合資成立有限公司法律意見書

1. 合資協議書怎麼寫

最好的辦法是將你的名字加上去，成為共有人。 合資企業協議書範本 本協議於19XX年X月X日簽訂。
簽約第一方：ABC公司，該公司系中國公司，在中國XX注冊（以下簡稱「甲方」）；
簽約第二方：XYZ公司，系美國公司，在美國XX注冊（以下簡稱「乙方」）。 茲證明

甲方在中國生產和銷售XX產品；
乙方生產和銷售XX產品（以下稱「許可產品」），擁有許可產品的美國專利（以下稱「專利」）和Ｘ號注冊商標；

甲乙雙方認為按照中華人民共和國的法律成立共同所有的公司（以下稱「合營公司」），在XX地從事生產、銷售和開發許可產品，對雙方都是有利的；

為此，鑒於本協議所述的前提與約定，特此立約如下：第一條 定義 在本協議中，除非文中另有明確規定，下列短語具有以下意思：
1.「合營企業」，系指根據本協議建立的公司。
2.「許可產品」，系指XXXX。
3.「專利」，系指XXXX。
4.「商標」，系指XXXX。第二條 建立合營企業 1、甲方和乙方按照中華人民共和國的法律建立合營企業。
2、合營企業稱為XXXX，地址為XXXX。
3、合營企業的一切活動，必須遵守中華人民共和國的法律、法令和有關條例規定。
4、合營企業的組織形式為有限責任公司。甲乙雙方以各自認繳的出資額對合營公司的債務承擔責任。各方按其出資額在注冊資本中的比例分享利潤和分擔風險及虧損。
5、合營企業的組建費用由甲乙雙方平均分擔。第三條 生產經營的目的、范圍和規模 1、 甲、乙雙方合資經營的目的是：本著加強經濟合作和擴大技術交流的願望，採用先進而適用的技術和科學的經營管理方法，提高產品質量，開發新產品，並在質量、價格等方面具有國際市場上的競爭能力，提高經濟效益，使投資各方獲得滿意的經濟利益。
2、 合營企業生產XXXX（許可產品），生產能力為每年XXXX。合營企業將努力改進許可產品，改善管理，以適應國際競爭。
3、 合營企業盡可能開發許可產品的新品種，以滿足國內外市場的發展需要。第四條 資本結構 1、 合營企業的注冊資本為XXXX，其中甲、乙雙方各出資XX，即各佔50%。
2、 甲方出資
（1）廠房：X X X X；
（2）國產設備：X X X X；
（3）現金：X X X X；
（4）合資企業廠地：X X X X；
3、 乙方出資
（1）現金：X X X X ；
（2）先進設備：X X X X；
（3）工業產權：X X X X。
乙方向甲方提供工業產權的技術資料包括影印本的專利證書和注冊商標證書、有效期說明、技術特點、實際價值、價格計算依據等。
4、 合營企業各方必須在19XX年X月X日前交付其出資。遲交必須交納利息或賠償因此而造成的損失。
5、 甲乙雙方中任何一方轉讓其出資額，須經另一方同意和其政府批准，該方享有優先購買權。第五條 專利許可 1、 乙方同意向合營企業轉讓下列獨家許可：
（1）專利獨占許可——依據本協議的專利許可協議，用乙方專利生產、使用和銷售許可產品。
（2）商標獨占許可——依據本協議的專利許可協議，用乙方商標銷售許可產品。
（3）專有技術獨占許可——根據本協議的技術援助協議，用乙方專有技術生產和銷售專利產品。
2、 甲乙雙方同意，在執行本協議的同時，將全面貫徹執行上述三個協議：專利許可協議、商標許可協議和技術援助協議。第六條 產品銷售 1、 甲乙雙方共同負責銷售許可產品。
2、 通過乙方世界銷售系統銷售的產品初期銷售量為總產量的XX%。同時，甲方將協助合營企業通過中國的外貿公司出口許可產品。
3、 許可產品也可以在中國市場出售。
4、 中營企業所需購買的原材料、半成品、燃料和配套件等，在條件相同的情況下，應首先在中國購買。當然，也可使用自己的外匯直接從世界市場購進。第七條 董事會 1、 董事會是合營企業的最高領導機構，負責合營企業的主要事宜。
2、 董事會由XX名董事組成，其中X名（包括董事長）由甲方指定；X名（包括副董事長）由乙方指定。董事的任期為4年，若雙方同意，任期可以延長。
3、 董事會每年召開一次，原則上在合營企業的法定地址舉行。出席會議的法定人數不得少於董事人數的2/3。若董事不能出席會議，應授權代表出席會議，代表他投票。
若在任期內，因死亡、退休或因其他原因，董事在任期屆滿前不能履行職責者，雙方同意充分合作，並由因其指定的董事死亡、退休或其他原因造成空位的一方給予更換。
4、 對於下列問題，必須經出席會議的董事一致通過，方可作出決定：
（1）修改合營企業章程；
（2）終止和解散合營企業；
（3）增加或轉讓合營企業的注冊資本；
（4）合營企業同其他經濟組織合並。
其他問題的決定，以出席會議董事人數的微弱多數票作出。第八條 管理 1、 合營企業設經營管理機構，負責企業的日常經營管理工作。
2、 經營管理機構設經理1人、副經理2人，任期4年。總經理由甲方指定，負責執行董事會的決議和日常管理工作。副總經理由雙方各指定1人，協助總經理工作。
3、 管理機構設若幹部門，在總經理和副總經理的領導下，負責企業各部門的工作。第九條 勞動管理 1、 合營企業的中方專家、技術人員、工人和其他人員由甲方招聘；合營企業的外方專家由乙方招聘。
2、 合營企業的專家、職員或工人的僱用、辭退、工資、勞動保險、生活福利和獎懲等項，由董事會按照《中華人民共和國中外合資經營企業法實施條例》決定。條十條 財務與會計 1、 協議雙方充分認識到，為了他們自己和合營企業的最大利益，必須盡一切可能增加生產。因此，雙方同意合營企業應保留足夠的收益，用於擴大生產的其他需要，如獎金和福利基金。合營企業的年留用獎金比率由董事會決定。
2、 合營企業僱用合格的財務人員和審計員，設立會計帳目，合營各方可隨時查看有關帳目。
3、 合營企業的財政年度自1月1日至12月31日。合營企業的凈收入，在扣除儲備金、獎金和企業發展獎金以後，根據各方出資在注冊醬中占的比例進行分配。紅利以XX（貨幣）支付。第十一條 稅費 1、 合營企業必須按照中華人民共和國的法律納稅。
2、 合營公司的職員和工人必須按照《中華人民共和國個人所得稅》納稅。
3、 合營企業進出口貨物根據中華人民共和國的法律繳納或減免關稅。第十二條 合營期限 1、 合營期限為X年。合營企業的成立日期為合營公司營業執照簽發之日。
2、 若雙方同意延期，合營企業必須在期江前6個月向中國政府的主管部門提出延長期限的申請。第十三條 解散與清算 董事會宣布解散合營企業，必須制定清算程序和原則，並成立清算委會。
合營企業解散和清算的一切事宜均按中華人民共和國法律辦理。第十四條 保險 合營企業的各項保險均在中保財產保險公司投保。第十五條 仲裁 有關本協議的一切分歧與爭議，若董事會不能通過協商解決，則提交中國國際貿易促進委員會對外貿易仲裁委員會，根據該會仲裁程序暫行規則進行仲裁。該委員會的裁決是終局的，對雙方均具有約束力。第十六條 協議的修改 本協議的修改，必須經甲乙雙主同意，簽署書面協議，並報中華人民共和國主管部門批准。第十七條 不可抗力 1、 本協議任何一方因地震、火災、洪水、爆炸、風暴、事故和戰爭等不可抗力事件，未能履行協議，不構成違約或索賠之緣由。
2、 遭受不可抗力事件一方必須立即電報通知另一方，並在發報後X天內提交當地主管部門出具的證明文件，供雙方據以友好合理地解決有關問題。第十八條 通知 一切有關本協議的通知必須採用書面形式，其地址如下：
ABC公司地址：
XYZ公司地址：
合營企業地址：
通知日期以通知發出日為准，但改變地址的通知以通知收到日為准。時間按通知方所在的時區計算。第十九條 唯一協議 本協議是當事人的唯一協議，並取代當事人雙方以前明確表示和暗示方式所達成的一切協議和承諾。第二十條 適用法律 合資企業協議書範本 本協議的形式、有效期、解釋和履行，均以中華人民共和國法律為准。第二十一條 文字 本協議以中、英文書寫，兩種文本對雙方均具有約束力，但在產生分歧時，以中文本為准。
茲證明，雙方委派各自代表， 在以下開首語中書明的日期簽署蓋章。本協議一式兩份。 公司：___________ 公司：___________ （簽字）（簽字）

2. 設立股份有限公司時律師事務所要做哪些事情

設立股份有限公司的需要的步驟程序很多，全程需要律師提供的服務也很多，設立股份有限公司基本工作程序的每個步驟都需要、也應當需要律師參與。

基本程序
(一)前期准備階段
1、成立改制工作領導小組。組長由企業主要領導擔任，同時建立相應的辦事機構，負責日常工作。
2、制定工作規劃，做到有計劃有步驟地實施。
3、做好調查摸底和宣傳、動員工作。
(二)申請階段
1、企業向上級主管部門上報改制申請。
2、批准改制申請後，由企業向同級財政部門申請資產評估立項。
3、聘請具有評估資格的中介機構進行資產評估。
4、向同級財政部門申請進行國有資產評估確認。
(三)制定方案階段
1、制定改制方案、公司章程。
2、徵求職工及有關部門意見。
3、確定改制方案和公司章程。
(四)申請報批階段
1、審批許可權 企業改制方案由區縣政府(或其授權部門)審批。
企業改制，涉及財政、勞動保障、工商、稅務、國土房屋、銀行等政策，先由企業和審批部門與有關部門協商，未決問題由政府指定部門協調。
2、申報材料
(1)申請
(2)主管部門(或授權投資主體)初審意見或審核意見
(3)改制方案
(4)公司章程
(5)國有資產評估確認書
(6)發起人正式協議
(7)企業職代會決議
(五)其他
1、資產評估報告書。
2、國有資產評估確認書。
3、國有土地評估報告書及國有土地評估確認書。
4、驗資報告。
5、法律意見書。
6、發起人資信證明、營業執照、自然人身份證明。
7、特殊行業，須有關部門允許設立股份有限公司的書面意見和有行業准入的批復。
8、公司登記後，須將公司董事會、監事會成員名單及公司創立大會通過的有關決議、工商執照復印件報送經委備案。
9、國有資產處置及股權管理批文。
10、銀行債權承轉協議。
11、如果職工自願購買國有股權，應在相應階段增加：
(1)職代會決議通過書；
(2)股權出售辦法；
(3)職工自願購買國有股權的申請書；
(4)主管部門(或市政府授權投資主體)與企業職工購買國有資產協議書。
註：所有材料，均一式兩份，其中一份為原件

具體工作事項
一、 前期准備
（一）思想准備，企業內部決策。
（二）組織准備，成立領導小組和工作小組。
（三）擬訂股改方案或公司組建方案。

二、准備設立公司的有關文件
（一）聘請中介機構：包括證券公司、會計師事務所、律師事務所、資產評估機構（資產評估與土地評估）及股份制咨詢機構。
（二）與中介機構討論確定企業股份制改制方案及資產重組方案。
（三）向工商局申請企業名稱預先核准。
（四）資產評估（含土地使用權）。
（五）向國有資產管理局提出國有股權管理申請報告並獲得批復。
（六）向行業管理部門提出公司從事有關業務的申請並獲得批復。
（七）請律師處理設立公司有關的法律事務，起草有關法律文件（包括發起人協議書、公司章程等）。
（八）簽定發起人協議書。
（九）其他准備工作。

三、申請公司設立
發起設立的股份有限公司由政府審批。具體由政府體改辦會同工商局、財政局審查後，具備條件的，由政府體改辦制發批准文件。
需提交的文件有：
（一）發起設立股份有限公司
1.公司設立申請書；
2.公司名稱預先核准通知書；
3.公司發起人協議書；
4.資金運用的可行性報告；
5.公司章程草案;
6.資產評估報告，附資產評估機構的資格證明文件；
7.國有資產評估結果確認書；
8.國有資產管理部門批準的國有股權管理文件；
9.企業改制方案或公司組建方案；
10.企業改制及設立公司的法律意見書；
11.發起人資信證明文件。法人資格證明及最近一期資產負債表；自然人身份證明，需提交發起人個人資信公證等；
12.發起人向公司出資的決議；
13.土地估價報告及備案文件，土地資產處置方案的批復；
14.公司住所證明。
（二）有限責任公司變更為股份有限公司
1.有限責任公司變更為股份有限公司申請書；
2.公司名稱預先核准通知書；
3.公司變更的股東會決議;
4.公司發起人協議書；
5.發起人資信證明文件。法人資格證明及最近一期資產負債表；自然人身份證明等；
6.資金運用的可行性報告或商業發展計劃書；
7.加蓋工商局章的有限責任公司章程及股份有限公司草案；
8.最近一期資產負債表及審計報告，附會計師事務所及簽字人員的資格證明；
9.有限責任公司營業執照；
10. 國有資產管理部門批準的國有股權管理文件；
11.公司變更的法律意見書；
12.公司住所證明。

四、發起人繳納股款及召開公司創立大會
1.獲得政府同意設立股份公司的批復後，發起人應在60日內完成繳納股款工作。
2.經法定的驗資機構驗資並出具驗資報告。
3.發起人繳足股款後的30日內應由主要發起人組織召開公司創立大會。

五、申請工商注冊登記
董事會應於創立大會結束後30日內，向市工商局申請設立登記。

3. 國內兩個公司合資經營適用什麼法律規定

1.適用規定
第一條 中華人民共和國為了擴大國際經濟合作和技術交流，允許外國公司、企業和其它經濟組織或個人(以下簡稱外國合營者)，按照平等互利的原則，經中國政府批准，在中華人民共和國境內，同中國的公司、企業或其它經濟組織(以下簡稱中國合營者)共同舉辦合營企業。
第二條 中國政府依法保護外國合營者按照經中國政府批準的協議、合同、章程在合營企業的投資、應分得的利潤和其他合法權益。合營企業的一切活動應遵守中華人民共和國法律、法令和有關條例規定。國家對合營企業不實行國有化和徵收;在特殊情況下，根據社會公共利益需要，對合營企業可以依照法律程序實行其徵收，並給予相應補償。
第三條 合營各方簽訂的合營協議、合同、章程，應報國家對外經濟貿易主管部門(以下稱審查批准機關)審查批准。審查批准機關應在3個月內決定批准或不批准。合營企業經批准之後，向國家工商行政管理主管部門登記、領取營業執照、開始營業。
2.適用中外合資
第四條 合營企業的形式為有限責任公司。合營企業的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低於百分之二十五。
3，風險利弊問題
合營各方按注冊資本比例分享利潤和分擔風險及虧損。合營者的注冊資本如果轉讓必須經合營各方同意。
第五條合營企業各方可以現金、實物、工業產權等進行投資。
外國合營者作為投資的技術和設備，必須確實是適合我國需要的先進技術和設備。如果有意以落後的技術和設備進行欺騙，造成損失的，應賠償損失。

4. 某外商投資企業為什麼要設立全程法律服務

朱昌明

案情簡介

A公司為國際著名的氟化工生產企業，為降低生產成本，佔領中國市場，A公司欲在浙江投資建廠。B公司為浙江民營企業，擁有氟化工的原料基地和國內通暢的銷售渠道，但其化工產品屬於初加工產品，附加值較低，B公司有意尋找機會和國外企業合作以使產業升級。

2006年3月，經過一年多的接觸和談判，A公司和B公司就氟化工深加工項目達成意向，即成立一家中外合資公司，投資總額2700萬美元，注冊資本1350萬美元，其中貨幣資金1150萬美元，專有技術出資200萬美元，中方以人民幣出資持有49％股權，外方以外幣和專有技術出資持有51％股權。合資公司的組織形式為有限責任公司，經營期限50年。合資公司主營聚四氟乙烯產品的生產和銷售。

本所律師有幸接受B公司委託為該中外合資公司的設立提供全程法律服務，包括項目核准、公司設立審批、公司注冊登記、稅務籌劃等相關法律服務。憑借豐富的外商投資法律服務經驗，本所律師圓滿完成該中外合資公司設立的法律服務工作，該公司已經如期開業運營。

法律意見

本所律師對投資項目和合資公司的情況進行充分了解後，結合投資管理體制的改革要求，根據新《公司法》和《公司登記管理條例》的規定，向B公司出具了正式法律意見書，並對其中存在的潛在風險和可行的操作方法，提供詳盡的分析參考意見。

敬啟者：按照貴方的工作指示，我們就貴方與A公司共同設立中外合資公司的相關事宜提出如下意見，謹供參考。

(一)關於出資

1．投資總額與注冊資本的比例關系

根據《中外合資經營企業法實施條例》的規定，合營企業的注冊資本一般應當以人民幣表示，也可以用合營各方約定的外幣表示。

根據國家工商行政管理總局發布的《關於中外合資經營企業注冊資本與投資總額比例的暫行規定》，中外合資經營企業的注冊資本與投資總額的比例，應當遵守如下規定：

(1)中外合資經營企業的投資總額在三百萬美元以下(含三百萬美元)的，其注冊資本至少應占投資總額的十分之七。

(2)中外合資經營企業的投資總額在三百萬美元以上至一千萬美元(含一千萬美元)的，其注冊資本至少應占投資總額的二分之一，其中投資總額在四百二十萬美元以下的，注冊資本不得低於二百一十萬美元。

(3)中外合資經營企業的投資總額在一千萬美元以上至三千萬美元(含三千萬美元)的，其注冊資本至少應占投資總額的五分之二，其中投資總額在一千二百五十萬美元以下的，注冊資本不得低於五百萬美元。

(4)中外合資經營企業的投資總額在三千萬美元以上的，其注冊資本至少應占投資總額的三分之一，其中投資總額在三千六百萬美元以下的，注冊資本不得低於一千二百萬美元。

此外，根據國家工商行政管理總局關於《國家工商行政管理總局關於中外合資經營企業注冊資本與投資總額比例的暫行規定》第5條解釋的復函，外商投資企業在經批准登記後，增加出資的，計算追加的注冊資本與增加的投資額相比，其比例也應按照上述規定執行。

2．交付出資的時間要求

根據國家工商行政管理總局、商務部、海關總署和國家外匯管理局於2006年4月27印發的《關於外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執行意見》(下稱「《執行意見》」)，外商投資的有限責任公司(含一人有限公司)的股東首次出資額應當符合法律、行政法規的規定，一次性繳付全部出資的，應當在公司成立之日起六個月內繳足；分期繳付的，首次出資額不得低於其認繳出資額的百分之十五，也不得低於法定的注冊資本最低限額，並應當在公司成立之日起三個月內繳足；其餘部分應當自公司成立之日起2年內繳足，其中投資公司可以在5年內繳足。有關外商投資的法律及其他法律及行政法規另有規定的，從其規定。

3．關於出資方式

根據《中外合資經營企業法實施條例》的規定，合資雙方可以用貨幣出資，也可以用建築物、廠房、機器設備或者其他物料、工業產權、專有技術、場地使用權等作價出資。而按照《執行意見》的規定，外商投資的公司的股東的出資方式應當符合《公司法》第二十七條、《公司登記管理條例》第十四條和《公司注冊資本登記管理規定》的規定。在國家工商行政管理總局會同有關部門就貨幣、實物、知識產權、土地使用權以外的其他財產出資作出規定以前，股東以《公司登記管理條例》第十四條第二款所列財產以外的其他財產出資的，應當經境內依法設立的評估機構評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。實繳出資時還必須經境內依法設立的驗資機構驗資並出具驗資證明。

《執行意見》同時指出，中外合資的有限責任公司的股東以《中外合資經營企業法》規定的實物(含設備)、工業產權等非貨幣財產(土地使用權除外)出資的，其價格可以由合營各方評議商定。

4．關於貨幣及匯率的約定

根據《中外合資經營企業法實施條例》第二十三條的規定，外國合營者出資的外幣，按繳款當日中國人民銀行公布的基準匯率折算成人民幣或者套算成約定的外幣；中國合營者出資的人民幣現金，需要折算成外幣的，按繳款當日中國人民銀行公布的基準匯率折算。

按照《執行意見》要求，作為外商投資的公司注冊資本的外幣與人民幣或者外幣與外幣之間的折算，應按發生(繳款)當日中國人民銀行公布的匯率的中間價計算。根據中國人民銀行2005年7月21日發布的《關於完善人民幣匯率形成機制改革的公告》(【2005】第16號)，自2005年7月21日起，中國人民銀行於每個工作日閉市後公布當日銀行間外匯市場美元等交易貨幣對人民幣匯率的收盤價，作為下一個工作日該貨幣對人民幣交易的中間價格。

(二)關於法律文本結構的安排

A公司提出將《商標和名稱的使用協議》、《技術出資和技術協助協議》作為獨立的協議，在合資公司成立後由合資公司與德方簽署。我們理解，A公司的要求不利於貴方及合資公司的經營，貴方應堅持將上述協議作為合資合同的附件。理由如下：

1．A公司的專有技術作為出資的一部分，作價200萬美元。專有技術的出資與現金形式不同，除交付相關的資料、憑證外，必須提供必要的技術協助和服務，保證合營公司生產出符合要求的產品，以證明其提供的專有技術的先進實用性，故技術協助和服務也是其必須履行的出資義務之一。

2．雖然商標和名稱的使用沒有作價，但與作為出資的專有技術一樣，是雙方同意進行合資經營的實質性條件之一。《中華人民共和國中外合資經營企業法實施條例》第二十六條明確規定：「外國合營者以工業產權或者專有技術作為出資，應當提交工業產權或者專有技術的有關資料，包括專利證書或者商標注冊證書的復製件、有效狀況及其技術特性、實用價值、作價的計算根據、與中國合營者簽訂的作價協議等有關文件，作為合營合同的附件。」根據該條規定，商標和名稱的使用協議、技術出資和技術協助協議等應作為合營合同的附件。

3．以上兩項加上約定的現金出資部分，將構成德方對中方承諾的全部出資義務。如德方違約，中方有權追究其違約責任。所以，該協議體現了股東之間的出資分配關系，而不是作為技術、商標、名稱所有者(A公司)與受讓方(合資公司)之間的無形資產使用權買賣關系，法律主體應為A公司和B公司。

4．因存在以上所述的出資關系，該技術、商標、名稱的使用權轉讓不涉及任何使用費的支付事項，在該協議項下，合資公司只作為受益方，而不承擔任何義務。一旦A公司違約，對合資公司造成的任何損害或損失，B公司有權追究A公司違約責任，要求A公司賠償損失或採取其他救濟措施，以維護中方和合資公司的利益。

5．A公司認為合資公司應向A公司支付技術轉讓費、商標許可使用費，顯然將該協議內容誤認為是合資公司與其的知識產權買賣合同，對該協議的性質判斷發生了根本性錯誤。

此外，我們理解，貴方堅持該上述協議作為合同的附件的重要原因之一，是考慮到適用法律的問題。由於合資合同適用中國法律，其附件必然適用中國法律。如上述協議不作為主合同的附件，德方可能堅持適用德國法律，於貴方不利。

(三)關於行政許可程序

我們理解，貴方與A公司應履行以下行政許可程序：

1．項目核准

根據《外商投資項目核准暫行管理辦法》的規定，外商投資項目的核准不再經過批准項目建議書、可行性研究報告的程序，僅需提交項目申請報告，報審批部門(各級發展改革委員會)審批。

貴方應注意在提交項目申請報告前應取得以下許可：城市規劃部門出具的項目選址意見；國土資源部門出具的項目用地預審意見；環境保護部門出具的環境影響評價文件的審批意見等。

此外，基於我們對項目的調查和理解，貴方還應取得水資源論證報告、職業病危害預評價報告等許可文件。

2．審查批准

項目核准後，貴方和A公司應簽訂合同、制定章程，將合同、章程等法律文件報送審批部門(商務管理部門)審批。獲得批准後，由商務部門頒發外商投資企業批准證書。

本階段應提交的文件還包括項目核准文件、董事任命名單以及中外投資者的主體資格證明、資信證明等，其中外國投資者的主體資格證明或身份證明應當經所在國家公證機關公證並經我國駐該國使(領)館認證，香港、澳門和台灣地區投資者的主體資格證明或身份證明應當依法提供當地公證機構的公證文件。

此外，A公司還應向審批機關提交《法律文件送達授權委託書》，以後審批機關向被授權人送達即視為向外國投資者送達，這就解決了向外國投資者送達法律文書的問題。

3．登記注冊

貴方和A公司應在領取外商投資企業批准證書後向公司登記機關辦理登記注冊手續，領取營業執照。並在領取營業執照起30日內向有關部門辦理相關登記手續，如到銀行開立外匯及人民幣賬戶；到稅務部門辦理稅務登記；辦理海關登記；到外匯管理部門辦理外匯管理登記等。

需要注意的是，按照《執行意見》的規定，中外投資者向公司登記機關申請設立登記時遵循內資公司登記注冊的一般規定，將不再提交合同和投資者的資信證明，但必須提交外國投資者的主體資格證明或身份證明的公證、認證文件，以及《法律文件送達授權委託書》：

經典評析

按照《公司法》的規定，有限責任公司是由50個以下的股東共同出資設立、股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任、公司以其全部財產對公司的債務承擔責任的企業法人。而根據《中外合資經營企業法》第四條的規定，合資經營企業的形式為有限責任公司，所以合資公司是有限責任公司的一種，其與普通有限責任公司的區別在於股東的國籍構成不同，其他具有法人資格的合作企業、外資企業也是有限責任公司的一種。既然具有法人資格的外商投資企業都屬於有限責任公司，那麼其從設立、活動、組織機構當變更以及解散等內外法律關系本應統一適用公司法中關於有限責任公司的規定，但實際上，外商投資企業主要受外商投資企業法等相關法律的管轄。

外商投資企業法作為特別企業形式的立法，它本來應是在《公司法》頒布之後施行。然而，中國對外開放和經濟體制改革的發展決定了企業立法不可能按一般的立法模式循序漸進地推進，1979年《中外合資經營企業法》就頒布了，1986年、1988年又分別頒布了《外資企業法》和《中外合作經營企業法》，而作為這三個外商投資企業法基礎和前提的公司法，到1994年7月1日才施行。所以，外商投資企業法的先天不足以及它與公司法的矛盾和沖突也就不足為奇了。

在此問題上，《公司法》第二百一十八條作了協調性的原則規定，即：外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關外商投資的法律另有規定的，適用其規定。《執行意見》又對《公司法》的原則規定作了進一步細化。

需要注意的是，中外合資、中外合作的有限責任公司須按照有關規定設立董事會作為權力機構，公司的其他組織機構由公司章程依法規定；外商合資、外商獨資的有限責任公司和外商投資的股份有限公司的組織機構應當符合《公司法》的規定，建立健全公司的組織機構。

筆者認為，根據《公司法》的規定，有限責任公司和股份有限公司應當設立監事會，只有股東人數較少或者規模較小的有限責任公司可以設一至兩名監事，不設監事會。由此可以看出，監事制度是《公司法》強制要求設立的，而有關外商投資的法律對此並沒有另外規定，因此，根據法律適用原則，所有類型的外商投資公司應當設立監事制度，而對於監事制度的組織形式(監事會還是監事)、產生方式(選舉還是委派)、任期、職權等具體事宜可以由公司章程根據各自公司的情況進行規定。

實踐中，公司登記機關在對公司章程審查過程中發現外商投資的公司沒有設立監事制度的，視為不符合《公司法》規定的設立條件的，有權要求公司修改，否則不予受理；公司根據公司登記機關要求所進行修改後，應當在辦理變更登記手續後30日內依法向審批機關辦理變更手續。

5. 關於成立公司的協議書

甲方：（以下簡稱「甲公司」）

法定代表人：董事長

乙方：有限公司（以下簡稱「**公司」）

法定代表人：董事長

丙方：有限公司（以下簡稱「**公司」）

法定代表人：董事長

甲方以[ ]為技術依託，具有豐厚的技術資源、人才資源等優勢。乙方是****企業，具有豐富的企業管理經驗與市場開發能力以及很強的資金實力。丙方掌握了*****技術，該技術在國際（國內）處於領先地位，技術成熟，且有較好的市場前景。甲乙丙三方經過充分的可行性論證和調研，一致同意使***技術產業化，合資成立*****公司（以下簡稱合資公司）。

為此，協議各方根據《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合同法》和其他有關法律法規之規定，並本著平等互利、友好協商的原則，訂立本協議。

一公司性質和經營范圍

1、合資公司的性質為：

2、公司注冊地點在：

公司住所：

3、合資公司的經營宗旨是： 採用先進而適用的技術，對資本、技術、管理、營銷資源優化組合，提高市場競爭力，使投資各方獲取滿意的經濟和社會效益。

4、合資公司的經營范圍是：

二、注冊資本及認繳

1、合資公司的注冊資本為**萬元人民幣。

2、甲乙丙方出資形式及金額如下：

（1）甲方以貨幣資金***萬元投入，在合資公司中占**%的股權。（或*****技術評估作價**萬元投入公司，占合資公司**%的股權。根據國家有關政策規定，獎勵給丙方**%）

（2）乙方以貨幣資金***萬元投入公司，在合資公司中占**%的股權。

（3）丙方以貨幣資金**萬元投入，在合資公司中占**股權。

（或丙方以乙方獎勵的股權在合資公司中占**的股權）

3、在本協議簽定後15日內甲、乙、丙三方應完成出資，並由在中國注冊的會計師事務所進行驗證並出具驗資報告（無形資產出資要立項、評估、確認）。

4、待公司成立後，公司向出資各方出具「出資證明書」。

三、聲明、承諾及保證條款

一、聲明、承諾及保證條款

1、遵守公司章程；

2、依其所認購的出資額和出資方式認繳出資額；

3、各方代表要嚴守公司的商業和技術秘密，不得再以任何方式與其他公司或單位從事與本公司業務相同或相似的經營活動，不得再將與公司相關的技術項目轉讓與透露給他方。

4、保證出資及時足額到位，並積極協助公司辦理工商登記等事項。

5、依照其所持有的股權比例獲得股利和其他形式的利益分配；

6、依照其所持有的股權比例行使表決權；

7、對公司的經營行為進行監督，提出建議或者質詢；

8、依照法律、行政法規及公司章程的規定轉讓、贈與或質押其所持有的股權；

9、公司終止或者清算時，按其所持有的股權比例參加公司剩餘財產的分配；

10、法律、行政法規及公司章程所賦予的其他權利和義務。

二、甲乙丙特定的權力和義務

甲乙丙各方承諾，在甲方意欲將相關產業進行整合發展時，一定給予配合和支持。

四、股權的轉讓

1、董事、監事、經理以及其他高級管理人員在其任職期間以及離職後六個月內轉讓其所持有的本公司股權，須經本公司董事會同意。

2、股東向股東方以外的人轉讓全部或部分股權的，須經全體股東過半數同意。不同意轉讓的股東，必須購買該股權。

3、股東向股東以外的人轉讓股權時，在同等條件下，其他的股東有優先購買權。

4、股東之間相互轉讓所持有的股權，須經董事會同意。

五、禁止行為

1、禁止任何股東以個人或公司名義進行有損公司利益的活動；否則其活動獲得利益歸公司所有，造成損失按有關法律賠償。

2、禁止各股東經營和參與同公司競爭的業務。

3、禁止以技術入股的股東再將其所投技術投入第三方。

4、禁止技術股東方私自或與他人合夥成立公司開展與公司經營業務相同或相似的業務。

5、禁止技術股東方以其擁有的技術秘密和技術優勢對公司進行要挾。

6、如股東違反上述各條，應按公司實際損失賠償。嚴重者經董事會討論按有關法律法規可減少其持有的股權比例以彌補其他股東的損失。

六、關聯交易

公司應當將涉及的所有關聯交易情況進行合同規范，並於簽定關聯交易的合同前將相關的關聯交易情況報告公司董事會，取得公司董事會董事的一致同意後方能簽定相關合同。董事會在討論關聯交易時，關聯方須迴避。

七、董事 會

1、公司董事會由**名董事組成，並由股東大會選舉產生。甲公司推薦**名董事候選人，**公司推薦**名董事候選人，**公司推薦**名董事候選人。

2、公司設董事長1人，副董事長**人。董事長由***委派，副董事長由**公司和**公司各派一名

3、董事會行使下列職權：

（1）負責召集股東會，並向股東會報告工作；

（2）執行股東會的決議；

（3）決定公司的經營計劃和投資方案；

（4）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；

（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

（6）制訂公司增加或者減少注冊資本、發行債券或者其他證券及上市方案；

（7）擬定公司重大收購、合並、分立和解散方案；

（8）在股東會授權范圍內，決定公司的風險投資、資產抵押及其他擔保事項；

（9）聘任或者解聘公司經理、董事會秘書；根據經理的提名，聘任或者解聘公司副經理、財務負責人等高級管理人員，並決定其報酬事項和獎懲事項；

（10）制訂公司章程的修改方案；

（11）聽取公司經理的工作匯報並檢查經理的工作；

（12）法律、法規或公司章程規定，以及股東大會授予的其他職權。

4、公司董事會應當就注冊會計師對公司財務報告出具的有保留意見的審計報告向股東大會作出說明。

5、董事會制定董事會議事規則，以確保董事會的工作效率和科學決策。

6、董事會應當確定總經理運用公司資產所作出的投資許可權，建立嚴格的審查和決策程序；重大投資項目應當組織有關部門的專家、專業人員進行評審，並報股東會批准。

八、監事 會

1、公司設監事會。監事會由*名監事組成，甲方推薦*名，乙方推薦*名，丙方推薦*名，設監事會召集人一名，由*方推薦。監事會召集人不能履行職權時，由該召集人指定一名監事代行其職權。

（公司不設監事會，設監事*名，由*方推薦。）

2、監事會行使下列職權：

（1） 檢查公司的財務；

（2） 對董事、經理和其他高級管理人員執行公司職務時違反法律、法規或者章程的行為進行監督；

（3） 當董事、經理和其他高級管理人員的行為損害公司利益時，要求其予以糾正，必要時向股東會或國家有關主管機關報告；

（4） 提議召開臨時股東會；

（5） 列席董事會會議；

（6） 公司章程規定或股東會授予的其他職權。

九、經營管理機構

1、公司設立經營管理機構，負責公司的日常經營管理工作。經營管理機構設總經理一人，副總經理**人，總經理由**公司委派，副總經理由***公司、***公司各派一人，甲方委派財務總監一名。總經理、副總經理由董事會聘任，每屆任期三年。

2、總經理對董事會負責，依據《公司法》和公司章程的規定行使下列職權：

（一）主持公司的生產經營管理工作，組織實施董事會決議；

（二）公司年度計劃和投資方案；

（三）擬定公司內部管理機構設置方案；

（四）擬定公司的基本管理制度；

（五）制訂公司的具體規章；

（六）提請董事會聘任或者解聘公司副經理、財務負責人；

（七）聘任或者解聘除應由董事會聘任或者解聘以外的管理人員；

（八）公司章程或董事會授予的其他職權。

3、副總經理協助總經理工作。

4、總經理、副總經理等高級管理人員有營私舞弊或嚴重失職的，經董事會決議可隨時撤換。

十、稅務、財務、審計、勞動管理

1、公司按照有關法律和條例規定繳納各項稅金。

2、公司的會計年度從每年一月一日起至十二月三十一日止。

3、公司應按照中華人民共和國有關財務會計制度規定建立財務制度。

4、公司應在會計年度內，每月終結十天內編制月度財務報表，並將該財務報表的副本分送各股東方及各董事。公司應在會計年度終結後三十天內編制年度財務報表，並將財務報表的副本分送各方股東及各董事。年度財務報表需經有審計資格的會計師事務所予以審計並證明是真實、正確無誤的。每一會計年度的頭三個月，由總經理組織財務部編制上一年度的資產負債表、損益計算書和利潤分配方案，提交董事會會議審查。

5、各股東方有權隨時在公司每個財務年度終結後三個月內派會計事物所審查公司的經營賬目及記錄。所需費用由各股東方自己負責。

6、公司職工的招收、招聘、辭退、工資、生活福利和獎勵等事項，按照國家有關勞動管理規定及其實施辦法，經董事會研究制訂方案，由公司集體或分別的訂立勞動合同加以規定。勞動合同訂立後，報當地勞動管理部門備案。

十一、違約責任

1、資金提供方：任何一股東方未按合同的規定依期按數提交完出資額時，從逾期第一個月算起，每逾期1個月，違約一方應繳付應付應繳出資額的5 %的違約金給守約的一方。如逾期3個月仍未提交，除累計繳付應繳出資額的15 %的違約金外，守約方有權要求終止合同，並要求違約方賠償損失。

2、技術提供方：在合同存續期內，如果任何一方發現技術提供方有違本合同的行為時，其他股東有權要求立即停止違約行為，違約方以其所持股本的15%作為違約金賠償守約方。

3、由於一方的過失，造成本合同不能履行或不能完全履行時，由過失的一方承擔違約責任；如屬多方的過失，根據實際情況，由過失各方分別承擔各自應負的違約責任。

十二、適用法律

本合同的訂立、效力、解釋、履行和爭議的解決均受中華人民共和國法律的管轄。

十三、爭議的解決

凡因執行本合同所發生的或與本合同有關的一切爭議，雙方應通過友好協商解決；如果協商不能解決，按有關法律解決，各股東方均可向其所在地法院提起訴訟（或申請仲裁）。

十四、其他

1、甲乙丙三方均同意，在本公司增資擴股時，如果甲方股權低於25%時，不能繼續使用「中科大」冠名。國家對企業冠高校名有規定時，從其規定。

2、甲乙丙三方均同意，如果本公司在經營過程中連續連年虧損或三年沒有按最低額分紅，則注銷本公司。

3、協議自各方簽字並加蓋法人單位公章之日起生效。

4、本協議一式***份，協議各方各執一份，**份供辦理有關手續用，各份具有同等法律效力。

甲方簽章：乙方簽章：丙方簽章：

年月 日年月日年月日