律師的意見
① 律師的辯護意見與當事人的要求出現分歧怎麼辦
這是司法實踐中處理當事人關系的棘手問題。如果律師按自己的觀點辯護,當事人可能不滿意,如果按照當事人的意見辯護,又違背律師的意願。我們認為,遇到這樣的問題時,應具體問題具體處理。 第一,當事人的意見明顯違背法律、歪曲事實的,辯護律師應勸其放棄,如果當事人一味堅持的,律師應堅持按自己的觀點進行辯護。辯護人無理狡辯,必然損害自己在社會上的聲譽。為迎合當事人的心理而毀損多年來獲得的良好聲譽得不償失。 第二,案件如何處理在司法機關內部也存在分歧,當事人的觀點辯護律師雖不同意,但也能講出一定的道理,辯護律師應允許當事人有選擇的餘地,按照當事人的意見進行辯護。 第三、司法機關對案件處理意見沒有分歧,但是理論上對本案涉及的法律問題存在爭議,當事人的觀點辯護律師雖然不同意,但也能講出一定道理的,辯護律師可按照當事人的意見辯護。 第四,當事人主張的事實與起訴書認定的事實不一致,雖有可信因素,但無確切證據證實,當事人堅持自己主張的事實的,辯護律師應按當事人陳述的事實辯護;為爭取有利於被告人的判決結果,經律師規勸,當事人放棄主張事實的,辯護律師按照自己的觀點辯護。例:被告人張XX被檢察院指控用配鑰匙的方法入宅盜竊。而張XX稱與被害人有債權債務關系,是被害人同意其拿東西抵債的,並非盜竊。張XX曾在偵查機關有過盜竊供述,其當庭陳述雖有可信之處,但無證據證實。辯護律師徵得張XX同意,作出了從輕處罰的辯護,法院考慮到案件事實方面存在的問題,比常規情形少判了3年刑罰。被告人接到一審判決後,表示不上訴。 辯護律師與當事人的辯護意見發生分歧時,律師作出選擇的首要依據是,是否違背事實和法律;其次,是當事人的意願;再次,是判決結果。在辯護律師與當事人的辯護意見發生分歧,辯護律師徵求當事人意見時,當事人堅決要求律師服從自己意願的,是常見的情況。他們或者錯誤地堅信自己的意見一定被採納,可以得到良好的判決結果,或者並不考慮結果如何,只是不願委曲求全。雖然實踐表明律師按當事人意願辯護往往不能謀求到當事人預期的後果,但是,在講清利害的前提下,律師應盡量滿足當事人的要求。
② 律師辯護意見為何難以被採納——以法院裁判為視角
2.證明責任分配的不合理。證明責任的分配作為一個程序性問題,直接影響實體結論,不同的證明責任分配規則可能導致不同的實體處理結果。在刑事審判實踐中,證明責任分配的不合理突出表現在非法證據排除的問題上。最高人民法院和最高人民檢察院的司法解釋都規定通過刑訊逼供等非法手段取得的言詞證據不得作為指控和定案的依據,以司法解釋的方式初步確立了我國的非法證據排除規則。律師的辯護內容也從定罪量刑等實體性辯護轉向程序性問題的辯護。近些年來,辯護律師以偵查人員採用刑訊逼供等違法手段獲得證據為理由要求排除「非法證據」的案例越來越多,但真正採納律師意見排除「非法證據」的判例卻比較鮮見。究其原因,在我國法律缺乏非法取證證明責任分配機制的情況下,法官不恰當地將證明「證據系非法取得」的責任強加於辯方,除非被告人及其辯護人拿出強有力的證據來證明,否則其辯護意見很難被採納。根據有關的實證調查,基於刑訊逼供的辯護意見被採納率不過8.7%,在律師提出排除刑訊逼供所獲證據的申請,但最終未被採納的案件中,有28.6%的案件,法庭讓辯護律師舉證,律師無法舉出證據,法庭即認定律師的申請不能成立。⑥證明責任的分配應當考量公平、證據距離、便利和刑事政策等因素。在我國被追訴人被普遍羈押、看守所不中立、律師無訊問在場權,以及會見權和調查取證權均受到限制的情況下,法官將證明責任強加給辯方承擔不但不利於被告人權利的保障,也使律師有關排除非法證據的合理意見難以被法院所採納。
(四)法官心理層面的原因
1.失衡的心理。在我國目前條件下,法官的工資待遇相對來說還比較低,律師整體上的經濟收入普遍要高於法官的收入,尤其是在經濟發達的地區更是如此。面對同樣一個案子,法官審判所花費的精力和付出的勞動量可能比律師從事辯護活動所花費的時間更多,然而他們每月卻只有幾千甚至幾百元的固定收入,而律師一場官司下來卻可以獲得上萬元的報酬。這種收入的反差使一些法官很容易產生失衡的心理。心態一旦失衡就需要矯正和補償,以獲得心理上的平衡。於是,在法庭審理中,隨意打斷律師的發言、限制律師的發言時間、對律師正確的辯護意見視而不見等等,就成為法官找回心理平衡的習慣方式。很多法官潛意識中認為「不能讓律師自我感覺太良好,既有錢又體面」,在採納律師合理的辯護意見時,經常表現出一種「心不甘情不願」的態度,即便明知辯護意見有理有據也不願輕易在判決中採納或表述出來。
2.排斥的心理。在法院的判決中,我們經常會發現這樣一種耐人尋味的現象:明明判決結果已經考慮了律師的辯護意見,而判決書在論理中卻聲稱不予採納辯護意見。據一項調查顯示,在律師人均辦理的13.62個案件中,明確表示不予採納,但事實上吸收了辯護意見的有0.85件,佔6.2%。這種處理方式對當事人的權利並無大礙,但卻體現出了目前相當一部分法官對待律師辯護的一種復雜態度,即法官在潛意識里對律師仍是心存抵觸,有意無意地貶抑律師作用。⑦用有些法官的話講「有理也不讓律師說出來」,似乎過多地採納律師意見就顯得法官水平學識都要比律師低。在司法現實中,法官總有「高人(律師)一等」的感覺,可以與檢察官「平起平坐」,和控方具有一種天然的親近感,對辯護律師無形中持一種排斥心理,對律師缺乏基本的尊重和認同。把律師辯護簡單看做是履行一個手續、走一道程序,甚至把律師履行正當的辯護職能視為審判的障礙。於是,就出現了「辯與不辯一個樣」、「你辯你的,我判我的」這樣一種司法現實。
二、律師正確辯護意見難以被採納的危害
(一)實體正義的背離
辯護權存在的理論根據之一就是權力制衡理論,通過權利來制約權力,防止權力的恣意和濫用。以辯護權約束和限制公訴權,並對審判權的行使主體施加積極的影響,防止「偏聽偏信」、把裁判結論僅僅建立在控方證據和意見的基礎上,做到「兼聽則明」、傾聽不同的聲音,在雙方的對抗和辯論中發現事實真相,從而作出全面准確的判決。「對法官而言,辯護制度的價值在於將法官的個人能力提高到某種階段,以至能藉助別人的眼睛來透視真實,能夠在『人情法理』范圍內盡量大公無私和擺脫偏見的羈絆。」⑧法官在公開場合直接聽取控、辯雙方的辯論,有利於法官形成正確的內心確信,有利於防止法官認識出現主觀片面性和隨意性而背離客觀真實。⑨這無疑能夠促進實體正義的實現。司法實踐中法官對律師的辯護意見重視不夠,不耐心傾聽、不認真分析研究辯方的證據和合理意見,不但不利於真實的發現,還往往是導致錯案的根源。在北京大學法學院陳永生副教授所作的對我國近年來20起典型冤案的研究中發現,有17起案件(85%)的辯護律師都盡到了應有的職責,正確指出了偵查、檢察機關的指控以及法院裁判中存在的問題,證明犯罪嫌疑人、被告人是無罪的(後來證明這些辯護意見都是正確的)。但因種種原因,偵查、檢察機關以及法院都未予採信,導致案件被錯判,有的甚至被交付執行死刑。⑩心理學的規律表明,裁判者只要聽取一方面的聲音,就容易造成認識上的偏差和失誤;而聽取雙方的意見,尤其是聽取雙方相反的觀點和主張,則在認定事實和作出裁判方面要謹慎得多。事實上,對於法庭審判者以特有的時空和裁判方式而言,最有效地防止錯誤的手段是允許不同甚至相反的聲音同時出現,從而避免那種因為單方面接觸所帶來的誤判之危險。尤其是法官在開庭前已經接觸了警察、檢察官以各種方式提供的信息的情況下,聽取辯護律師的聲音幾乎可以成為防止事實認定錯誤的唯一有效途徑。(11)
(二)程序正義的失落
現代司法正義具有雙重內涵,它不僅僅是實體正義之實現,還體現為程序正義之維護,不但重視結果的真實正確,更強調實現結果的過程本身獨立的價值。我國台灣地區學者黃東熊認為:「刑事訴訟法所期求者,乃有實體面之正義與程序面之正義。實體面之正義,乃以進行刑事訴訟為手段而求實現,而程序面之正義,則在刑事訴訟之過程本身求實現。」(12)美國學者戈爾丁在「自然正義」原則的基礎上提出了關於程序公正的九項標准:(1)與自身有關的人不應該是法官;(2)結果中不應含糾紛解決者個人利益;(3)糾紛解決者不應有支持或反對某一方的偏見;(4)對各方當事人的意見均應給予公平的關注;(5)糾紛解決者應聽取雙方的論據和證據;(6)糾紛解決者應只在另一方在場的情況下聽取對方的意見;(7)各方當事人都應得到公平機會來對另一方提出的論據和證據做出反應;(8)解決的諸項條件應以理性推演為依據;(9)推論應論及所提出的所有論據和證據。(13)我國學者陳瑞華教授指出程序正義具有兩項顯著特徵:第一,程序正義主要體現在與案件結果有利害關系的人,在司法裁判製作過程中是否受到公正的對待;第二,程序正義主要體現在利害關系人要有機會充分而有效地參與到裁判過程中來。程序正義理論中的核心概念是「參與」。(14)我們以上述程序正義的標准和特徵為參照,來透視我國律師的辯護意見難以被採納的機制是如何損害程序正義之實現的。首先,作為糾紛解決者的法官既不獨立也不中立,他(她)在裁判中受制於法內和法外各種勢力的影響和干預,並且帶有明顯的追訴傾向。其次,法官對控、辯雙方未能做到公平對待、一視同仁,而是對辯護律師持有一定的偏見,對控訴意見和辯護意見未能給予同等的注意,重公訴、輕辯護,「厚此薄彼」。再次,糾紛解決者在另一方(辯護律師)不在場的情況下聽取控方的意見,決定被告人的命運。例如,檢察院和法院對案件處理「交換意見」、政法委召開的公、檢、法「三長會」,都是在沒有辯護律師參與的情況下進行的,審判方與控方單方面接觸交涉討論對被指控者的處置問題,缺乏正當性依據,往往達成滿足控方要求的妥協。(15)最後,法院的判決書沒有充分說明理由,對辯護律師的主張和意見不作回應,對拒絕採納辯護證據沒有提供相應的解釋,其推論很少論及辯方的論據。所以,盡管律師也參與了法庭審理和辯護,發表了辯護意見,但這只是形式上的參與,遠未達到「充分有效」參與的程度。因為他們不能通過參與法庭辯護對裁判者的結論施加富有成效的影響力,判決的結果很多時候也不是從經過當庭調查、辯論而採納的證據、意見和主張中產生。因此,中國的辯護律師其實行使的僅是「形式上的辯護權」而非「實質上的辯護權」。
③ 律師給法院的法律意見書要怎麼寫
法律意見書通用格式一、法律意見書的結構法律意見書有可能涉及到各種事項,因而具體內容可能各不相同,但法律意見書的基本內容至少應該包括以下幾個方面:(一)首部:標題、編號等(二)正文,具體包括1.委託人基本情況;2.受託人(即法律意見書出具人)基本情況;3.委託事項;4.委託人提供的相關資料;5.受託人獨立調查獲得的資料;6.出具法律意見書所依據的現行有效的法律規定;7.法律法理分析;8.結論;9.聲明和提示條款。(三)尾部1.出具人署名蓋章及簽發日期;2.附件。二、法律意見書內容的基本要求(一)首部,即標題,實踐中一般有兩種寫法,一是直接寫「法律意見書」;一是具體寫明法律意見書的性質,例如:「關於××銀行貸前審查的法律意見書」。此外還可以有法律意見書的編號。(二)正文。1.第1項和第2項主要是指法律意見書涉及的主體,即列舉委託人和受託人的身份事項。委託人是指委託出具法律意見書的當事人;受託人是指法律意見書的出具人,包括律師和公證員。應將兩者的身份事項列舉清楚,根據一般法律文書對於身份事項的要求,至少應包括,如果委託人是自然人的話,依次應為姓名、性別、出生日期、住所以及身份證件號碼;如果委託人是法人和其他組織,應當寫明名稱、法人代表或負責人、住所、證照號碼。受託人應寫明律師/公證員姓名、執業機構、執業證件號碼。2.第3項即委託事項:應當寫明就何法律問題提供法律意見。3.第4項和第5項分別為委託人提供的資料和受託人獨立調查獲得的資料:各類資料和相關事實應如實寫明,如果有附件的應當另行註明。4.出具法律意見書所依據的法律規定不需要具體到條款,只需要說明法律、法規、司法解釋的名稱和頒發機關及施行日期即可。
④ 請問律師的意見
你父親去世後來,為什麼改成了你源母親的名字?如果你們沒有放棄繼承,能直接改成你母親的名字嗎?如果你們已經放棄繼承,老人再怎麼處理自己的財產就是自己的事了.
至於土地使用權是否以屬於遺贈范圍,未看有禁止性規定.
⑤ 刑訴中律師意見和律師要求怎麼區分
邏輯錯誤了吧
是辯護律師提出要求的,應當聽取辯護律師的意見
也就是說,如果律師提出要求的,就要聽聽律師有啥要說的
如果沒有提出要求,聽不聽不再說
呵呵
而且這里的聽就是單純的聽
和聽從什麼的都沒有任何關系
⑥ 想委託律師提供法律意見並出法律意見書,委託協議應如何寫。
寫明:1、委託人與受委託人;2、委託事項;3、委託工作要求;4、費用支付;5、違約責任。等等即可。律師出具法律意見書具有相關工作規范,不符合規范可能承擔賠償責任和行政責任。
⑦ 律師本人閱簽意見如何填寫
直接寫就可以了
⑧ 如何讓檢察院在《量刑建議》中採納律師的意見
1.法院量刑一般抄會充分考慮檢察院襲的量刑建議范圍,然後根據您案件的情節(包括法定情節和酌定情節,法定情節即法律明文規定在量刑時必須予以考慮的情節,酌定情節即犯罪動機、手段、環境和條件、造成的損害結果、犯罪人的個人情況和一貫表現、犯罪人犯罪後的態度等),在其中從輕或從重量刑(即偏向6個月還是1年6個月)
2.緩刑的適用對象包括三個條件:(1)被判處拘役或三年以下有期徒刑(2)犯罪分子確有悔改表現,法院認為不關押也不致於再危害社會(3)不屬累犯和犯罪集團的首要分子。如果沒有其他情節,被判處3年以下有期的條件有可能符合,另外兩個條件根據您提供的條件還無法判斷,您可以自己分析一下,以上內容僅供參考
⑨ 請律師給點專業意見
如果雙方既沒有約定,用人單位也沒有在勞動者離職後支付經濟補償金的,此時該協議也不是必然無效,應當區分協議的效力與履行。
(1)如果雙方沒有約定競業限制補償金的,勞動者可以要求與用人單位達成補充協議。
(2)如果雙方不能協商一致,用人單位未履行補償義務,應視為雙方解除了該協議,勞動者無需遵守競業限制義務。
(3)如果勞動者已經按照協議約定履行了競業限制義務,用人單位仍應當向勞動者支付已經履行競業限制義務的補償金,具體的支付標准由雙方協商或者是經過司法機關確定。
用人單位未支付經濟補償,競業限制條款是否還有效力?
《競業限制協議》簽訂後,用人單位和勞動你者都有義務履行協議義務。勞動合同解除或終止後,用人單位放棄要求勞動者遵守競業限制義務,應當向勞動者明示。如果用人單位未向勞動者明示,而勞動者按照競業限制協議約定履行了競業限制義務,勞動者有權要求用人單位足額支付補償金並承擔違約責任。
勞動合同解除或終止後,用人單位未及時支付競業限制補償金,如果合同沒有明確約定,勞動者可以要求用人單位支付補償金,如果用人單位明確表示不支付或未實際支付,勞動者可以解除競業限制協議,不遵守競業限制義務。
⑩ 庭審提綱、承辦律師代理意見及代理詞的有什麼區別。證據與調查材料的區別
庭審提綱、承辦律師代理意見及代理詞的區別:
1、律師庭審提綱包括法庭調查提綱(舉證提綱、質證提綱、詢問提綱等)、法庭辯論提綱、最後陳述提綱等。
2、代理意見是律師作為當事人的代理人對案件的看法、觀點、意見。把律師的代理意見寫出來成為書面的,就成了書面的代理詞。代理詞就是表達代理意見的話語。
3、律師代理詞也稱為律師代理意見,是代理律師根據案件審理情況結合本案的證據,就訴訟程序是否合法、案件事實或證據應該如何認定、案件應該如何適用法律等方面向法院提出的意見。
4、代理詞應該交給法庭,這樣既可以讓法官對律師的代理意見有更明確的認知,又可以彌補在庭審中所口頭陳述的代理意見或法庭辯論意見的不足。
證據與調查材料的區別:
1、調查材料就是通過調查所取得的案件證據材料,調查材料經過法庭調查被法庭採信作為認定案件事實的依據,就成了證據。
2、調查材料(證據材料)經法庭查證屬實(具有真實性、合法性、與案件有關聯性)的是證據。
3、證據是指依照訴訟規則認定案件事實的依據。證據對於當事人進行訴訟活動,維護自己的合法權益,對法院查明案件事實,依法正確裁判都具有十分重要的意義。
(10)律師的意見擴展閱讀:
撰寫代理詞正文,應當著重注意下列問題:
1、根據案件具體情況,抓住爭執點,鮮明地提出代理意見,並圍繞這一觀點從多角度、多側面展開論證。要從事實、證據、法理、邏輯等多方面進行分析。
2、立足於事實和法律,針對實質性委託,進行准確、詳盡而深入的剖析,支持其訴訟請求。
3、代理詞應當隨著訴訟進程不斷修改、充實和完善,注意及時吸收新出現的情況,彌補庭審過程中的漏洞。
4、代理詞的語言應當生動、簡練、論點明確,邏輯性強;客觀、全面,重點突出;通俗易懂,用詞恰當,又留有餘地。
收集證據的方法,在刑事訴訟中主要是現場勘驗,屍體檢驗,活體檢驗,詢問證人,訊問被告人,檢查,扣押和鑒定等;在民事訴訟中主要是詢問當事人和證人,調取書證、物證、視聽資料,進行勘驗和鑒定等。