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律師取證病歷

發布時間: 2022-01-17 03:09:35

律師教您如何審查病歷的真實性和完整性

病歷的真實性審查就是對病歷記載的內容是否真實,是否是當時記載的文字元號信息進行判斷的專門活動。而病歷完整性的審查是對提交給法庭或者鑒定機構的病歷資料是產生醫療爭議事件所涉及的患者醫療病歷的全部還是其中一部分進行判斷的專門活動。涉及誰來審查、怎麼審查的問題。長期以來爭論不休。為此,《北京司法指導意見》第13條規定,當事人對病歷資料及其他進行醫療損害鑒定所需的材料的真實性、完整性有異議的,應當由人民法院先行組織雙方當事人舉證、質證。人民法院應根據舉證、質證的具體情況進行審查。經審查,病歷資料存在瑕疵的,人民法院應通過咨詢專家、委託文件檢驗、病歷評估或由鑒定專家作初步判斷來認定瑕疵病歷是否對鑒定有實質性影響。如果沒有實質性影響,則仍可繼續進行鑒定,但瑕疵病歷部分不能作為鑒定依據;如果有實質性影響,造成鑒定無法客觀進行的,則應終止鑒定。這條規定,將病歷真實性、完整性審查的主體、程序、方法等事項做了明確的規定。 (一)對病歷真實性、完整性提出異議的要求 在醫療損害賠償案件的鑒定和訴訟過程中,病歷都是非常重要的證據,因而發生當事人對對方提交的病歷材料提出異議的情況也最多。雖然,對病歷的真實性、完整性等提出異議是當事人的權利,但是,當事人在提出異議的同時也應當履行相應的義務。 一方當事人對於病歷保管者提交的病歷的真實性、完整性提出異議,該當事人就應當對其提出的異議說明理由或者舉證予以證明,而不能籠統地、泛泛地質疑或者否定病歷的真實性。為什麼要由異議提出者進行說明或者舉證呢?因為對病歷的真實性提出異議,實際上應當視為當事人提出的一種新主張,按照誰主張誰舉證的原則,理應由異議提出者進行說明和舉證證明。《民事證據規定》第70條也有相關的規定,要求對書證提出異議的當事人用證據加以證明,法院不能採納沒有證據支持的異議,而應當確認書證的證明力。就是從當事人提出異議的主張方面對其做出舉證義務的要求,符合「誰主張,誰舉證」的基本舉證責任分配原則。 為此,《北京司法指導意見》第15條規定,一方當事人對對方保存或控制的病歷的真實性、完整性有異議的,應當明確提出異議內容,並說明理由。當事人提出合理質疑的,由保存或控制病歷的另一方當事人進行解釋證明。《浙江司法指導意見》第11條第1款規定,當事人對病歷資料及其他鑒定所需證據材料的真實性、完整性有異議的,應當明確提出異議內容,並說明理由。這些規定都明確了當事人對病歷的真實性、完整性提出異議的要求,就是要對其提出異議進行理由說明,既包括解釋其質疑的合理性,也包括提供相關的證據加以佐證。 (二)病歷真實性、完整性審查的主體 由誰來審查病歷的真實性和完整性呢?由於病歷屬於證據,一旦確認負有保管病歷義務的當事人提交的病歷真實、完整,那麼該病歷資料即可以作為定案的依據。因此,病歷真實性、完整性的審查,直接關繫到案件最終的裁判和處理。我們認為,病歷真實性、完整性的審查,應當由享有案件或者爭議事件裁判職權的主體來實施。具體說,如果是訴訟案件,就應當由審理該案件的法官來判斷;如果是仲裁案件,就應當由處理仲裁案件的仲裁員進行判斷;如果是衛生行政案件,則應當由處理該衛生行政案件或者事件的醫政工作人員來進行判斷,而不可以越俎代庖將處理案件的主體與審查病歷證據效力的主體分離。因此,在醫療損害賠償訴訟中,當事人對病歷的真實性、完整性提出質疑的,審查主體就是人民法院。對此,《北京司法指導意見》第13條第1款有明確規定,《江蘇司法指導意見》第3條第1款,《浙江司法指導意見》第15條也有類似規定。 因為對病歷的真實性、完整性的審查和判斷,屬於對證據材料進行證據可采性的審查和確定,直接關繫到對爭議醫療糾紛事件中具體事實和事項的認定,因而屬於案件或者事件處理的有機環節之一,不可能也不應當由他人代為行使。這里涉及案件處理權力的行使和責任承擔問題。如果由其他沒有案件處理權力的機關或者人員來認定病歷的真實性、完整性,其認定的結果不可能對案件處理者產生約束力。試想,如果法官採信了由他人審查判斷確認具有真實性、完整性的病歷作為證據對案件做出錯誤的裁判,應當由法官還是由其他人來承擔錯判案件的法律責任呢? 實踐中最常見的就是委託醫學會進行醫療損害鑒定時,患方對提交鑒定的病歷文書的真實性、完整性提出了質疑,怎麼辦?由於鑒定機構所實施的是對爭議事項進行專業技術判斷,不是審判活動,最終的鑒定結果由處理案件的法官來審查、確認、採信。另外,提交給醫學會進行醫療損害鑒定的病歷材料,既是醫療損害鑒定的依據,也是醫療損害賠償案件處理中的證據。另外,實施鑒定活動的人員是具體技術領域的專家,他們懂技術而不懂法律,對病歷真實性、完整性的審查實際上是法律活動而非技術活動。因此,鑒定所依據的病歷材料的審查,仍然應當由處理案件的法官來審查。 實踐中有當事人向衛生行政機關申請對某具體患者的病歷真實性、完整性進行審查。如果是患者向衛生行政機關投訴,要求處理醫療事故爭議事件,衛生行政機關有責任去審查爭議事件中涉及的患者病歷。患者單獨提出來要審查病歷的真實性、完整性,顯然不屬於衛生行政機關的行政職能范圍,這種審查也沒有任何的行政執法意義。實踐中也有法院將某具體患者的病歷交由衛生行政機關審查其真實性、完整性,衛生行政機關不能受理,如果受理了也無法處理。 (三)病歷真實性、完整性審查的程序 在醫療損害賠償訴訟中,既然病歷真實性、完整性的審查屬於訴訟活動的一部分,審查的主體是法官,那麼具體的審查程序也就必須要按照庭審證據審查的方式來進行。 法官在接到當事人提交的對病歷真實性、完整性有異議的申請後,應當依照訴訟法對證據材料審查的方式進行質證審查,即通知雙方當事人到庭,在法官的主持下由雙方當事人對病歷的真實性、完整性進行質證。未經質證的證據不能提交給鑒定機構進行鑒定,已經提交給醫學會的未經質證的病歷,如果醫患雙方在鑒定會上認可病歷的真實性、完整性,可以據此進行鑒定,如果任何一方對提交進行鑒定的病歷乃至其他證據材料有異議的,都應當由法官主持聽證確認之後,鑒定機構才可以實施鑒定。即使是鑒定過程中需要補充病歷資料或者其他鑒定資料的,也應當通知法院補充,待法官補充並經雙方當事人質證之後,才可以提交給鑒定機構進行鑒定。鑒定過程中因鑒定需要進行調查取證的,也應當由法官進行。如果涉及醫學專業性問題,法官獨立進行調查有困難需要醫學專家協助的,法官可以通知鑒定機構派醫學專家協助調查取證,鑒定機構應當協助。對此,《北京司法指導意見》第13條第1款有明確規定,《江蘇司法指導意見》第3條第1款、第7條,《浙江司法指導意見》第15條也有類似規定。 鑒定機構無權對據以進行鑒定的病歷資料的真實性、完整性進行確認,也無權自行接受雙方當事人提交的未經法庭質證的鑒定材料,更無權自行調取新的鑒定材料或者其他證據材料。實踐中有法院要求雙方當事人直接將鑒定所需材料交給鑒定機構的做法,也有鑒定機構自行到醫療機構調取病歷、放射影像資料或者其他證據材料的做法,還出現過鑒定機構在鑒定過程中單方面接受一方當事人補充的鑒定材料的情況。這些做法都是錯誤的,違反了訴訟法的規定。如果存在這種情況,鑒定結論不利的一方當事人對鑒定結論提出質疑要求重新鑒定的,法院應當啟動重新鑒定程序。如果是因為法官違反法律規定,則多支出的鑒定費由法院承擔。如果是鑒定機構違法造成的,鑒定機構應當退還鑒定費並賠償當事人相應的損失。 (四)病歷真實性、完整性審查的方法 病歷的真實性、完整性審查,既是一個法律問題,也是一個醫學問題。單純從法律角度或者單純從醫學角度進行審查,都可能出現差錯,從而有失公允。因此,法官對病歷的真實性、完整性審查,應當採用合法的科學的方法。具體要求如下。 首先,應當要求提出質疑的當事人提出書面的質疑意見。當事人應當針對病歷中具體的文件、具體內容進行質疑,而不是籠統地、防範地對整個病歷質疑。對於當事人的質疑點,當事人應當說明質疑的理由和依據,必要時還應當要求當事人舉證證明。 其次,組織雙方當事人對病歷資料的真實性、合法性進行質證。質疑病歷真實性的一方當事人的意見只是一家之言,其意見和主張是否可靠,應當聽取對方當事人的意見。所以唯有主持雙方當事人聽證,在雙方當事人的主張與反駁的辯論中,明確雙方爭論的焦點,查明雙方論辯的依據。當然,由於是病歷真實性審查聽證會,在質證過程中,法官也可以邀請病歷管理專家和相關臨床專家出席聽證會,以便法官進一步審查病歷的真實性。(1)應當對病歷的形式和格式進行質證。主要看病歷的形式和格式是否符合《病歷書寫基本規范》的要求,病歷書寫的主體是否合法,病歷書寫的時間是否符合法定時限等。(2)應當對病歷中的內容進行質證。注意病歷內容是否前後一致,是否符合疾病發生、發展、演變的規律。有時,接診病人的初期,可能症狀不典型,或者有的症狀、體征沒有表現出來,因而難以做出正確診斷,這是正常的醫學現象,也符合疾病發展規律。有時醫護人員之間的記錄有差異,尤其是搶救部分,醫師下口頭醫囑,護士做實時記錄,最後搶救完畢之後醫師對搶救經過進行回憶性補記,在時間上可能存在一些偏差。這些都屬於正常現象。(3)將病歷與其他證據資料進行印證。病歷作為關鍵證據固然重要,但不是唯一證據,在訴訟中可能還存在其他證據,因此,法庭質證和法官審核認定時,一定要注意與其他證據進行相互印證,排除矛盾和不一致的方面。 再次,對病歷資料從合法性上進行審查。在充分聽取了解雙方當事人對病歷真實性、完整性的辯論之後,審判人員可以結合與病歷相關的法律、法規規章對當事人提交的病歷資料的合法性進行審查。包括病歷製作的主體、病歷製作的程序、病歷製作的時間、病歷製作的格式等。 最後,組織專家對病歷內容進行論證。審判人員可以邀請病歷管理專家和相關臨床專家對病歷資料的內容進行審查、判定。必要時也可以委託專門鑒定機構對病歷是否存在書寫時間、偽造等方面的專家進行科學鑒定。

⑵ 律師去醫院調查病歷需要什麼手續

即使給律師開一個函去醫院也不會像去車管所查車一樣方便的,一旦出現糾紛,患者本人去查病歷就很難,所以對律師查證這一塊每一個人都是很頭疼的,老百姓以為找個律師就可以去查證了,殊不知,那律師也是沒有辦法的,但願有一天可以賦予律師調查取證權。
現實情況是鼓勵去申請法院調查取證。

⑶ (1/2)請律師寫的訴訟狀,證據:是住院病歷.司法鑒定書.請求傷殘賠償(索賠清單)和本案訴訟費。被告是...

民事起訴狀
原告:
被告:
訴訟請求:1,
2,

事實與理由:

此致
人民法院

起訴人:
年 月 日
【填寫說明】
1、當事人欄,註明自然情況。自然人要列出姓名、性別、年齡、民族、工作單位、住址。法人或其他組織要列出名稱、住所地,法定代表人或負責人姓名、職務。填寫要准確;特別是姓名(名稱)欄不能有任何錯字。地址要盡量詳實。具體到門牌號。最好註明郵編及通訊方式。(下列文韋當事人欄要求同此)
2、訴訟請求。主要寫明請求解決爭議的權益和爭議的事務。寫明請求人民法院依法解決原告一方要求的有關民事權益爭議的具體事項。
3、事實和理由。事實部分,要全面反映案件事實的客觀真實情況。證據部分。有三項內容列述提交的有關書證、物證以及提起能夠證明事實真相的材料;說明書證、物證以及其他有關材料的來源和可靠程度;證人的證言內容以及證人的姓名、住址。
4、在起訴狀尾部,當事人是自然人的。要由本人簽字,是法人或其他組織的,由法定代表人或負責人簽字並加蓋單位公章。日期要填寫准確。

⑷ 律師能不能查閱病人住院時的病歷弄清病情的來龍去脈,現在他已經出院了。

律師有調查取證權,但有關單位和個人不同意律師查閱,那也是他們的權利,尤其是病歷涉及隱私。
現在律師一般不能調查取證的,都是申請法院調查取證,前提是法院立案以後。

⑸ 律師能否去醫院調取涉及個人隱私的病歷資料

律師採用合法的方式,如當事人的親屬、配偶等有知情權的人陪同,就可能獲得。

⑹ 律師的取證方式有多少種

律師取證的方法有6種:
調查取證最基本的方法,就是依靠群眾,深入實際,版調查研究,但是由於權行政訴訟證據的種類不同、特點不同,在調查收集中應採取不同的方法。概括起來主要有:
1、調取有關行政機關以及其他組織、公民中保留的書證、物證和視聽資料。
2、責成當事人、第三人提供或者補充證據。
3、對現場、物證進行勘驗,通過勘驗收集物證、痕跡和有關現場情況。
4、要求被告的行政機關提供證據。
5、運用科學技術手段進行鑒定。
6、詢問當事人、第三人、證人。
調查取證的具體目的,就是要查清構成違法行為的違法事件,以及每個違法事件發生的原因(或者叫來由)、時間、地點、行為主體及其主觀方面(即當事人及當事人在事件中的主觀意識表現)、行為客體及其客觀方面(即行為的對象以及對象的數量、狀態)、行為表現、行為的結果(或者叫後果)。
證據調查的主要內容應包括以下幾個方面:

1、爭議發生的時間、地點、原因、發展經過及結果。
2、雙方爭執的焦點及雙方當事人的意見和要求。
3、涉及案件的其他情況。

調查取證一般分成6個步驟,基本內容如下:
1、受理立案。
2、明確任務。
3、分析案情。
4、制訂偵察方案。
5、實施收集情報和調查取證。
6、結案。

⑺ 律師能否去醫院調取涉及個人隱私的病歷資料

律師可以調取相關病例,只能用於訴訟或相關事宜,不得擅自傳播他人隱私,否則將構成侵權,當然一般調取病例也需要經過醫院同意。 當然,即使醫院不同意,也可以申請法院出具調查令或者法院直接調查取證。

根據《中華人民共和國律師法》規定:

第三十五條受委託的律師根據案情的需要,可以申請人民檢察院、人民法院收集、調取證據或者申請人民法院通知證人出庭作證。

律師自行調查取證的,憑律師執業證書和律師事務所證明,可以向有關單位或者個人調查與承辦法律事務有關的情況。

第三十八條律師應當保守在執業活動中知悉的國家秘密、商業秘密,不得泄露當事人的隱私。

律師對在執業活動中知悉的委託人和其他人不願泄露的有關情況和信息,應當予以保密。但是,委託人或者其他人准備或者正在實施危害國家安全、公共安全以及嚴重危害他人人身安全的犯罪事實和信息除外。

(7)律師取證病歷擴展閱讀:

案例:

一起交通事故的受害方懷疑在事故中身亡的交通肇事者有替其子「頂包」的嫌疑,遂委託律師調查取證。但律師持有效證件前往醫院調取證據時,幾經交涉仍被拒之門外。為維護律師合法調取證據的權利,甘肅久銘律師事務所狀告蘭州大學第二附屬醫院及其兩名工作人員,請求法院判令被告賠禮道歉並賠付因此侵權行為給該律師事務所造成的經濟損失。

該案經不公開開庭審理後,法院於近日作出一審判決,駁回原告訴訟請求。1月22日,這起我省首例律師維護取證權民事侵權案件上訴期限的最後一天,該所律師以「沒意思、無意義」為由放棄上訴,表示服判。

2011年9月,臨夏州發生一起致3人死亡的重大交通事故。事故處理完結後,其中一名被害人家屬認為,交警認定的對事故負有全責的肇事司機並非棄車逃逸後死在醫院的大華(化名),而是另有其人。

遂委託久銘律師事務所律師調取大華入院治療的病歷檔案。2012年7月20日,久銘律師事務所律師在徵得該院醫務科同意後,先後前往該院泌尿外二科以及病案管理科聯系調閱病歷事宜。但因病案管理科工作人員以「醫務科與病案管理科是同級單位,其沒有資格批准調取病歷」為由拒絕律師調取病歷。

久銘律師事務所認為,該所調取大華的病歷屬於律師依法取證行為,醫院有法定的配合義務卻不履行,且經兩次交涉醫院工作人員態度極其惡劣,其行為嚴重違反法律規定,侵犯了律師的合法權益,並導致當事人解除委託協議,給律師事務所造成了經濟和名譽上的雙重損失,遂將院方告上了法庭。

法庭審理認為,病歷是一種不能隨意公開的特殊公民個人信息,我國衛生部對此制定了《醫療機構病歷規定》,而其他法律、法規對此並無規范。因此,醫院將規定作為病歷調取行為規范參照執行並無不妥。此外,按照《律師法》,律師僅有調查權而無取證權。故判律師事務所敗訴。

⑻ 律師能否調取病人病歷

律師必須經委託人同意,並具有法定權利時方可調取病歷,否則涉嫌侵害當事人隱私。

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