對政府法律服務招標的建議
㈠ 如何加強招投標管理的建議
建議一:抓改革,健全和完善招標投標監管的體制機制
首先,創新招標投標監管體制,推進統一平台建設。進一步理順招標投標監管體制,真正實行「管辦分離,監管分離」,從根本上解決部門各自為政、同體監督等問題。將各行政監督部門的招標投標管理職責劃歸到一個部門統一管理,由該部門統一建立一支「精幹、高效」的監督招標投標活動的專業執法隊伍。改革目前的資格預審制度,全面推行資格後審,開放市場,讓更多的企業參與招標投標市場競爭,加大串標圍標者的成本。當前,要抓緊推進省級統一公共資源交易中心的建設,建立省級統一公共資源交易監管機構,切實加強對包括工程招投標在內的公共交易的集中監管。
其次,推進政府投資工程管理體制改革,全面實行政府投資公益性或非經營性項目「代建制」。對政府投資公益性或非經營性項目實行「代建制」,是提高投資效益的有效措施之一,也是從源頭上預防腐敗的重要保障措施。通過招標方式選擇專業化的項目管理單位負責建設實施,嚴格控制項目投資、質量和工期,竣工驗收後移交給使用單位,從而減少業主對工程招投標活動的干預,提高政府投資效益和管理水平。因此,應加強項目管理公司的培育,加快形成代建市場,大膽探索實踐,逐步建立並完善相應的配套措施。
第三,充分發揮職能部門作用,形成有效的監管合力。發改委、建設、財政、審計、水利、交通等行業主管(監管)部門要與監察機關加強協調配合,健全和完善招標投標監管協調機制,做到各司其職,協作配合,形成合力。如財政部門對政府投資項目實行合同備案和工程款直接撥付制度,對未經招標投的工程項目予以停止撥付工程款;審計部門應當依法對招標投標活動實行審計監督;監察部門應當加強對行政監督部門執法活動的監督。
建議二:抓規范,加強對招投標雙方、中介機構以及評標專家的管理
——規范招投標活動程序。不斷探索和總結實踐經驗,進一步完善操作流程和行為規范,引導招投標雙方在法律框架內進行交易活動。尤其要加強重點環節的監督和管理,通過制定和推行招標公告發布辦法、資格後審制度、投標文件遞交、接收及開標流程、評標專家行為規范、封閉式評標區管理辦法、招標監督規程、投訴處理規程等一系列制度和辦法,從程序上對招標投標活動加以規范和監管。要強化施工過程中的工程變更管理。切實加強政府投資項目的監督管理,強化政府投資項目工程變更監督管理,加強在建工程「標後」監督檢查力度,進一步突出造價控制與監管,切實減少以提高工程結算價款為目的的各種違法違紀事件的發生。
——加強對招投標雙方的管理。招標人在組織招投標活動中,嚴格按照程序和標准進行,規范招標行為,若自身招標力量不足,應加強力量或實行「代建制」。行政監督部門要建立對招標人的考核機制,落實責任追查制度,保障招標活動取得預期成效。投標人作為市場賣方主體,通過參與招投標競爭獲得承包項目的機會。行政監督部門要建立統一的投標人信用檔案,加強對投標人信用的跟蹤和監管,嚴格市場准入和退出制度,努力創造良性競爭的市場環境。
——加強對中介機構和評標專家的管理。盡快出台中介機構管理辦法,規范中介機構行為。大力推行招標代理機構的執業(上崗)資格制度。加強對中介機構的監管力度,每年開展專項檢查,通過加大責任追究處罰力度,促進中介機構的行業自律。進一步加強對評標專家的管理,嚴格審查評標專家入庫資格,定期組織學習和培訓,加強職業道德教育,不斷提高評標專家的業務水準、工作專業性水平。實行評標專家動態考核管理制度,建立評標專家個人檔案,將評標效果評估結論記入其個人信用檔案。
建議三:抓載體,提高招標投標活動的科技含量
一是建立和完善電子監控系統。重點加強對招投標全過程的電子監控。通過監控系統對招投標全過程進行錄像和錄音;設立指紋門監督系統,對進出評標區域的評標專家、工作人員和監控人員等人員用指紋進行確認;對整個評標區實施通訊屏蔽,以確保評標過程的保密等。通過這些手段著力規范和約束招標人、代理機構、評標專家、監督人員以及招標投標參與者的行為,提高其自律意識,減少違法違規行為的發生。
二是建立健全電子網路信息。加快浙江省招標投標網建設,建立一個權威的覆蓋全省各地、各行業的招投標信息網,將各種工程、設備和材料招標信息、企業信息、從業人員信息、評標結果、中標結果、不良行為等全方面的招標投標信息登在網上,既向全社會公開各種招投標信息和企業及從業人員的信息,又接受全社會的監督,以此促進各招標投標主體,尤其是投標人增加誠信、自律意識。
三是建立健全招投標信用公示查詢系統。建立健全全省統一的建設工程招標投標信息體系,實現全省統一的誠信信用平台,統一的誠信評價標准,統一的誠信法規體系,統一的誠信獎懲機制。完善市場信用體系,各項目管理、招標代理等中介機構和評標專家、招標人、投標人在招標投標活動中違法、違規、違紀的,由有關行政監督部門依法處罰,記入不良信用檔案並在媒體公開曝光。充分發揮信用公示查詢系統的作用,完善誠信激勵和失信懲戒機制,使誠實守信者得到獎勵,失信者受到應有的懲罰,提高失信成本,促使招標投標各方主體做到誠實守信,依法經營。
建議四:抓懲處,嚴肅查處招標投標活動的違紀違法行為
要加大依法處罰力度,提高違紀違法成本。必須加大依法處罰力度,提高違法違規成本,除了中標無效、罰款等經濟制裁外,還要採取降低資質、限制參與招標投標等措施,讓其得不償失,感到預期風險大於預期效益。
要建立招投標監督和案件查處聯席會議制度。建立健全監察機關與發改、建設等有關部門聯席會議、舉報投訴受理以及案件線索移送、政府投資重點工程聯合檢查等制度,加強對建設單位、主管單位和監管部門及領導幹部遵守執行招標投標法規情況的監督檢查,嚴肅查處違紀違法行為。同時,要暢通投訴舉報渠道,鼓勵群眾依法監督。
要積極發揮監察機關在招標投標活動中的作用。積極探索監察機關參與招標投標活動監督的有效途徑和方法,做到有所為有所不為,到位而不「越位」,履職不「缺位」,監督不「錯位」。不能過分強調監察機關的監督,而弱化職能主管部門的監督。監察機關負責對招標投標行政監督部門履行監督執法職責情況的行政監察,調查處理行政主管部門越權履職、行政不作為及亂作為等行為,嚴肅查處非法干預和插手招投標活動的國家行政機關和國有企、事業單位的工作人員。
建議五:抓教育,切實提高從業人員素質
一方面要加強對市場主體教育。採用集中和分散學習相結合的方式,加強對招標人、招標代理機構、投標人、評標專家、監督管理人員等招投標活動主體的教育。深入剖析招標投標領域的典型案例,進行以案說法、以案說紀,增強教育的說服力和感染力,提高各主體單位遵紀守法的自覺性。
另一方面要加強對從業人員的教育。加強對招標投標從業人員的職業道德和行業自律教育,引導從業人員自願簽署行業自律公約,自覺抵制失信、違規、違法行為。加強從業人員專業知識的教育,提高其專業素養,規范從業行為。積極推行就業資格制度,從業人員必須經過培訓,經考核合格,取得就業資格證書,才能從事招標投標工作。對已取得就業資格的人員要進行知識更新和繼續教育。
㈡ 政府行為不規范對招投標的影響
一是非法行政審批,干預招投標活動,損害招標人的合法權益。對於招標人的資格預審、中標通知書的簽發等一些本應由招標人進行的工作,一些地方的工程招投標監管機構卻越俎代庖,甚至更改招標結果,致使招標人的真正意願無法體現,挫傷了投資者的投資信心。
二是一些招標代理機構政企不分,壟斷經營,強制服務,損害招標人權益。有的建築行政監督部門甚至直接介入招標投標活動,由行政監督變成行政主管,非法干預項目法人招標自主權。
三是地方保護盛行。一些地區或部門為確保本地、本系統建築企業中標,採取歧視性資質審查、限制信息發布地點和范圍、制定不公平的評標標准和方法等措施,排斥外地或外系統的潛在投標人。
四是有形建築市場問題多。《招標投標法》明確規定,項目評標、開標、定標地點由招標人自主決定。
但是,全國有400多個城市發布文件,要求招標投標活動必須在指定的一家或幾家有形建築市場進行,並宣稱是為了集中監管、抑制腐敗。事實上,這種行為恰恰助長了地方保護和行業封鎖,甚至成為腐敗的滋生地。
(2)對政府法律服務招標的建議擴展閱讀
1、制訂招標方案
招標方案是指招標人通過分析和掌握招標項目的技術、經濟、管理的特徵,以及招標項目的功能、規模、質量、價格、進度、服務等需求目標,依據有關法律法規、技術標准,結合市場競爭狀況,針對一次招標組織實施工作的總體策劃。
招標方案包括合理確定招標組織形式、依法確定項目招標內容範圍和選擇招標方式等,是科學、規范、有效地組 織實施招標采購工作的必要基礎和主要依據。
2、組織資格預審(招投標資格審查)
為了保證潛在投標人能夠公平獲取公開招標項目的投標競爭機會,並確保投標人滿足招標項目的資格條件,避免招標人和投標人的資源浪費,招標人可以對潛在投標人組織資 格預審。
資格預審是招標人根據招標方案,編制發布資格預審公告,向不特定的潛在投標人發 出資格預審文件,潛在投標人據此編制提交資格預審申請文件。
招標人或者由其依法組建的資格審查委員會按照資格預審文件確定的資格審查方法、資格審查因素和標准,對申請人資格能力進行評審,確定通過資格預審的申請人。未通過資格預審的申請人,不具有投標資格。
3、編制發售招標文件
招標人應結合招標項目需求的技術經濟特點和招標方案確定要素、市場競爭狀況,根據有關法律法規、標准文本編制招標文件。
依法必須進行招標項目的招標文件,應當使用 國家發展改革部門會同有關行政監督部門制定的標准文本。招標文件應按照投標邀請書或 招標公告規定的時間、地點發售。
4、踏勘現場
招標人可以根據招標項目的特點和招標文件的規定,集體組織潛在投標人實地踏勘了 解項目現場的地形地質、項目周邊交通環境等並介紹有關情況。
潛在投標人應自行負責據 此踏勘作出的分析判斷和投標決策。工程設計、監理、施工和工程總承包以及特許經營等項目招標一般需要組織踏勘現場。
㈢ 服務招標的主要法律規范
《中華人民共和國招標投標法》(第九屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議通過;自2000年1月1日起施行);
《中華人民共和國政府采購法》(第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十八次會議通過;自2003年1月1日起施行);
《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》(財政部令第18號;自2004年9月11日起施行)。
㈣ 各位對招投標采購審計,有什麼好的建議
一、招標控制價審計的具體實施
針對被審計單位可能採取虛列建設內容、高套定額、高計材料價格等手段抬高項目預算等問題,積極開展政府投資項目「招標控制價」審計。按照同級政府出台的相關文件,對於建設單位編制的投資項目控制價項目,必須經過控制價預審嚴格把關,審計局根據項目設計方案和實地勘察情況,對建設單位項目控制價情況進行全面審計,為招標局對投資項目進行招投標提供依據。每個審計項目結束後,都對審計資料分類歸檔,建立招標控制價審計項目資料資料庫,為日後的竣工決算積累第一手資料。具體實施如下:
(一)工程招標控制價審計中需要大量數據計算、調整、匯總,加之審計時間較緊,稍有疏忽就會影響審計結果。首先在審計前做好准備,掌握圖紙、招標控制價的編制情況、施工現場的情況、以及常規的施工工藝,其次了解招標控制價的編制依據和所包含的工程范圍,並與具體編制人員和業主多交流,對工程難點問題討論指導,以便掌握工程全貌。在一些特殊復雜工程的招標控制價審計過程中,一定要多做調查研究,對材料價格的准確性和施工方案的可行性做到心中有數,才能審計出合理的招標控制價。否則,不僅不能起到檢驗施工圖設計和概算投資是否吻合的作用,而且還會影響工程施工的實施進程。
(二)招標控制價審計具體實施中採用不同的方法。
1、指標審計就是參考建築結構相類似並經過審計過的工程各項經濟技術指標,如鋼筋、砼、砂漿、人工等消耗量指標,審計同類工程的各項控制價指標。這種審計方法簡單,只要和各同類工程各項指標進行對比即可。如出入較大則需通過分析對比,找准要點,進行進一步審計。其優點是速度快、適用於規模小、結構簡單的一般民用工程。
2、重點審計是相對全面審計而言,所謂重點審計是對工程量大,綜合單價高,對工程招標控制價有較大影響的項目。具體審核時不需要對每個工程量都進行計算復核,而是採用比較簡易可行方法。
3、全面審計首選檢查工程類別和取費是否正確,是否按現行的文件規定執行;其次檢查工程量清單特徵描述與組價是否一致;最後檢查措施費計算是否合理,是否按常規的施工組織設計計算。
二、招標控制價審計是保證工程造價效益的前提
招標控制價審計是強化審計和經濟監督的一種具體體現,可以最大限度控制政府投資建設成本,為財政節約資金,有效預防和減少招投標環節可能出現的泄標、串標、圍標等問題,也是重點搞好投資效益審計的一種具體方法。隨著市場經濟的進一步發展,工程項目投資主體的日趨多元化及利益格局的多樣化,都迫切需要開展好招標控制價審計。
(一)加強計劃工作,有效控制審計成本和提高工作效率。根據本級政府投資項目計劃和上級審計機關要求,結合自身調查情況,實事求是評估自身審計資源,確定審計項目。適時充分的利用社會資源,聘請合格的專業技術人員彌補自身審計力量的不足,通過調查摸底,做到心中有數,早作準備,提高審計工作效率,對工程造價控制能更加主動、合理、科學、有效。
(二)提出設計方案優化的合理化建議。相關主管部門應加強對勘察設計工作的監管,加強對設計方案的論證工作,謹慎選擇勘察設計單位,在投資控制上嚴格執行限額設計,在技術上加強施工圖審查環節。設計階段是生成和確定工程造價的重要階段,設計方案是否合理、設計質量的高低對工程造價會產生直接的影響。因此,加強設計階段的工程造價管理,堵塞設計階段人為浪費,才能有效控制工程造價。
三、招標控制價審計對工程造價發揮的作用
合理確定招標控制價對於引導投標方投標報價、控制項目投資、避免投標方無標底情況下的無序競爭等方面起著至關重要的作用。招標控制價審計從源頭上強化了對投資項目的監督和控制,有效地堵塞了工程式控制制價不實、項目造價虛高等工程式控制制價管理方面的漏洞,降低了政府投資風險,節約了財政資金,有效預防、揭示和抵禦了投資建設領域的各種違紀違規問題,充分發揮了審計的「免疫系統」功能。通過工程招標控制價審計,有效的提高審計監督效果,強化審計監督力度,促進黨風廉政建設有著十分顯著的作用。
(一)推動招標管理制度改革,完善投資管理。傳統招標控制價的制定由造價咨詢中介機構進行預算編制後,建設單位即招標單位一般在中介機構編制的基礎上下浮一定的比例作為招標控制價,但這種做法的真實性、合法性、合理性等缺乏明確的依據。同時在招投標活動中還存在招投標流於形式、程序不規范、參與招投標的各類人員缺乏責任意識、投標單位惡性競爭等問題,這裡面的很多弊端是通過主客觀努力都不能得到很好解決的,影響了項目招投標本應該帶來的效益。實行招標控制價審計後,招標控制價審計成為招標投標工作的一種前置程序,招標控制價向社會公開發布,使以往的暗標招標變為明標招標,這對於推動招標管理制度改革,完善投資管理發揮了較大作用,維護了招投標管理的嚴肅性。
(二)創新源頭治理腐敗途徑,控制投資成本。《招投標法》實施以來,對規范建築市場行為,強化招投標管理起到了積極的作用。但是,由於貫徹《招投標法》的力度普遍不夠.招投標的管理不規范,還存在不少問題。不可否認的是建築領域特別是招投標環節是腐敗發生的高發區。實施招標控制價審計後,從制度設計上擠掉預算造價水分,縮小了虛假招標、各種暗箱操作的利益空間,為建設項目構築了一道預防腐敗的有效防線;同時經過審計的招標控制價既保證了施工方的合理利潤,又有效地控制了建設項目工程成本,提高了政府建設資金的使用效益,保證了項目招投標應該帶來的效益。
(三)理順投資審計法律關系,降低審計風險。傳統的投資審計以事後監督為主,對發現的合同水分或虛高問題僅憑《審計法》這一行政法規改變既有的合同約定,可以說是力不從心。合同一經簽訂,簽約雙方是平等民事法律主體,合同約定內容則受《合同法》保護,任何人不得改變。在現有的法律范圍內,審計機關的審計結果不能作為司法裁判的依據,而只能作司法參考。這就容易導致法律訴訟甚至敗訴的情形。而招標控制價審計工作是在項目招標或者合同簽訂前進行的審計程序,是一種事前的行政監督管理行為,對政府投資項目預算中存在的造價水分問題通過審計予以擠出,從而理順了投資審計法律關系,降低了審計訴訟風險。
(四)增強審計獨立客觀特點,提高工作效率。與工程結算審計這種事後審計不同,招標控制價審計屬事前審計,審計機關接受政府或政府部門的委託,根據設計圖紙等資料,按照國家規定的定額和當地材料價格信息,結合當地市場行情,對預算編制機構編制的項目預算進行的審計。由於其沒有明確的中標單位,不針對具體利益對象,因此,工程量清單計價控制。
㈤ 如何加強招投標監管的建議
有關行政部門應加強對招標代理機構的建設與引導
通過政策引導和鼓勵招標代理機構增強技術力量,根據資源及人才技術優勢,建設具有自身特色的代理機構。在優勢領域深入研究和探討,通過向業主單位提供更精準的專業服務,打造自己的核心競爭力。
引導招標代理機構規范操作,強化內部管理與誠信建設。健全內部制度,明確組織分工,科學管理人員,並嚴格按照標准程序進行招標投標活動。
地方政府或行政主管部門應根據本地實際情況,制定科學合理的招標代理機構管理辦法或暫行管理辦法。
加大檢查力度,杜絕違規行為發生
(1)有關行政部門應定期檢查的內容包括招標代理機構的內部管理制度、檔案資料、人員到位情況及辦公條件等,對不符合要求的招標代理機構進行停業整頓,對越級代理、不按法定招標程序招標、不遵守法定時限及其他違法違規行為進行處理。
(2)資質管理部門應定期對已取得招標代理資格證書的單位進行資格核查。對於不再符合相應條件的招標代理機構,行政主管部門應責令其限期改正;逾期不改的,資格許可機關可以撤銷其招標代理資格。
(3)行政主管部門必須依法履行對工程建設項目招標投標活動的監督職責,按項目隸屬關系對招標文件等進行備案審查,不符合相關規定的應責令改正,否則一律不予備案,從源頭上杜絕違規項目進入招標程序。
建立招標代理機構誠信管理體系
(1)行業管理部門應在信息化建設的基礎上,將靜態管理和動態管理相結合,建立招標代理機構的綜合評價和考核機制,評價企業信用等級,實行有差別政策的分類監管。通過考核和綜合評價這種方式,有利於行業管理部門對已經取得招標代理資格的企業實施動態監管 ,充分發揮其宏觀調控作用。
(2)招標投標協會應建立招標代理機構信譽評價機制,定期對招標代理機構服務水平、業績進行考評,建立信用資料庫並在招標投標監管網及其他媒體上公布,供招標人和公眾查詢。將管理規范、專業水平高、信譽良好的招標代理機構列入先進名單,向業主優先推薦。將違規操作、擾亂市場秩序、信譽較差的招標代理機構列入黑名單並給予曝光,並向有關部門建議取消或降低該招標代理機構的代理資格。
加強培訓,提高招標代理隊伍整體素質
有關行政部門應定期組織針對招標代理從業人員的各類培訓與考試,合格者方能參加招標代理業務。
推廣電子招標投標
有關行政部門應進一步推廣電子招標投標,為行業互聯互通提供基礎。
㈥ 政府投資項目招投標環節的幾種違規手法及改進建議
自2000年招標投標法實施以來,政府投資項目工程建設招投標已經形成了一套完整的程序。但現行招投標制度的設計仍存在一些薄弱環節,以致工程項目招投標成為當前工程建設領域商業賄賂的重「災區」。從政府投資審計情況看, 政府投資項目招投標環節 常見的違規手法有以下幾種: 一是瞞天過海,規避招標。如將工程項目化整為零,拆分到法定公開招標限額以下,以避開招標;或者僅對主體結構等進行招標,附屬工程則實行議標發包;違法變公開招標為邀請招標等。 二是明招暗定,虛假招標。有的建設單位早已內定了施工單位或者供貨商,但迫於招標的規定還得走走過場,其中的「障眼法」首先是從招標條件上為關系人「量身定做」,通過對既往業績、產品品牌等方面的特殊限制,將潛在競爭者拒之門外,;接下來是暗中泄露標底信息,使關系人編制的標書可以「照葫蘆畫瓢」,與標底最為接近;然後在評標過程中暗做手腳,搞「定向評標」,確保關系人能最終能夠中標。 三是串標圍標,非法競爭。承建商為了承攬工程,以串標、圍標等非法手段參與競標的現象,已成為目前業內公認的「潛規則」。有些施工企業之間甚至達成了輪流中標,並向「陪標」者支付「利潤分成」的「君子協定」。還有的乾脆由一家企業以數家企業的名義做幾份不同的標書去圍標,甚至出現了專門掛靠多家有資質的施工企業四處競標,中標後再轉手牟利的圍標「專業戶」,加劇了工程招投標領域中的不正當競爭。 四是偷梁換柱,低中高結。由於公開招標壓縮了承建方的不正當「利潤」空間,一些施工企業遂先壓低報價中標後,再設法變更合同,追加投資。合同變更的主要方式是「設計變更」,即通過賄賂甲方管理層,隨意變更設計施工方案,提高工程價款。還有的事先就簽訂了「陰陽合同」,按中標價簽訂的「明」合同僅提交管理部門登記,實際履行的「暗」協議則高於中標價,甚至包括好處、回扣等內容,以致工程最後投資遠遠超出預算。 針對上述幾種違規手段,審計提出如下建議: 一是進一步改革現行招投標管理制度,強化對工程建設市場的統一有效監管。強化建設行政主管部門的行業監管職能,積極創造條件,逐步組建統一的遊行建築市場,對各類建設工程實行統一招投標。 二是進一步完善招投標運行機制,確保招投標各環節「陽光操作」。規范招標文件商務、技術範本,研究科學合理的資格預審辦法,改進招投標方式方法,通過實行「資格預審公示」、「無底價或者公開低價招標」、「技術標、商務標分段評定」等制度,最大限度地避免和減少招投標運作中的人為因素。 三是進一步健全相關配套制度,切實優化招投標制度運行環境。健全責任約束和追究制度,從建設單位負責人、主管人員、招標機構工作人員到評委,哪個環節出現問題都能嚴格落實責任;推行合同履約擔保、有形建築市場和施工現場「兩場」聯動等制度,加強對招投標活動的事後監督和約束;深化建設市場准入制度改革,合理確定市場准入控制的對象、標准和評價方法,依法限制有不良行為記錄的企業及人員進入工程建設市場,促進整個行業的自律和信用。
㈦ 如何有效處理招投標投訴熱點問題的法律建議
招投標投訴處理是實施招投標監督的重要環節,但是在目前相關法律法規尚待完善之際,招投標投訴處理的過程中暴露出了越來越多的法律問題。本文以建設工程相關招投標項目為例,對投訴主體資格認定、投訴人舉證責任、行政監督部門投訴處理許可權等幾個典型問題進行分析。
投訴主體的資格認定問題
在行政監督部門處理投訴人的投訴時,首先應對投訴人是否具有合格的主體資格進行判定,根據《招標投標法》第六十五條的規定,投標人和其他利害關系人都可以向行政監督部門提出投訴,即規定招投標投訴主體包括投標人和其他利害關系人兩類,但「其他利害關系人」的概念非常模糊,投訴主體的資格認定也就成了投標投訴處理案件中需首先面對的棘手問題。
為了明晰建設工程招投標投訴主體的范圍,《工程建設項目招標投標活動處理辦法》對「其他利害關系人」的范圍進行了界定:「即指投標人以外的,與招標項目或者招標活動有直接和間接利益關系的法人、其他組織和個人。」盡管有上述規定,但「與招標項目或者招標活動有直接和間接利益關系」仍是一個無法量化的標准。同時,《工程建設項目招標投標活動投訴處理辦法》中也規定,「投訴人不是所投訴招標投標活動的參與者,或者與投訴項目無任何利害關系」的,行政機關不予受理。
因此,筆者認為,判斷投訴人(非投標人)是否具備合格的投訴人主體資格,即是否「與招標項目或者招標活動有直接和間接利益關系」,應當由招投標投訴處理部門依據具體的案件情況予以判定,屬行政監督部門的自由裁量權范圍。
投訴書的形式要求
為了防止投訴人濫用投訴權、規范投訴人的投訴行為,我國法律規定投訴人需以提交投訴書的方式進行投訴,並對投訴書的形式及內容設置了嚴格的要求。以建設工程相關招投標項目為例,《工程建設項目招標投標活動投訴處理辦法》就對投訴書的內容及形式提出了一系列具體要求,並將其規定為投訴處理機關對投訴書進行初步審查、決定是否受理的重要考查因素。但很多投訴人在投訴時往往忽略了形式要求,導致其投訴無法被行政監督部門受理。筆者就曾處理過一起此類投訴,其投訴人為一具備法人資格的有限責任公司,但因其投訴書缺少了法定代表人及授權代表人的簽字,經過審查,行政監督部門依法決定不予受理,並在作出決定後對其進行了及時的書面告知。但此時已過10日的投訴期限要求,投訴人已無法再行投訴。
筆者認為,對投訴人的投訴書形式設置要求,是防止投訴人濫用投訴權利的合理、必要舉措,投訴人應在投訴時對其予以足夠的重視,以避免因此而錯失行使自身權利的時機。
投訴人投訴的舉證問題
除了對投訴書形式的規定外,《工程建設項目招標投標活動投訴處理辦法》還要求投訴人必須提供有效線索和相關證明材料,這一要求類似於民事訴訟中「誰主張,誰舉證」的原則,但在招投標投訴中,這一要求對投訴人而言難度非常高,幾乎是不可能完成的任務。
在目前的招投標實踐中,存在不少串標、圍標等違法行為,如招標人在開標前開啟投標文件,並將投標情況告知其他投標人,或者協助投標人撤換投標文件,更改報價;招標人向投標人泄露標底;招標人與投標人商定,投標時壓低或抬高標價,中標後再給投標人或招標人額外補償;或招標人預先內定中標人等等。但上述行為具有極強的欺騙性和隱蔽性,很難被發現。即便是他人有所察覺,取證也非常困難。而根據《工程建設項目招標投標活動投訴處理辦法》的規定,若要投訴投標過程中的串標等違法行為,必須同時提供有效的線索和相關證明材料,若無法取得充分的證據,則投訴很可能無法被行政監督部門受理。
目前,我國的工程建設招投標投訴處理部門為建設主管部門,僅在招投標監督管理方面就承擔著監督招投標程序和實體的合法性、負責處理招投標過程中的投訴、對違法行為進行調查處理等大量工作。行政監督部門面對大量招投標活動,很難主動發現某個項目存在違法行為,故其發現、查處違法行為在很大程度上依賴於投訴人的投訴及其所提供的線索。但若投訴人因無法取證而無法向行政監督部門進行投訴,也就間接導致了大量違法行為不能被行政監督部門及時發現並查處,非常不利於招投標市場的發展與健全。由上可知,因現有規定對投訴人投訴設置了過高的要求,可能導致大量的違法行為因其隱蔽性和欺騙性而無法被發現,無法對其實施應有的制裁措施。故筆者認為,鑒於法律已經對濫用投訴權、惡意投訴的行為規定了相應的罰則,行政監督機關一旦發現濫用投訴權的行為就有權依法作出處罰,故行政監督部門在對投訴人投訴材料進行審查時,不宜要求投訴人承擔過於嚴格的舉證責任,行政監督部門可以根據投訴的事由以及招投標活動的實際情況來具體確定每一投訴中投訴人所應承擔的舉證責任,以充分將社會監督與行政監督權結合起來,這有利於招投標市場的規范。
招投標投訴處理的復雜性問題
由於招投標活動固有的復雜性,招投標投訴所涉及的問題也是十分復雜多樣的。以筆者的經驗,在建設工程相關招投標項目方面的投訴主要有以下幾類:一是對事實情況的投訴,如認為存在串標等行為,或認為某個中標候選人存在弄虛作假行為等;二是對適用法律的爭議,如認為某個中標候選人不符合法定條件,或認為某個中標候選人在某方面未對招標文件作出實質性響應等;三是對評標、開標等程序方面的投訴,如認為評標委員會在評標時違反既定程序等。
投訴所涉問題的復雜、多樣性給投訴處理帶來了很大的難度,《工程建設項目招標投標活動投訴處理辦法》第二十條對行政監督部門做出的處理決定進行了規定,但該規定較為籠統,行政監督部門在具體做出處理決定時還需針對不同投訴案件中的實際,參照投訴所涉項目的《招標文件》及其他相關法律法規的規定來裁決。但有些具體問題在上述文件中也沒有具體規定,這就需要行政監督部門依法合理行使自由裁量權,對其進行正確、恰當的處理。
行政監督部門處理投訴的許可權問題
由於招標投標活動參與的主體較多,有招標人、評標委員會、投標人及其他利害關系人等,每一個主體在招投標活動中均享有各自獨立的權利義務,行政監督部門的處理決定也同樣會涉及到參與招投標的每一個主體的權利義務。但按照現行法律規定,行政監督部門不能直接處分某些主體,如評標委員會。評標委員會是相對獨立的主體,在招投標過程中扮演著重要的角色,評標委員會依法享有獨立評標的權利,除非出現了法定的情形,行政監督部門在作出處理決定時一般不能否定評標委員會的評標結果,或者代替評標委員會對某個投標人的投標直接進行判定等。但這並不意味著行政監督部門不能對評標委員會的評標行為進行監督。行政監督機關一旦發現評標委員會在評標過程中出現了違反招標文件或者法律規定的情況,可依法行使監督權,甚至否定評標委員會的評標結果。
筆者曾接觸到一起招投標糾紛案件,投訴人的投標文件不符合招標文件規定的裝訂要求,但評標委員會未根據招標文件規定的要求對該投標文件進行形式審查,而直接進行評標。行政監督機關經調查認定投標文件不符合招標文件規定的裝訂條件,屬於違反招標文件規定的實質性條件,而評標委員會未使用招標文件規定的條件進行形式審查,因此,認定評標委員會使用了招標文件沒有規定的評標標准進行評標,根據《工程建設項目貨物招標投標辦法》第五十七條的規定,做出了重新評標的處理決定。而投訴人認為,該項目應當重新招標而非重新評標,並以此為由提起了行政復議。該案實際上有兩個爭議焦點,第一,行政監督機關能否否定評標委員會的評標結果;第二,若否定了評標委員會部分結果,應當重新招標還是重新評標。
筆者認為,行政監督機關在該案的認定上符合法律規定,行政監督機關不能任意地否定評標委員會的結果,但若評標委員會在評標時違反招標文件規定的程序,或者未按照招標文件規定的實質性條件進行評審時,行政監督機關有權否定部分評審結果,以體現行政監督機關的監督者身份。而評審結果被否定後,行政監督機關有權提出處理意見,根據《工程建設項目貨物招標投標辦法》的相關規定,在該種情形下,重新評標和重新招標均符合法律規定,行政監督部門在做出處理意見時,享有自由裁量權。因此,筆者認為該案中投訴人的復議請求完全沒有法律依據。
招投標投訴處理是加強招投標活動監督的重要環節,對目前實踐中暴露的法律問題社會各界需對其予以足夠的重視,並通過完善相關法律規范等方式予以妥善解決。除上述分析的幾個典型法律問題外,招投標活動投訴還涉及到其他大量的法律問題,相信招投標法律制度將會逐漸健全,招投標制度也會更加地完善和成熟。【啟東律師】http://www.lawtime.cn/qidong
㈧ 如何做好政府法律顧問工作的幾點思考
中共中央辦公廳、國務院辦公廳印發的《關於推行法律顧問制度和公職律師公司律師制度的意見》是指導政府法律顧問工作的重要政策文件,其中的第二部分「建立健全黨政機關法律顧問、公職律師制度」對政府法律顧問人員的任職條件、職能許可權、權利、義務、產生程序、紀律約束,以及政府法律顧問工作的組織實施等都做了詳細具體的規定。我個人認為,您首先應該認真學習和研究這些規定,並圍繞這些內容,將這份文件的精神與相關政府的實際需要、法律顧問人員的自身特點相結合,提高政府依法行政、依法管理的能力水平,促進依法辦事,切實發揮法律顧問制度的作用,為協調推進「四個全面」戰略布局提供法治保障。以上是我的建議,僅供參考。同時將相關政策文件的相關內容附後,供您學習和研究。
《關於推行法律顧問制度和公職律師公司律師制度的意見》
二、建立健全黨政機關法律顧問、公職律師制度
(四)積極推行黨政機關法律顧問制度,建立以黨內法規工作機構、政府法制機構人員為主體,吸收法學專家和律師參加的法律顧問隊伍。
黨政機關內部專門從事法律事務的工作人員和機關外聘的法學專家、律師,可以擔任法律顧問。黨內法規工作機構、政府法制機構以集體名義發揮法律顧問作用。
(五)在黨政機關已擔任法律顧問但未取得法律職業資格或者律師資格的人員,可以繼續履行法律顧問職責。國家統一法律職業資格制度實施後,黨政機關擬擔任法律顧問的人員應當具有法律職業資格或者律師資格。
(六)縣級以上地方黨委和政府以及法律事務較多的工作部門應當配備與工作任務相適應的專職人員擔任法律顧問;法律事務較少的縣級以上地方黨委和政府工作部門可以配備兼職人員履行法律顧問職責。鄉鎮黨委和政府可以根據工作需要,配備專職或者兼職人員履行法律顧問職責。
(七)黨政機關法律顧問履行下列職責:
1.為重大決策、重大行政行為提供法律意見;
2.參與法律法規規章草案、黨內法規草案和規范性文件送審稿的起草、論證;
3.參與合作項目的洽談,協助起草、修改重要的法律文書或者以黨政機關為一方當事人的重大合同;
4.為處置涉法涉訴案件、信訪案件和重大突發事件等提供法律服務;
5.參與處理行政復議、訴訟、仲裁等法律事務;
6.所在黨政機關規定的其他職責。
(八)外聘法律顧問應當具備下列條件:
1.政治素質高,擁護黨的理論和路線方針政策,一般應當是中國共產黨黨員;
2.具有良好職業道德和社會責任感;
3.在所從事的法學教學、法學研究、法律實踐等領域具有一定影響和經驗的法學專家,或者具有5年以上執業經驗、專業能力較強的律師;
4.嚴格遵紀守法,未受過刑事處罰,受聘擔任法律顧問的律師還應當未受過司法行政部門的行政處罰或者律師協會的行業處分;
5.聘任機關規定的其他條件。
(九)外聘法律顧問應當通過公開、公平、公正的方式遴選。被聘為法律顧問的,由聘任機關發放聘書。
(十)外聘法律顧問在履行法律顧問職責期間享有下列權利:
1.依據事實和法律,提出法律意見;
2.獲得與履行職責相關的信息資料、文件和其他必需的工作條件;
3.獲得約定的工作報酬和待遇;
4.與聘任機關約定的其他權利。
(十一)外聘法律顧問在履行法律顧問職責期間承擔下列義務:
1.遵守保密制度,不得泄漏黨和國家的秘密、工作秘密、商業秘密以及其他不應公開的信息,不得擅自對外透露所承擔的工作內容;
2.不得利用在工作期間獲得的非公開信息或者便利條件,為本人及所在單位或者他人牟取利益;
3.不得以法律顧問的身份從事商業活動以及與法律顧問職責無關的活動;
4.不得接受其他當事人委託,辦理與聘任單位有利益沖突的法律事務,法律顧問與所承辦的業務有利害關系、可能影響公正履行職責的,應當迴避;
5.與聘任機關約定的其他義務。
(十二)市、縣、鄉同級黨委和政府可以聯合外聘法律顧問,為黨政機關提供服務;黨委和政府可以分別統一外聘法律顧問,為黨委和政府及其工作部門提供服務。
(十三)各級黨政機關根據本意見設立公職律師。公職律師是依照本意見第二十五條、第二十六條規定取得公職律師證書的黨政機關公職人員。
(十四)公職律師履行黨政機關法律顧問承擔的職責,可以受所在單位委託,代表所在單位從事律師法律服務。公職律師在執業活動中享有律師法等規定的會見、閱卷、調查取證和發問、質證、辯論等方面的律師執業權利,以及律師法規定的其他權利。
(十五)公職律師不得從事有償法律服務,不得在律師事務所等法律服務機構兼職,不得以律師身份辦理所在單位以外的訴訟或者非訴訟法律事務。
(十六)黨政機關法律顧問、公職律師玩忽職守、徇私舞弊的,依法依紀處理;屬於外聘法律顧問的,予以解聘,並記入法律顧問工作檔案和個人誠信檔案,通報律師協會或者所在單位,依法追究責任。
㈨ 如何為政府機關做好法律顧問工作
因此,政府日常行政管理和其他活動中涉及到越來越多的法律事務,而政府法制機構原有的設置難以適應以上要求,所以將這些工作通過社會化方式交給律師事務所承擔是勢在必行。 北京岳成律師事務所黑龍江分所為很多政府機關提供常年法律服務,由於政府機關與企業、事業單位、社會團體、個人在服務對象和服務內容上存在較大差異,所以我所在為政府機關提供法律服務作了以下幾個方面工作: 一、為政府機關提供的法律工作內容和服務范圍 (一)法律咨詢和建議。 為政府機關在立法、行政執法、行政復議、行政訴訟提供法律咨詢和建議;為政府機關工作人員的日常業務工作提供法律咨詢; (二)法律論證和出具法律意見文書。 就政府機關的重大決策提供法律方面的意見,或者應政府機關要求,對決策進行法律論證;為政府機關在重大決策過程中所涉及的法律問題出具法律意見書;為政府集中采購業務中的具體問題出具法律意見書、見證意見書、律師函等。由於對政府重大決策、行政行為及重大合同行為提供法律意見,通過前移審查關口將政府行為導入法制軌道,有效避免了其決策錯誤和行政行為不合法。 (三)起草規范性文件和進行法制講座。 以參與研討會、專題調研等形式對政府機關制定的規范性文件或起草的法規、規章草案及相關政策性文件,從法律方面提出修改和補充建議;應政府機關要求,進行法制講座,向工作人員進行法制宣傳,普及法律知識,提高公務員的法律意識;2007年我所為黑龍江省發展和改革委員會所屬公司改制提供全程法律服務工作,作為公司改制小組的成員之一,對公司資產重組、職工安置、債權債務處理等事宜起草改制方案,協調和處理公司內部及對外的各種法律糾紛,最終保障公司順利完成改制。 (四)處理對顧問單位的糾紛和質疑。 接受政府機關的委託,對日常工作中發生的各類質疑、投訴相關事項進行調查並擬寫答復意見。近年來為黑龍江省政府采購中心處理了多起質疑事宜,就質疑問題進行協商談判並作出了書面答復意見,最終維護了政府采購中心的合法權利。 (五)起草、審查、規范法律文書。 協助草擬、修改、審查政府機關參與經濟、民事法律事務合同和有關法律事務文書;協助審核各類政府集中采購文件及合同文本;草擬、制訂、審查或者修改采購中心需要的其它法律文書;協助設計各類國家機關政府集中采購程序、方案;2007年我所為黑龍江省政府采購中心草擬和修改了《黑龍江省政府采購合同範本》、《黑龍江省政府采購中心保證金管理辦法》、《黑龍江省政府集中采購項目委託代理協議書》等法律文件和文書,規范和完善了政府采購程序,防範了法律風險。 (六)參與協商和談判。 參與進行政府機關各類協商、談判、法律分析、論證等活動;送達或者接受政府機關的法律文件; (七)提供非訴訟的法律服務。 就政府機關已經、面臨或者可能發生的糾紛,進行法律論證,提出解決方案,出具律師函,發表初步的或前期所需要的律師意見,或者參與非訴訟談判、協調、調解、和解; (八)提供訴訟法律服務。 代理政府機關參加行政復議、民事訴訟、行政訴訟、仲裁等法律事務,維護政府依法行使行政職權和維護政府機關的合法權益;2006年我所代理了黑龍江省發展改革委員會與中信銀行九百餘萬美金借款糾紛一案,經不懈努力和協調,最終雙方調解結案。 二、為政府機關提供法律服務的工作方式 我所本著高效、勤勉、盡責的原則完成政府機關委託的法律事務: (一)普通法律咨詢(主要通過電話、傳真、電子郵件等方式)保證隨時提供; (二)遇有緊急或重要情況需上門提供法律咨詢和服務的,保證隨叫隨到; (三)上述日常法律事務中保證在收到相關文件或材料後2個工作日內完成; (四)其它工作內容應及時完成,並應在法定時限內留給政府機關充分的時間進行相關事項的審查、考慮和決策。 (五)代理訴訟業務按照雙方簽訂了《委託代理協議》約定進行履行。 以上是我所在為政府機關提供常年法律服務的工作內容和工作方式,我所將在今後的工作中不斷總結經驗和成果,努力進取,更好的為政府機關提供優質法律服務。[作者單位 北京岳成律師事務所黑龍江分所]
㈩ 加強法治治理工作好的建議
普法,只有大家都知法守法,才能達到法治