領域內設有代表機構,可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產所在地、侵權行為地或者代表機構住所地人民法院管轄。
[考點]牽連管轄
解析:本條是關於牽連管轄的規定,主要掌握其適用條件
(1)適用於合同糾紛和其他財產權益糾紛案件;(2)被告在中國領域內沒有住所;(3)可以由與案件有一定牽連關系的人民法院管轄。
第242條 涉外合同或者涉外財產權益糾紛的當事人,可以用書面協議選擇與爭議有實際聯系的地點的法院管轄。選擇中華人民共和國人民法院管轄的,不得違反本法關於級別管轄和專屬管轄的規定。
[考點]協議管轄
[相關法條]《民訴意見》第305條
解析:本條是關於涉外民訴中協議管轄的規定,主要掌握與國內協議管轄的區別兆亮
民訴意見》第305條,依照民事訴訟法第三十四條和第二百四十二條規定,屬於中華人民共和國人民法院專屬管轄的案件,當事人不得用書面協議選擇其他國家法院管轄。但協議選擇仲裁裁決的除外。
第243條 涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議,並應訴答辯的,視為承認該人民法院為有管轄權的法院。
[考點]應訴管轄
解析:本條是關於涉外民訴中應訴管轄的規定,也稱默示管轄。即只要原告在此起訴,被告應訴,且沒有提出異議,則視為同意了該法院具有管轄權
第244條 因在中華人民共和國履行中外合資經營企業合同、中外合作經營企業合同、中外合作勘探開發自然資源合同發生糾紛提起的訴訟,由中華人民共和國人民法院管轄。
[考點]專屬管轄
解析:本條是關於涉外民訴中專屬管轄的規定,掌握其適用的條件和范圍
注意:專屬不排除仲裁方式的選擇
[提示]涉外民事訴訟的管轄是高頻考點,考生應當掌握四類管轄的條件和案件范圍