王偉浩律師
㈠ 同一個債務敗訴後能另起訴他人嗎
可以,但是要注意訴訟時效,就是你向原來的被告主張權利並不能證明你曾經向別的被告也主張權利了,時效很重要
㈡ 暴風馮鑫判多久
3月、4月,中國法院執行信息網顯示暴風集團因「全部未履行」繳納執行案款而被法院立案,後被列入失信被執行人名單,標的涉及金額共計約242.2萬元。公司及其法定代表人馮鑫名下資產全部被凍結。
5月,暴風集團旗下暴風TV曝出「遣散」風波。
6月,暴風TV變更售後服務政策為:從6月1日起全面調整為有償服務。
7月12日,暴風集團發布半年報虧損預告,預計2019年1月1日至2019年6月30日暴風虧損2.3億到2.35億。
7月30日,因馮鑫28日被刑事拘留,公告一發出,公司股價一開盤即跌停,全天收跌10%,最新股價為5.67元,市值僅剩18.68億元,相比較最高峰市值縮水了20倍。
截至9月2日收盤,報5.03元/股。較7月26日收盤價6.30元/股相比,股價已下跌逾20%。(中新經緯APP)
《中華人民共和國刑法》第一百六十四條規定「 為謀取不正當利益,給予公司、企業或者其他單位的工作人員以財物,數額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役;數額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,並處罰金。
單位犯前款罪的,對單位判處罰金,並對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照前款的規定處罰。
行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的,可以減輕處罰或者免除處罰。
《刑法修正案六》將本罪的犯罪對象擴大為除了國家工作人員之外的所有人員。也就是說只要有行賄行為,對象是國家工作人員的,構成行賄罪,非國家工作人員就構成本罪。
根據《最高人民檢察院、公安部關於經濟犯罪案件追訴標準的規定》第九條對公司、企業人員行賄案(刑法第164條)的規定:
為謀取不正當利益,給予公司、企業的工作人員以財物,個人行賄數額在1萬元以上的,單位行賄數額在20萬元以上的,應予追訴。
換句話說:只要向非國家工作人員個人行賄數額一萬元人民幣以上的,就構成該罪,就可以立案追訴。
根據《刑法》第一百六十四條第一款、《最高人民法院、最高人民檢察院關於辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2016〕9號)第十一條,非國家工作人員行賄罪的量刑與處罰標准如下:
1、向非國家工作人員行賄,數額較大的(六萬元以上二百萬元以下),處三年以下有期徒刑或者拘役,並處罰金。
2、向非國家工作人員行賄,數額巨大的(二百萬元以上),處三年以上十年以下有期徒刑,並處罰金。
3、單位犯向非國家工作人員行賄罪的,對單位判處罰金,並對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照上述第1條和第2條的規定處罰。
4、並處罰金的,應當在十萬元以上犯罪數額二倍以下判處罰金。
5、行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的,可以減輕處罰或者免除處罰。
6、其他量刑情節:
【拓展資料】
(1)行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的,可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,對偵破重大案件起關鍵作用的,或者有重大立功表現的,可以減輕或者免除處罰。
根據行賄犯罪的事實、情節,可能被判處三年有期徒刑以下刑罰的,可以認定為 「犯罪較輕」。具有下列情形之一的,可以認定為「對偵破重大案件起關鍵作用」:主動交待辦案機關未掌握的重大案件線索的;主動交待的犯罪線索不屬於重大案件的線索,但該線索對於重大案件偵破有重要作用的;主動交待行賄事實,對於重大案件的證據收集有重要作用的;主動交待行賄事實,對於重大案件的追逃、追贓有重要作用的。
(2)多次行賄未經處理的,按照累計行賄數額處罰;
(3)行賄人謀取不正當利益的行為構成犯罪的,應當與行賄犯罪實行數罪並罰。
(4)行賄人被追訴後如實供述自己罪行的,依照刑法第六十七條第三款的規定,可以從輕處罰;因其如實供述自己罪行,避免特別嚴重後果發生的,可以減輕處罰。
(4)行賄人揭發受賄人與其行賄無關的其他犯罪行為,查證屬實的,依照刑法第六十八條關於立功的規定,可以從輕、減輕或者免除處罰。
(5)實施行賄犯罪,具有下列情形之一的,一般不適用緩刑和免予刑事處罰:向三人以上行賄的;因行賄受過行政處罰或者刑事處罰的;為實施違法犯罪活動而行賄的;造成嚴重危害後果的;其他不適用緩刑和免予刑事處罰的情形。具有刑法第三百九十條第二款規定的情形即行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的,不受前款規定的限制,
(6)行賄犯罪取得的不正當財產性利益應當依照刑法第六十四條的規定予以追繳、責令退賠或者返還被害人。因行賄犯罪取得財產性利益以外的經營資格、資質或者職務晉升等其他不正當利益,建議有關部門依照相關規定予以處理。
國家對量刑情節特別條款的規定,可以減輕和免除處罰,其實是為了分化瓦解行賄受賄案件中的攻守同盟。
對非國家工作人員的行賄和非國家工作人員受賄罪、行賄罪、受賄罪;此類案件的突破難度大,證據固定和口供的突破非常難。因為此類案件都是突破都是先從行賄人下手,如果行賄人能如實供述,並幫助偵查機關提供抓捕線索,並成功抓到受賄人的,可以認定為重大立功,就可以免除處罰。
從上海市靜安區人民檢察院的公告結合上海市的經濟發展水平可以推斷,馮鑫的行賄數額一定不止一萬元。而且在公安機關調查前,很大可能沒有主動交代,錯失了爭取緩刑或輕判的重要情節。結合與其有牽連的其他案件(據網傳行賄對象可能是易居資本的郭俊傑)案情和發生順序,可以知道馮鑫是在受賄人突破後才追究的。
如果馮鑫的情節輕微,數額不大或者存在減輕或免除處罰行為的,那麼今天馮鑫處理結果可能是不予批准逮捕。
眼尖的群眾可能注意到,馮鑫在一個月多月前(7月28日)被公安機關採取強制措施,今天得到公告是被上海市靜安區人民檢察院「批准逮捕」。
什麼叫強制措施?
強制措施是指公安機關、人民檢察院或人民法院為了保證刑事訴訟的順利進行,依法對刑事案件的犯罪嫌疑人、被告人所採取的在一定期限內暫時限制或剝奪其人身自由的一種法定強制方法。一般包括:拘傳、取保候審、監視居住、拘留、逮捕。
拘傳
公安機關、人民檢察院、人民法院對未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人強制其到案的接受訊問的一種強制方法。
取保候審
人民法院、人民檢察院或公安機關責令某些犯罪嫌疑人、刑事被告人提出保證人或者交納保證金,保證隨傳隨到的一種強制措施。由公安機關執行。
監視居住
人民法院、人民檢察院、公安機關在刑事訴訟中限令犯罪嫌疑人、被告人在規定的期限內不得離開住處或者指定的居所,並對其行為加以監視、限制其人身自由的一種強制措施。
拘留
公安機關或人民檢察院在刑事案件偵查中,對現行犯或重大嫌疑分子,暫時採取的強制措施。
逮捕
由人民檢察院、人民法院決定,公安機關執行的一種,在一定時間內剝奪犯罪嫌疑人人身自由並解送到一定場所予以羈押的強制措施。
大家檢索關於馮鑫在7月28日的信息就會發現大多數媒體或通知、公告都會表述為「被公安機關採取強制措施」而我王偉浩律師則寫為「刑事拘留」。
由上面的解釋可以知道,刑事拘留只是強制措施的一種,為何王律師這么武斷地認為就是刑事拘留呢?
因為公安機關在發現馮鑫的犯罪線索和初步證據時,不能斷定一定採取刑事拘留措施,很可能隨著偵查深入,發現證據不足或者情節輕微,會變更刑事拘留為取保候審或監視居住,所以公告說強制措施是永遠不會錯的,也無需更改。但通過網路檢索沒有馮鑫被取保候審或監視居住的消息,可以大膽推測,馮鑫自7月28日至今,絕對處於刑事拘留的羈押狀態。如果變更了強制措施,憑著7月28日之後暴風集團的股價大跌,如果有新消息,被取保候審了,也就意味著馮鑫涉案情節不嚴重,可以繼續維持公司正常運轉,這對公司股價是個利好消息。但自從該日起至今,股價又跌了30%。
什麼叫「批准逮捕」?
我國刑事訴訟法,只規定偵查機關有權利採取刑事拘留的天數只有37天,在刑事拘留30天後,偵查機關(此案為公安機關)必須向檢察院提請批准逮捕申請,由檢察院在七天內作出決定,是否對這個犯罪嫌疑人繼續羈押。如果檢察院認為案情嚴重,這個犯罪嫌疑人涉嫌對罪名可能處罰超過三年,必須逮捕才能防止犯罪嫌疑人逃跑或串供的,就會批准逮捕。這是檢察院對公安機關等偵查機關行使監督權的一個表現。換句話說,中國的刑事辦案機關不是隨意可以關押一個人超過30天的,37天後,必須經過檢察院的審查才能繼續羈押犯罪嫌疑人。而且如果檢察院一開始認為證據不足,決定不予批准逮捕。偵查機關補充證據後,發現情節嚴重的,還可以變更為刑事拘留,將犯罪嫌疑人收押回去。
專注於經濟類犯罪的刑事辯護,在辦理案件過程中,統計數據表明,大多數經濟犯罪是可以在37天內向檢察院提交材料,提出意見,申請檢察院作出不予批准逮捕的決定書。
但一切舉證、論證、說明、說理都必須在刑事拘留後30天內進行,這是拯救無辜或罪輕當事人的黃金時期。如果檢察院作出了批准逮捕決定,在後續的處理過程中,公安機關、檢察院、法院都不會輕易變更強制措施。也就是說,如果錯過了這30天的黃金時期,後續申請取保候審或監視居住,得到辦案機關批準的可能性極小。
由於檢察院的入職門檻相對於偵查機關較高,而且近期最高檢要求各級檢察院大膽行駛不起訴權等監督權利,大多數的檢察院都會依據法律和事實,對符合不予批准逮捕的案件,都會秉公辦理。因此辯護律師在偵查階段的作用不可忽視和忽略。
馮鑫涉嫌行賄的金額可能超過200萬
研究靜安區檢察院的公告,可以知道靜安區檢察院特別強調了馮鑫的法定代表人身份。馮鑫還有一個職務侵佔罪,該罪名只能由個人構成,不能構成單位犯罪。但對非國家工作人員行賄罪,可以構成單位犯罪。所以強調馮鑫的職務很可能是構成單位行賄。但基於網路消息,暴風集團聲稱馮鑫一個月前被公安機關刑拘時,沒有收到關於暴風集團犯罪的調查要求和文書。(此處截個屏)
但馮鑫是暴風集團法定代表人,如果我是行為人,作為馮鑫辯護律師,將馮鑫行為辯護為單位犯罪,可以大大減少馮鑫的刑罰。而對於一家上市公司實際控制人和法定代表人,如果不是數額巨大,可以判處三年以上;上海靜安區檢察院輕易不會批捕。再結合網傳馮鑫涉嫌行賄與收購MPS中,存在融資回扣問題。而該項目融資數額52億,如此大額融資,回扣肯定不低。網傳有關聯被抓的另一個人物項通涉嫌受賄金額為1000多萬。
綜合以上種種原因,結合辯護律師和檢察院的職業技能的推測,我大膽斷定,未來檢察院審查起訴認定馮鑫的行賄金額應該達到單位對非國家公司人員行賄罪的嚴重情——200萬元以上(見上文關於量刑部分的論述,單位構成本罪行賄數額200萬元以上才屬於「數額巨大」判處三年到十年有期徒刑)
馮鑫涉罪內幕和實情
——網傳馮鑫涉嫌行賄犯罪行為與收購英國體育版權公司MP&Silva Holding S. A.有關
2019年8月1日鳳凰網從財聯社轉發的信息稱:「暴風集團與光大資本在收購英國體育版權公司MP&Silva Holding S. A. (以下簡稱「MPS」) 中,被調查的人員除了暴風集團實控人馮鑫,還有同樣參與此項目的易居資本原董事總經理(同時也是鉅洲資產原副總裁)郭俊傑也已經被公安機關帶走調查,原因或牽涉MPS項目並購融資過程中存在收取回扣的行為。」
如上文提取關鍵詞為——郭俊傑存在收取回扣行為,而馮鑫涉嫌對非國家工作人員行賄罪,郭俊傑被帶走調查時間是5月,馮鑫被刑拘是7月;所以我關於郭俊傑的案件牽扯出馮鑫行賄的推測是准確的。
網傳「光大資本MPS並購項目光大資本投資總監、國際並購業務負責人項通,因涉嫌收受賄賂,已被公安機關批捕。有接近光大證券人士曾對我說道,項目出問題後,此人要從公司離職,公司並不同意,他是走了勞動仲裁最後才走掉的。但離職後,因為這事還是被查了。項通在MPS案件中收受回扣1000多萬元。」
網傳的馮鑫收購MPS項目是馮鑫通過一個獨立財務顧問團隊推薦,馮鑫確定收購該項目後,以暴風集團的公司名義向光大資本出具承諾函,保證在收購完成18個月內回購該項目,否則承擔所有損失。光大資本憑著該承諾函,又向各大銀行、基金融資;郭俊傑、項通通過設立項目基金向公眾融資,並且都是項目管理人,但項目完成後,竟然連基金備案手續都沒做,而且遲遲不向投資人公開披露財務狀況和進行財務審計。直到被投資人委託律師舉報、投訴、甚至起訴,仲裁才最終引爆一系列事項。
簡而言之,馮鑫用暴風公司名義對外擔保借錢收購外國企業MPS,光大資本又找基金公司借錢,基金公司用設立基金方式招來眾多投資者。項目完成後,馮鑫沒有依約履行回購義務,投資人沒有收益也不知道項目情況,就把基金公司及其相關責任人告了。然後光大資本又督促基金公司把暴風公司告了。證監會調查和訴訟過程中,暴露出了很多刑事犯罪行為,然後受賄人被抓,暴風公司被查封;行賄人馮鑫被抓。