律師行業自治
⑴ 法律辨析題(判斷對錯並給出理由)
只有「我國律師行業依法由律師自治管理,國家行政機關不得干預」是正確的。
其他2、3、4、5都是錯誤的。理由如下:
律師依法享有執業豁免權,因此執業過程中不會有任何風險(錯誤:律師執業沒有豁免權,必須遵守法律法規的規定,否則律師執業有風險)
委託人與律師建立委託關系時,必須依法與律師簽訂委託代理協議並出具授權委託書(錯誤:律師執業是以律師事務所的名義開展業務,委託人不能與律師個人簽訂委託代理協議,只能與律師事務所簽訂代理協議,由律師事務所出具授權委託書)
律師事務所必須由三名以上律師合夥才能設立(錯誤:律師個人可以申請設立個人律師事務所)
律師負有法律援助義務,因此律師辦理法律援助案件沒有任何收入(律師辦理法律援助案件不能接受委託人的費用,但是法律援助中心會用財政資金給予律師適當補助)
⑵ 中國律師制度對中國的發展
中國律師制度在社會主義現代化的總體背景下所呈現出的發展變化及其趨勢,可以說是在更高層次上發生的一種超越本土法律文化傳統——從而使這種傳統不得不再次回歸於一種潛在狀態——的運動。這種運動以律師業回歸社會並在社會中形成與其職業使命和專業化要求相適應的自治自律機制為基本內容,因此它在總體上表現為一個完整的社會化過程。具體則可以將其概括為前後相繼、互相依存的兩部分內容:一是在與國家(相對於民間)的關繫上發生的以律師業逐漸脫離對國家經費和編制的依賴為主要特徵的中介化運動;二是在與社會(包含國家和民間)的關繫上發生的以形成律師業自治自律的機制為目的的行業化運動。對於這種勢必重塑中國律師制度和律師業的社會化進程,我想可以從兩個方面予以積極的回應。
第一,世界各國盡管國情不同,但要建立現代的民主法治社會,就應該了解和重視這種社會在制度構造上的規律性和合理性。現代律師業作為現代法治社會的一種基本構件,其基本屬性就是中介化和行業化。中介化是相對於把律師業納入國家公職范圍或作為「國家的法律工作者」而言的。律師業中介化的必要性可以從兩個方面加以肯定:一方面,律師業是專門從事法律服務的職業,而按照現代法治社會中國家和社會的二元構造,國家沒有必要也很難把提供一切法律服務作為自己的職責;另一方面,現代社會是在尊奉民權的基礎上構築的法治社會。
律師業的行業化是分散運作的律師業為加強職業內部的聯系和交流、形成一種整體的力量以強化自身對社會的交涉力和影響力而表現出的一種自我整合過程。所不同的是,由於律師的職業活動在復雜的現代法治社會中的高度專業化,以及律師對當事人、對法律制度的完善和社會所應負的責任,使得律師業在自身的組織和管理上具有高度的自治性和自律性。這也可以視為社會與律師業之間所達成的一種「交易」,即社會承認律師業自治自律的「特權」,以便律師業能實現其職業使命,造福於社會。從國家行政管理到不斷增多的自治自律的變化,使中國的律師更加貼近民間社會,成為媒合國家和民間社會的中介,成為促進民間社會自我整合的不可缺少的因素。
第二,中國律師業的中介化和行業化,意味著在廣泛的社會結構范圍內、而非原先的國家權力結構范圍內重塑律師制度和律師業,因而不僅需要各種階段性設計,而且還要有一種系統的構想。當中國律師業最終從國家公職范圍中脫離出來,從而徹底割斷與國家權力相連的「臍帶」後,失去國家權力背景或依託的這一職業能獲得足夠的資源去實現自己維護民權、促進法治和實現社會正義的職業使命嗎?中國律師業能在現有狀況的基礎上取得行業化的較理想狀態嗎?社會是一個有機聯系的整體,重塑律師制度和律師業,需要與其密切相關的一些環境因素有什麼對應的變化呢?這些方面的問題都是應該通盤考慮的。從許多現代發達國家的情況看,律師制度自始就是其制度構架的一個有機部分,律師業通過與周圍社會環境的長期磨合,已轉化為一種獲得廣泛的社會認同並包含律師業在各方面活動的現實合理性的職業傳統。相比之下,中國律師制度和律師業的重塑,有著歷史傳統方面的諸多障礙。因此,改革和發展中國的律師制度和律師業,首先必須從立法上對律師業作出與其職業使命相適合的定位,並提供充分必要的保障;同時,還要考慮律師業發展的現狀及其自我拓展的能力。在這里,單純的法律眼光顯然是不夠的,還要有一種廣泛的社會視野。
⑶ 律師屬於什麼行業
律師是指依照有關法規對取得律師資格證書, 經司法行政機關批准獲得律師職業證,在律師事務所從事律師業務的執業人員。
律師事務所是律師開展業務的工作機構。
按照行業分類國家標准,律師事務所屬於租賃和商務服務業(大類)、72商務服務業(中類)、722 法律服務(小類).
行業分類標准:
L 租賃和商務服務業;
72 商務服務業;
722 法律服務:指律師、公證、仲裁、調解等活動;
我國的律師事務所的組織形式有:合夥所、個人所和國資所三種組織形式。
律師事務所無論是國有、合夥、合作或者其他形式,都應當屬於事業單位,從目前市場上律師事務所的經營情況來看,大部分是自收自支。 此外,勞動法已將事業單位和民辦非企業單位兩種是社會事業性質的組織,無論是姓「公」,還是姓「私」,已統稱為「事業組織」。
(3)律師行業自治擴展閱讀:
2008年新的《中華人民共和國律師法》第十四條規定:律師法第十四條規定:律師事務所是律師的執業機構。設立律師事務所應當具備下列條件:
(一)有自己的名稱、住所和章程;
(二)有符合本法規定的律師;
(三)設立人應當是具有一定的執業經歷,且三年內未受過停止執業處罰的律師;
(四)有符合國務院司法行政部門規定數額的資產。
律師執業資格上的分類:
1、執業律師:也就是通常意義上的律師,按照《律師法》的定義就是「依法取得律師執業證書,接受委託或者指定,為當事人提供法律服務的執業人員。「執業律師可以對外承接案件並且收費。
2、公司律師:根據《司法部關於開展公司律師試點工作的意見》(司發通[2002]80號)文件設立的一種律師類別。簡單來說,就是企業內部的而非外聘的律師。
公司律師屬於企業內部人員,可以律師身份代理本企業法律事務,但不得以律師身份對外執業。當前公司律師主要是集中在國企和金融機構,不過已經有了一些大型民營企業建立了自己的公司律師隊伍。
3、公職律師:根據《司法部關於開展公職律師試點工作的意見》(司發通[2002]79號)文件設立的一種律師類別。和公司律師的差別在於,公職律師必須是公務員(參公管理的事業單位都不行),其他基本一致。
目前設置公職律師比較多的機構包括公安局、工商局、政府法制辦等,另外司法局法律援助中心裡的專職法律援助律師也屬於公職律師。
以上三種律師的基本任職條件相同,都要通過司法考試,都有基本的實習和培訓要求,都在司法局注冊,都接受司法局和律協監督。
只要你符合任職條件,三種資格之間可以自由轉化(身邊不乏公司律師跳槽去律所執業的朋友,也認識從律所跳槽銀行的公司律師)。
從經濟待遇上來說,執業律師靠自己的本事吃飯,屬於充分競爭的行業,人脈廣業務精的律師收入極高,但新入行的小律師也不過是掙扎在溫飽線上;
公司律師屬於企業內部人員,收入要看所在的企業,一般高不成低不就,但比較穩定;公職律師首先是公務員,收入基本與其他公務員持平。從社會認可度來說,執業律師最高,畢竟社會已經普遍認可了律師的作用,拿著執業證基本可以通行無礙;
最後,執業律師的證件叫做《律師執業證》,是個褐皮本;
而公司律師、公職律師的證件叫做《律師工作證》,是個藍皮本,扉頁上還印著」試用「字樣。
目前有個公益律師的提法,專門從事公益案件,典型的就是北京市東方公益法律援助律師事務所。不過並沒有文件把這個分類獨立出來,公益律師的執業類別仍然是執業律師。
⑷ 論述:律師協會和行政司法機關的異同
律師協會是社會團體法人,是律師的自律性組織。 全國設立中華全國律師協會,省、自治區、直轄市設立地方律師協會,設區的市根據需要可以設立地方律師協會。 律師協會章程由全國會員代表統一制定,報國務院司法行政部門備案。 律師必須加入所在地的地方律師協會。加入地方律師協會的律師,同時是中華全國律師協會的會員。 律師協會會員按照律師協會章程,享有章程賦予權利,履行章程規定的義務。 司法行政機關,是政府對司法工作進行行政管理的專門機關。
司法行政機關是各級政府的組成部分。國家司法部屬國務院。地方各級政府的司法行政機關稱為司法廳或司法局。它不是司法機關,所以不能具體辦案。它的具體職責是:
⑴管理勞改、勞教工作;
⑵管理和領導司法幹部的培訓工作;
⑶管理和領導法律顧問處及律師工作;
⑷管理公證工作;
⑸進行法制宣傳;
⑹管理和領導司法助理員工作;
⑺管理和領導人民調解委員會的組織建設和業務建設;
⑻管理司法方面的外事工作;
⑼調查研究司法工作的政策、理論問題等等。
國家司法部除了上述工作職責外,還要管理高等政法院校的設置,領導地方司法行政機關,編纂法令,以及對外聯絡等司法行政工作。
依照《律師法》的規定,我國司法行政機關與律師、律師事務所和律師協會的關系是監督、指導的關系。總體上講,我國現行的律師管理體制實行的是司法行政機關宏觀的監督、指導和律師協會自律性的行業管理。司法行政機關對律師和律師事務所的監督、指導主要是通過如下方式實現的:第一,制定有關律師與律師事務所方面的部門規章,此項職權由國務院司法行政部門行使。如制定律師考試和考核辦法,律師收費的具體辦法等。第二,授予律師資格、頒發律師執業證書。國務院司法行政部門對經考試合格或考核批準的人員授予律師資格,省級以上司法行政部門對符合條件的人員頒發律師執業證書。第三,辦理律師事務所的登記和年檢。省級以上的司法行政機關負責律師事務所的設立、變更和注銷登記,律師事務所住所地的司法行政機關對年檢材料審查後報送登記機關進行年檢。第四,審核批准律師事務所設立分支機構。設立分所,由擬設立分所所在地的省級司法行政部門審核,設立駐國外的分支機構由國務院司法行政部門和擬設立分支機構所在國或地區的政府批准。第五,對律師和律師事務所的違法行為進行行政處罰。省級和設區的市的政府司法行政部門有權對違法的律師作出警告、停止執業、沒收違法所得和吊銷律師執業證書的行政處罰,省級政府司法行政部門有權對律師事務所違反律師法的行為作出行政處罰。
律師協會作為律師的身律性組織,是律師實行行業管理、實現行業自治的重要的組織機構。律師協會的主要職責表現在:(一)保障律師依法執業,維護律師的合法權益;(二)總結交流律師工作經驗;(三)組織律師業務培訓;(四)進行律師職業道德和執業紀律的教育、檢查和監督;(五)組織律師開展對外交流;(六)調解律師執業活動中發生的糾紛以及按照律師協會章程給予律師獎勵或處分。在我國,全國設立中華律師協會,省和設區的市設立地方律師協會。律師協會的職責側重於對律師的業務指導,交流工作經驗和維護律師的合法權益。在我國法治與律師制度日益健全的條件下,律師協會在律師行業的管理活動中將會發揮更大的作用。
⑸ 律師對人民有什麼好處
我的律師夢
一、Why I want to be a lawyer?
首先,我想當律師的理想來源於從小對正義的追求?那麼,什麼是正義呢?正義是一種古老的觀念,正如查士丁尼在他欽定的《法學階梯》里指出的:"正義是給每個人以應有權利的這種堅定而恆久的願望。"羅馬法則指出:"法律是善良公正的藝術。""法學是關於神和人的事物的知識,是關於正義和非正義的科學。"(1)律師這門職業是以實現正義為職業價值取向的,日本《律師法》第一條即開宗明義規定:"律師以擁護基本人權、實現社會正義為使命。律師必須根據上述使命,誠實的履行職責,為維護社會秩序以及改善法律制度而努力。(2)"律師是以其專業知識向社會提供法律服務的自由職業者。當市場和社會主體,無論是個人、法人組織乃至政府機構,遭遇法律問題時,律師憑借其掌握的法律知識,受過的法律訓練,形成的法律思維和恪守的職業倫理,能夠在如一盤散沙的事實中梳理出清晰的法律邏輯,迅速的提出問題的法律解決方案,通過辯論和出具法律意見,維護當事人的合法權益(3)。可見,律師的執業過程,也就是實現正義的過程。如果沒有律師,當事人將獨力面對強勢的公訴人和如狼似虎的警察,堆積如山的案卷,浩如煙海的案例,晦澀難懂的法律條文,個人的權利也就岌岌可危了,法律的正義又何從談起呢?
其次,律師是一門非常吸引人的職業。律師的工作很有挑戰性,對個人的能力要求很高,成為一個優秀的律師,無疑是自身發展、自我實現的標志。律師律師是社會中的精英,有很高的地位和聲望。多數美國總統接受過不同程度的法律訓練。據統計,在美國歷史第一個百年中,大約有三分之二的參議員,一般以上的眾議員和超過一半的州長是律師出身。美國憲法的制定者中,幾乎三分之二是法律職業者,宣揚"人人生而平等"的《獨立宣言》即出自時任律師的Tomas.Jaferson之手,而在《獨立宣言》上簽字的26人中,有25個是律師。正是在這個意義上,托克維爾在他的《論美國的民主》中指出:"在美國……律師構成了最高政治階層和社會中素養最高的部分……如果有人問我誰是美國的貴族,我會毫不猶豫的回答:決不是那些沒有共同紐帶的富人,而是法官和律師。"在法治社會中,律師是個人權利的衛士,法治的捍衛者和社會的平衡器。當然還有與律師的能力和社會地位、聲望相稱的優厚收入(4)。律師是高收入行業之一。成功的律師意味著中產階級,名車和豪宅。
二、The making of a lawyer
一個優秀的律師,首先應該具備良好的表達能力。這是一個律師必備的、最基本、最明顯的素質。包括口頭表達能力和書面表達能力。口頭表達又分為辨和論,辨體現在和公訴人或對方律師在法庭辯論上的唇槍舌劍、口若懸河和雄辯滔滔中;論則體現在案情陳述和總結陳詞之類的長篇大論中,能侃侃而談,娓娓道來,有條有理,聲情並茂,在關鍵時刻打動陪審團和法官。書面表達能力同樣重要,在實務中律師要起草各種法律文書:精妙的訴訟請求,跌宕起伏的法律意見書,絲絲入扣和層層緊逼的代理詞。書面文件如果沒有恰當的表達方式,就會影響當事人的合法權利的實現。其次要具備優秀的法律專業素養。包括法學教育積累的基礎法學理論知識,法律專業訓練中形成的對法律原則法律條文的精確把握和合理運用,更重要的是在長期的法律文化熏陶下養成律師的思維方式。正如一位美國法學家所說:"Think like lawyers."究竟什麼是律師的思考呢?律師應該是什麼樣的思維方式呢?律師的思考應該有這么幾個特點:律師的思考應該是嚴謹的、多元的、敏銳的、創造的(5)。只有專業知識是不足以成為一個成功律師的。在市場多元化、分工專業化、發展迅速的現代社會,法律服務的分工也越來越細,每個律師的業務都涉及一個具體的產業領域,如果不具備改產業領域的一些基本知識,是不可能開展業務的。有些領域對專業性、技術性的知識要求非常高,如海商、證券、保險、稅務、外貿、知識產權等。一個優秀的律師,必然是恪守職業倫理的律師。其中最重要的是保持獨立性。律師是向社會提供法律服務的自由職業者,是以政治國家和市民社會的中介者的身份來提供服務的,從國家與社會相互和諧共處的角度來看,這種中介服務顯得尤其重要,在現代化的進程中,國家和社會在政治上的緊張關系無所不在,律師的法律服務活動在一定程度上使得一方當事人(尤其是弱勢一方當事人)採取法律手段解決問題,而不是選擇過激的甚至是兩敗俱傷的暴力手段。正是在這個意義上可以說律師是社會的緩沖器和平衡器。律師所具備的這個重要作用使得律師的獨立性具有不可忽視的意義。律師必須在政治國家和市民社會之間保持獨立,避免遷就任何一方的特殊利益,激化社會矛盾,以此維護社會的穩定,實現最大的社會正義。律師獨立有三種類型:1、社團的自我管理。律師階層享有自治的權利。律師協會可以自主的管理其自身的事務而不受外來干預。2、控制工作條件。律師自主決定代理哪個當事人和何種案件,怎樣在當事人與其他事務之間分配時間,為了勝訴採取何種戰略戰術等等。3、政治獨立。即在國家和當事人之間保持獨立。獨立於國家,即一種自由辯護觀念。是指律師為個人權利辯護時,律師必須維護當事人的利益,而不受外界干涉,尤其是不受國家官員的干涉。自由辯護觀念主張,法律應當允許律師特別是刑事辯護律師,為當事人的利益辯護。事實上,律師應當享有像一個封建男爵那樣的封建權力中心。他們既不依附於執政官也不附屬於法官,在某些方面,律師比公訴人或警察享有更廣泛的權利。他們被希望甚至被鼓勵利用法律的每一個漏洞,利用對手策略上的每一個錯誤和疏忽,以及利用對法律或事實的每一個解釋為當事人辯護。這種制度的導向是,維系保護權利程序的完整性比定罪或執行實體法更為重要。"不應該擔心政府政策的實現會受到阻礙而不為當事人爭取利益。(6)"律師作為一個獨立的階層,既不能依附於強大的國家機器欺壓孤立無援的個人,也不能為了自身的私利而甘願成為當事人的附庸,甚至站在公共利益的對立面。律師應當獨立於市民社會中的各種特殊利益,包括應當獨力於他們的當事人的利益。當事人總是盲目而富於僥幸心理,一味追求自身利益的最大化,不會考慮他所追求的利益是否合法,是否符合公共利益。因此。律師應當與當事人保持一種謹小慎微的獨立關系,即與當事人的目的保持一定的職業距離,不要與當事人有感情聯系,不要輕信他們陳述得每一件事,不要把他們的臆斷當成訴由--否則,律師就會喪失客觀的分析、處理問題的能力。這一原則部分的是為了維護律師辯護的效果。如果律師與一方當事人的利益過分的保持一致,那麼,他們在別的案件中為情況相反的當事人辯護時就不可信了。但更重要的意義在於,這一原則揭示了這樣一種觀念,盡管律師提供的服務是有償的,但他們的人格和信仰則不然(7)。當事人用金錢換來的忠誠是有限的,因為律師職業人格中還有為公共事業作出貢獻的成分。一個律師為當事人的利益辯護時,他是為自己追求正義的信仰而辯護,傭金只是一種副產品,律師也就不應該為了得到報酬而不擇手段的實現當事人的利益。只有這樣,才能維護律師的形象、社會地位和聲譽。律師還應該懂得妥協。法律本身就是妥協的產物,運用法律為當事人提供的律師當然要掌握妥協的藝術。一個好律師還要有出色的交流溝通技巧。律師要跟各種人打交道,要處理各種事情和關系,沒有過人的溝通方法就無法協調各種關系,把業務做好。
我的律師夢
作者: dreamor 出處:天涯社區 日期:2004-10-16 09:44:02
一、Why I want to be a lawyer?
首先,我想當律師的理想來源於從小對正義的追求?那麼,什麼是正義呢?正義是一種古老的觀念,正如查士丁尼在他欽定的《法學階梯》里指出的:"正義是給每個人以應有權利的這種堅定而恆久的願望。"羅馬法則指出:"法律是善良公正的藝術。""法學是關於神和人的事物的知識,是關於正義和非正義的科學。"(1)律師這門職業是以實現正義為職業價值取向的,日本《律師法》第一條即開宗明義規定:"律師以擁護基本人權、實現社會正義為使命。律師必須根據上述使命,誠實的履行職責,為維護社會秩序以及改善法律制度而努力。(2)"律師是以其專業知識向社會提供法律服務的自由職業者。當市場和社會主體,無論是個人、法人組織乃至政府機構,遭遇法律問題時,律師憑借其掌握的法律知識,受過的法律訓練,形成的法律思維和恪守的職業倫理,能夠在如一盤散沙的事實中梳理出清晰的法律邏輯,迅速的提出問題的法律解決方案,通過辯論和出具法律意見,維護當事人的合法權益(3)。可見,律師的執業過程,也就是實現正義的過程。如果沒有律師,當事人將獨力面對強勢的公訴人和如狼似虎的警察,堆積如山的案卷,浩如煙海的案例,晦澀難懂的法律條文,個人的權利也就岌岌可危了,法律的正義又何從談起呢?
其次,律師是一門非常吸引人的職業。律師的工作很有挑戰性,對個人的能力要求很高,成為一個優秀的律師,無疑是自身發展、自我實現的標志。律師律師是社會中的精英,有很高的地位和聲望。多數美國總統接受過不同程度的法律訓練。據統計,在美國歷史第一個百年中,大約有三分之二的參議員,一般以上的眾議員和超過一半的州長是律師出身。美國憲法的制定者中,幾乎三分之二是法律職業者,宣揚"人人生而平等"的《獨立宣言》即出自時任律師的Tomas.Jaferson之手,而在《獨立宣言》上簽字的26人中,有25個是律師。正是在這個意義上,托克維爾在他的《論美國的民主》中指出:"在美國……律師構成了最高政治階層和社會中素養最高的部分……如果有人問我誰是美國的貴族,我會毫不猶豫的回答:決不是那些沒有共同紐帶的富人,而是法官和律師。"在法治社會中,律師是個人權利的衛士,法治的捍衛者和社會的平衡器。當然還有與律師的能力和社會地位、聲望相稱的優厚收入(4)。律師是高收入行業之一。成功的律師意味著中產階級,名車和豪宅。
二、The making of a lawyer
一個優秀的律師,首先應該具備良好的表達能力。這是一個律師必備的、最基本、最明顯的素質。包括口頭表達能力和書面表達能力。口頭表達又分為辨和論,辨體現在和公訴人或對方律師在法庭辯論上的唇槍舌劍、口若懸河和雄辯滔滔中;論則體現在案情陳述和總結陳詞之類的長篇大論中,能侃侃而談,娓娓道來,有條有理,聲情並茂,在關鍵時刻打動陪審團和法官。書面表達能力同樣重要,在實務中律師要起草各種法律文書:精妙的訴訟請求,跌宕起伏的法律意見書,絲絲入扣和層層緊逼的代理詞。書面文件如果沒有恰當的表達方式,就會影響當事人的合法權利的實現。其次要具備優秀的法律專業素養。包括法學教育積累的基礎法學理論知識,法律專業訓練中形成的對法律原則法律條文的精確把握和合理運用,更重要的是在長期的法律文化熏陶下養成律師的思維方式。正如一位美國法學家所說:"Think like lawyers."究竟什麼是律師的思考呢?律師應該是什麼樣的思維方式呢?律師的思考應該有這么幾個特點:律師的思考應該是嚴謹的、多元的、敏銳的、創造的(5)。只有專業知識是不足以成為一個成功律師的。在市場多元化、分工專業化、發展迅速的現代社會,法律服務的分工也越來越細,每個律師的業務都涉及一個具體的產業領域,如果不具備改產業領域的一些基本知識,是不可能開展業務的。有些領域對專業性、技術性的知識要求非常高,如海商、證券、保險、稅務、外貿、知識產權等。一個優秀的律師,必然是恪守職業倫理的律師。其中最重要的是保持獨立性。律師是向社會提供法律服務的自由職業者,是以政治國家和市民社會的中介者的身份來提供服務的,從國家與社會相互和諧共處的角度來看,這種中介服務顯得尤其重要,在現代化的進程中,國家和社會在政治上的緊張關系無所不在,律師的法律服務活動在一定程度上使得一方當事人(尤其是弱勢一方當事人)採取法律手段解決問題,而不是選擇過激的甚至是兩敗俱傷的暴力手段。正是在這個意義上可以說律師是社會的緩沖器和平衡器。律師所具備的這個重要作用使得律師的獨立性具有不可忽視的意義。律師必須在政治國家和市民社會之間保持獨立,避免遷就任何一方的特殊利益,激化社會矛盾,以此維護社會的穩定,實現最大的社會正義。律師獨立有三種類型:1、社團的自我管理。律師階層享有自治的權利。律師協會可以自主的管理其自身的事務而不受外來干預。2、控制工作條件。律師自主決定代理哪個當事人和何種案件,怎樣在當事人與其他事務之間分配時間,為了勝訴採取何種戰略戰術等等。3、政治獨立。即在國家和當事人之間保持獨立。獨立於國家,即一種自由辯護觀念。是指律師為個人權利辯護時,律師必須維護當事人的利益,而不受外界干涉,尤其是不受國家官員的干涉。自由辯護觀念主張,法律應當允許律師特別是刑事辯護律師,為當事人的利益辯護。事實上,律師應當享有像一個封建男爵那樣的封建權力中心。他們既不依附於執政官也不附屬於法官,在某些方面,律師比公訴人或警察享有更廣泛的權利。他們被希望甚至被鼓勵利用法律的每一個漏洞,利用對手策略上的每一個錯誤和疏忽,以及利用對法律或事實的每一個解釋為當事人辯護。這種制度的導向是,維系保護權利程序的完整性比定罪或執行實體法更為重要。"不應該擔心政府政策的實現會受到阻礙而不為當事人爭取利益。(6)"律師作為一個獨立的階層,既不能依附於強大的國家機器欺壓孤立無援的個人,也不能為了自身的私利而甘願成為當事人的附庸,甚至站在公共利益的對立面。律師應當獨立於市民社會中的各種特殊利益,包括應當獨力於他們的當事人的利益。當事人總是盲目而富於僥幸心理,一味追求自身利益的最大化,不會考慮他所追求的利益是否合法,是否符合公共利益。因此。律師應當與當事人保持一種謹小慎微的獨立關系,即與當事人的目的保持一定的職業距離,不要與當事人有感情聯系,不要輕信他們陳述得每一件事,不要把他們的臆斷當成訴由--否則,律師就會喪失客觀的分析、處理問題的能力。這一原則部分的是為了維護律師辯護的效果。如果律師與一方當事人的利益過分的保持一致,那麼,他們在別的案件中為情況相反的當事人辯護時就不可信了。但更重要的意義在於,這一原則揭示了這樣一種觀念,盡管律師提供的服務是有償的,但他們的人格和信仰則不然(7)。當事人用金錢換來的忠誠是有限的,因為律師職業人格中還有為公共事業作出貢獻的成分。一個律師為當事人的利益辯護時,他是為自己追求正義的信仰而辯護,傭金只是一種副產品,律師也就不應該為了得到報酬而不擇手段的實現當事人的利益。只有這樣,才能維護律師的形象、社會地位和聲譽。律師還應該懂得妥協。法律本身就是妥協的產物,運用法律為當事人提供的律師當然要掌握妥協的藝術。一個好律師還要有出色的交流溝通技巧。律師要跟各種人打交道,要處理各種事情和關系,沒有過人的溝通方法就無法協調各種關系,把業務做好。
⑹ 我為什麼當律師
簡而言之,我們需要建構一種什麼樣的執業觀。 坦率地說,我們的律師執業觀的確出了問題。從主觀方面看,部分律師存在四個方面的問題:一是執業動機功利化。不少人都在想只要做律師就能賺錢,盡管這些年在律師隊伍的迅猛發展當中,確實涌現出了一批優秀的律師,但不可否認也有一些律師就是為了錢才做律師。二是執業目的庸俗化。某些人做律師為什麼?就是為了錢,或者為了堵一口氣,或者為了某種可能未必能說出來的願望。三是執業行為商業化。他把所有執業方面的一案一訟、一點一滴都理解成商業行為。四是執業信仰模糊化。對律師職業的未來毫無信仰,一片模糊。從客觀方面看,整體上存在四個方面的問題:一是執業文化建設比較缺乏。不管是律師事務所還是律師管理層面,原來很少考慮過律師文化的問題。從這個角度理解,說明我們執業文化建設還比較缺乏。二是執業管理還有缺位。這次教育整頓活動中,從中央到地方各級領導的講話都談到了我們管理中存在缺位的情況,不好管、管不好、怎麼管,都出現了不同程度的問題。三是執業環境欠佳。嚴格意義上說,不管是社會環境還是我們本身的執業環境都出現了非常惡劣的情景,尤其是在刑事業務當中表現更加明顯。四是執業規范還缺乏權威。盡管各地律師協會都在不同程度地做了一些可貴的探索,但現在最重要的問題是缺乏權威。我們應該制定一套什麼樣的規范,顯然是一個難題。亞里斯多德說過,法治就是制定一個大家能看懂的並能得到普遍執行的法律。我們在規則的制定和實施上是不是應該認真研究如何制定一個大家普遍遵守並有權威的規則。 問題是現實存在的,那麼,究竟是什麼誤導了我們的律師執業觀? 我們可以發現,首先是社會認識的偏差導致了不管是社會還是我們律師自身對律師執業觀都發生了偏差。社會偏差有四個方面:一是以為什麼人都可以當律師,導致現在律師隊伍當中出現了一些魚龍混雜的情況;二是以為律師都很有錢。確實,可能北京、上海等地律師相對於其他城市的律師收入要高一些,但是從整體來講,律師執業收入應該算比較低的;三是當一個律師非常容易,我曾經把律師分成四個階段,第一階段是"當一個律師",第二個階段是"做一個律師",第三個階段是"像一個律師",第四個階段是"是一個律師"。實際上當一個好律師、當一個優秀的律師要有非常長時間的積累;四是以為律師就是為壞人說話的,這就是社會對律師作用認識的嚴重偏差。 另外,我們的制度設計對律師定位存在的模糊認識,也導致了我們自身對律師執業觀的偏差。從社會屬性上看,律師這個職業具有服務性、有償性、平等性、自治性的特性。這四個特性決定了律師業應有如下定位:一是社會公共管理人才的儲備庫;二是法律家共同體的主力軍;三是傳道授業解惑的法律之師;四是高度自治、嚴格自律的法律行業。實際情況卻截然相反,概言之,當下的律師定位有四大不足:其一,不是"官";其二,不是"家";其三,不是"師";其四,不成"行"。 提出問題、發現問題的目的是解決問題,那麼,我們究竟應該建構一種什麼樣的執業觀? 首先,要把握四個"業"。第一就是職業,如果說你僅僅把律師當成一個職業,那就僅僅是謀生,也就是賺錢,如果停留在這個階段,他的執業觀肯定有問題,肯定有缺陷。第二是專業,我們經常講律師是吃專業飯的,這是一個需要高度智慧高度技巧的專業,所以我們要把律師從職業提升到專業。第三是行業,要立足從專業上升到行業,任何一個律師就代表一個行業,比如社會上對律師產生好的印象或壞的印象有可能就通過一個律師來體現。所以任何一個律師都要考慮我是這個行業的一部分,我就是這個行業的形象代表。第四,我們應該把律師當成一項事業,一項終生追求的事業。這時,律師的執業觀基本上就達到了一個比較清晰、比較理性、比較客觀的階段。 其次,要明確四個"以"。第一,要以法為業。以終生追求法律至上為永遠不變的信仰;第二,要以德為本。恪守職業道德,表現職業良心,永遠是一個律師的基本道德素養;第三,要以質取勝。質量如何,既能展現律師的水平,更能體現律師的能力;第四,要以誠取信。不講誠信,不用說做律師,連做人都很困難了。 最後,要瞄準兩個"化",一是要優化執業環境,二是要強化管理水平。盡管這是一個老話題、老難題,但還必須要有新思路。有了新思路,才能有新環境、新氣象、新水平。 如果說想做律師是一種願望,要做律師則是一種選擇,而敢做律師則是一種決心和勇氣,能做律師就是一種水平和能力。看法決定想法,想法決定說法,說法決定方法。 看法也好,想法也罷,最終匯成一句話,那就是說法,也就是執業觀的說
⑺ 律師職業管理辦法
第一章 總 則
第一條【依據】為了規範本市律師工作,保障律師依法執業,加強對律師執業行為的監督和指導,根據《中華人民共和國律師法》(以下簡稱《律師法》)、司法部《律師執業管理辦法》和有關法律法規,結合本市律師執業具體情況,制定本實施細則。
第二條【范圍】本市行政轄區內律師執業申請和執業行為的監督管理,適用本實施細則。
第三條【職責】市司法局、區司法局根據《律師法》、《律師執業管理辦法》及本實施細則的規定,負責律師執業許可和律師執業行為的監督、指導。
律師協會依照《律師法》、協會章程和行業規范對律師執業實行行業自律。 第四條【黨建】律師應當把擁護中國 共 產 黨 的領導,擁護社會主義法治作為從業的基本要求。
律師在執業活動中,應當維護當事人合法權益,維護法律正確實施,維護社會公平正義。
第五條【權利】律師依法執業受法律保護,任何組織和個人不得侵害律師的合法權益。
市司法局、區司法局和律師協會依法維護律師的執業權利。
第二章 律師執業條件
第六條【申請】申請律師執業,應當具備下列條件:
(一)擁護中華人民共和國憲法;
(二)通過國家統一法律職業資格考試取得法律職業資格證書;
(三)在律師事務所實習滿一年;
(四)品行良好。
實行國家統一法律職業資格考試前取得的國家統一司法考試合格證書、律師資格證書,在申請律師執業時,與實施國家統一法律職業資格考試後取得的國家法律職業資格證書具有同等效力。
享受國家統一司法考試有關報名條件、考試合格優惠措施,取得法律職業資格證書的,其申請律師執業的地域要求,按照有關規定辦理。
申請律師執業的人員,應當按照規定參加律師協會組織的實習活動,並經律師協會考核合格。
第七條【兼職條件】申請兼職律師執業,除符合本實施細則第六條規定的條件外,還應當具備下列條件:
(一)在高等院校、科研機構中從事法學教育、研究工作;
(二)經所在單位同意。
第八條【禁止性規定】有下列情形之一的人員,不予頒發律師執業證書:
(一)無民事行為能力或者限制民事行為能力的;
(二)受過刑事處罰的,但過失犯罪的除外;
(三)被開除公職或者被吊銷律師執業證書的。
第三章 律師執業許可程序
第九條【許可機關】律師執業許可,由律師事務所所在地區司法局受理執業申請並進行初審,報市司法局審核,作出是否准予執業的決定。
第十條【申請材料】申請律師執業,應當向律師事務所所在地區司法局提交下列材料:
(一)執業申請書;
(二)法律職業資格證書或司法考試合格證書或者律師資格證書;
取得內地法律職業資格的香港、澳門特別行政區居民在內地申請律師執業或取得國家法律職業資格的台灣居民在大陸申請律師執業,應當提交是否具有香港、澳門、台灣地區或者外國律師資格以及是否受聘於香港、澳門、台灣地區或者外國律師事務所的情況說明。
(三)律師協會出具的實習考核合格材料;
重新申請律師執業的,應當提交律師協會出具的申請人考核合格的材料。
(四)申請人的身份證明;
申請人身份證明應當包括申請人的有效身份證件和不具有本實施細則第八條規定的相關證明。
1、申請人為中華人民共和國內地(大陸)居民的,需要提交有效期內的居民身份證復印件、人事檔案關系存放證明和戶籍所在地公安部門出具的申請日之前未受過刑事處罰(過失犯罪的除外)的證明。
2、申請人為香港、澳門特別行政區居民的,應當提交香港、澳門申請人經內地認可的公證人公證的身份證明和未受過刑事處罰的證明;申請人為台灣居民的,應當提交經台灣地區公證機構公證的身份證明和未受過刑事處罰的證明。具有5年以上執業經歷的香港法律執業者、澳門律師,還應提交由香港律師會、大律師公會或者澳門律師公會出具並經內地認可的公證人公證的申請人在香港、澳門的執業經歷、年限的證明。
(五)律師事務所出具的同意接收申請人的證明;
(六)申請兼職律師執業的,還應當提交所在單位同意申請人兼職執業的證明和在高等院校、科研機構從事法學教育、研究工作的經歷及證明材料。
第十一條【受理審查】申請人提出律師執業申請的,區司法局應當根據下列情況分別作出處理:
(一)申請材料齊全、符合法定形式的,應當受理;
(二)申請材料不齊全或者不符合法定形式的,應當當場或者自收到申請材料之日起五日內一次告知申請人需要補正的全部內容。申請人按要求補正的,予以受理;逾期不告知的,自收到申請材料之日起即為受理;
(三)申請事項明顯不符合法定條件或者申請人拒絕補正、無法補正有關材料的,不予受理,並向申請人書面說明理由。
第十二條【審查規定】受理申請的區司法局應當自決定受理之日起二十日內完成對申請材料的審查。對於需要調查核實有關情況的,可以要求申請人提供有關證明材料。
經審查,應當對申請人是否符合法定條件、提交的材料是否真實齊全出具審查意見,並將審查意見和全部申請材料報送市司法局。
第十三條【審核決定】市司法局應當自收到區司法局報送的審查意見和全部申請材料之日起十日內予以審核,作出是否准予執業的決定。
准予執業的,應當自決定之日起十日內向申請人頒發律師執業證書。
不準予執業的,應當向申請人書面說明理由。
第十四條【撤銷許可】有下列情形之一的,由市司法局撤銷原准予執業的決定:
(一)申請人以欺詐、賄賂等不正當手段取得准予執業決定的;
(二)對不符合法定條件的申請人准予執業或者違反法定程序作出准予執業決定的。
第十五條【變更機構】
律師變更執業機構,應當向擬變更執業機構所在地區司法局提交下列材料:
(一)原執業機構所在地區(縣)司法局出具的申請人不具有《律師執業管理辦法》第二十一條規定情形的證明;
(二)與原執業機構解除聘用關系或者合夥關系以及辦結業務、檔案、財務等交接手續的證明;
(三)擬變更的執業機構同意接收申請人的證明;
(四)北京市律師協會提供的申請人入會審核材料。
區司法局應當自收到律師變更執業機構申請材料之日起二十日內出具審查意見,並連同全部申請材料報送市司法局。
市司法局應當自收到區司法局報送的審查意見和全部申請材料之日起十日內審核,作出是否准予變更的決定。准予變更的,自決定作出之日起十日內為申請人換發律師執業證書;對不準予變更的,應當書面說明理由。
律師跨設區的市或者省、自治區、直轄市變更執業機構的,應當提供北京市行政轄區內具有流動人員人事檔案管理服務許可權的存檔服務機構的存檔證明,並調轉律師執業檔案。
第十六條【不得變更的情形】有下列情形之一的,不得申請變更執業機構:
(一)律師受到停止執業處罰期間或者受到投訴正在調查處理的;
(二)律師事務所受到停業整頓處罰期限未滿的,該所負責人、合夥人和對律師事務所受到停業整頓處罰負有直接責任的律師;
(三)律師事務所應當終止的,未完成清算、辦理注銷的律師事務所負責人和合夥人;
(四)對律師事務所被吊銷執業許可證負有直接責任的律師。
第十七條【派駐換證】律師被所在律師事務所派駐分所執業的,應當換發分所律師執業證書。
派駐分所律師換發執業證書,應當向分所所在地區司法局提交下列材料:
(一)律師事務所派駐分所律師申請書;
(二)律師事務所所在地省、自治區、直轄市司法行政機關出具的執業經歷證明(同城分所除外)。
派駐分所律師換發執業證書的審查、核准、換證期限,按照本實施細則律師變更執業機構的規定辦理。
第十八條【律師執業證書換領或補發】律師執業證書是律師依法獲准執業的有效證件。律師應當妥善使用和保管律師執業證書,不得變造、抵押、出借、出租。執業證書遺失或者損毀的,應當申請補發或者換發。
申請換領或補發律師執業證書的,應當在北京市范圍內公開發行的報刊或市司法局指定網站上刊登遺失聲明後(換領除外),由所在律師事務所向所在地區司法局提交下列材料:
(一)申請書;
(二)刊登遺失聲明的報刊原件(換領除外);
(三)申請人身份證復印件。
區司法局應當自受理申請人換領或補發律師執業證書申請材料之日起五日內予以審查,並將審查意見和全部申請材料報送市司法局。
市司法局應當自收到區司法局報送的審查意見和全部申請材料之日起五日內予以審核。同意換領或補發律師執業證書申請的,應當自決定之日起五日內換領或補發律師執業證書。
第十九條【律師執業證書注銷】律師有下列情形之一的,由市司法局收回、注銷律師執業證書:
(一)受到吊銷律師執業證書處罰的;
(二)原准予執業的決定被依法撤銷的;
(三)因本人不再從事律師職業申請注銷的;
(四)因與所在律師事務所解除聘用合同或者所在的律師事務所被注銷,在六個月內未被其他律師事務所聘用的;
(五)因其他原因終止律師執業的。
律師被律師事務所辭退或者經合夥人會議通過將其除名,律師事務所應當將有關處理結果報所在地區司法局和律師協會備案。
因前款第(三)項、第(四)項、第(五)項規定情形被注銷律師執業證書的人員,重新申請律師執業的,按照本實施細則第十條規定申請律師執業。
第二十條【禁止注銷情形】律師正在接受司法機關、司法行政機關、律師協會立案調查期間,不得申請注銷執業證書。
第二十一條【注銷材料】因本人不再從事律師職業申請注銷的,應當向律師事務所所在地區司法局提交下列材料:
(一)注銷申請書;
(二)律師事務所意見;
(三)律師協會出具的申請人沒有被立案調查情況的證明;
(四)律師執業證書原件(律師執業證書原件丟失的,應當提交遺失聲明原件)。
區司法局應當在收到律師執業證書注銷全部申請材料之日起十日內出具審查意見,並連同全部申請材料報送市司法局。
市司法局應當自收到區司法局報送的審查意見和全部申請材料之日起十日內予以審核。同意律師執業證書注銷申請的,應當作出注銷決定。不同意的,應當說明理由。
律師具有第十九條第(一)、(二)、(四)、(五)情形之一的,市司法局將依據相關法律文書注銷律師執業證書。
第四章 監督管理
第二十二條【執業原則】律師執業必須遵守憲法和法律,恪守職業道德和執業紀律,服從司法行政機關的業務指導和執業監督,做到依法執業、誠信執業、規范執業,不斷提高執業水平,依法維護委託人的合法權益。
第二十三條【律師權利】律師事務所的聘用律師享有獲得勞動報酬,享受社會保險待遇和福利待遇的權利。
第二十四條【專職執業】律師只能在一個律師事務所執業。
律師在從業期間應當專職執業,但兼職律師或者法律、行政法規另有規定的除外。
律師執業,應當遵守所在律師事務所的執業管理制度,接受律師事務所的指導和監督,參加律師執業年度考核。
第二十五條【禁止性規定及罰則】律師具有司法部《律師執業管理辦法》第二十八條及第三十四條至第四十二條規定情形的,依照《律師法》第四十七條、第四十八條、第四十九條相關規定給予行政處罰。
第二十六條【律協管理】律師應當加入律師協會,享有律師協會章程規定的權利,履行律師協會章程規定的義務。
第二十七條【執業考核】律師的業務培訓、職業道德、執業紀律教育和執業活動考核,由律師協會具體組織實施。
申請律師執業人員的實習活動和實習考核由律師協會負責。
重新申請律師執業的人員、變更執業機構和申請加入本市會員的律師,應當接受本市律師協會組織的培訓、品行鑒定、執業經歷審查。
律師事務所新任負責人、新設立所的合夥人和新執業律師應當按照規定參加律師協會組織的教育培訓。
第二十八條【職責劃分】對律師的首次投訴原則上由律師協會受理。投訴受理、辦理的有關規定由市司法局另行制定。
市、區律師協會要切實加強行業自律管理,加大律師行業監督力度,主動調查處理通過網路等渠道發現的律師違規線索,及時受理查處對律師違規執業的投訴,嚴格依據行業規范開展懲戒工作。
第二十九條【銜接機制】完善司法行政機關和律師協會懲戒工作銜接機制。律師協會對律師作出行業懲戒的,應當自行業懲戒生效之日起5個工作日內向司法行政機關報告。律師協會認為律師違規執業行為依法應當給予行政處罰的,應當書面建議司法行政機關作出相應行政處罰,並移交相關證據材料。
第三十條【行政管理】市、區司法局應當依法履行對律師協會的指導、監督職責,支持律師協會依照《律師法》和協會章程、行業規范對律師執業活動實行行業自律,建立健全行政管理與行業自律相結合的協調、協作機制。
第三十一條【行政管理】市、區司法局應當依法履行對律師執業活動的監督指導職責,綜合運用行政約談、行政檢查、行政投訴和行政處罰等管理手段,規范律師執業行為,保障律師正當執業權利。
第三十二條【暫停措施】律師因涉嫌犯罪被採取刑事強制措施的,應當暫停履行律師職務。
第三十三條【區局職權】區司法局履行下列監督管理職責:
(一)檢查監督律師在執業活動中遵守法律、法規、規章和職業道德、執業紀律的情況;
(二)掌握本行政區域律師隊伍建設和發展情況,制定加強律師隊伍建設的措施和辦法;
(三)受理對律師的舉報和投訴;
(四)監督律師履行行政處罰和實行整改的情況;
(五)組織開展對律師執業的專項檢查或者專項考核工作;
(六)對律師進行表彰;
(七)依法定職權對律師的違法行為實施行政處罰。對經行政處罰立案調查查明事實後依法應當給予吊銷律師執業證書處罰的,向市司法局提出處罰建議;
(八)掌握律師事務所對律師執業年度考核的情況,並對考核結果實行備案監督;
(九)受理、審查律師執業、變更執業機構、執業證書注銷申請事項;
(十)建立律師執業檔案,負責有關律師執業許可、變更、注銷等信息的公開工作;
(十一)法律、法規、規章規定的其他職責。
區司法局在開展日常監督管理過程中,發現、查實律師在執業活動中存在問題的,應當對其進行警示談話,責令改正,並對其整改情況進行監督;認為需要給予行業懲戒的,移送律師協會處理。發現律師可能存在應予行政處罰情形的,應當及時立案調查,依法作出處理。
第三十四條【市局職權】市司法局履行下列監督管理職責:
(一)掌握、評估本行政區域律師隊伍建設情況和總體執業水平,制定律師隊伍的發展規劃和有關政策,制定加強律師執業管理的規范性文件;
(二)監督、指導區司法局對律師執業的監督管理工作,組織、指導對律師執業的專項檢查或者專項考核工作;
(三)組織對律師的表彰活動;
(四)依法對律師的嚴重違法行為實施吊銷律師執業證書的處罰,監督、指導區司法局的行政處罰工作,辦理有關行政復議和申訴案件;
(五)辦理律師執業核准、變更執業機構核准和執業證書注銷事項;
(六)負責有關本行政區域律師隊伍、執業情況、管理事務等重大信息的公開工作;
(七)法律、法規、規章規定的其他職責。
第三十五條【協調機制】根據司法部《律師和律師事務所違法行為處罰辦法》規定,對律師的違法行為由注冊地司法行政機關實施行政處罰,行為發生地司法行政機關發現律師涉嫌違法違規執業的,應當向注冊地司法行政機關提出處罰意見和建議。注冊地司法行政機關收到意見建議後應當立案調查,一般於60日內辦結,情況復雜的可以延長辦理時限30日,並將查處結果反饋行為發生地司法行政機關。行為發生地司法行政機關不同意處罰意見的,應當報共同上級司法行政機關審查。上級司法行政機關應當對兩地司法行政機關意見和相關證據材料進行審查,提出處理意見。涉及律師跨區域違規執業行業懲戒工作,參照上述規定執行。
第三十六條【直接處罰】法院生效判決裁定認定的事實已經過嚴格的舉證、質證等訴訟程序,司法行政機關、律師協會可以直接根據法院生效判決裁定認定的事實作出處罰、行業懲戒決定,有相反證據足以推翻的除外。
律師因故意犯罪被判處刑罰的,司法行政機關、律師協會可以直接根據法院生效判決吊銷律師執業證書、取消會員資格,不再重復調查。
第三十七條【證書處理】律師受到停止執業處罰的,應當自處罰決定生效後至處罰期限屆滿前,將律師執業證書繳存其律師事務所所在地區司法局。
第三十八條【情況反饋】 人民法院、人民檢察院、公安機關、國家安全機關或者其他有關部門對律師的違法違規行為向司法行政機關、律師協會提出予以處罰、處分建議的,司法行政機關、律師協會應當自作出處理決定之日起七日內通報建議機關。
第三十九條【責任落實】市、區司法行政機關、律師協會要嚴格執行司法部《律師執業管理辦法》《律師事務所管理辦法》和律師協會行業規范等規定,切實履行監管職責,積極主動開展工作,依法及時調查處理律師和律師事務所違法違規行為。對於影響大或者久拖不決的違法違規行為,上級司法行政機關和律師協會實行掛牌督辦。要加強律師懲戒工作專項督查,加大投訴處理工作監督力度,並在適當范圍內通報督查情況。對工作不力,推諉、懈怠,失職、瀆職,造成不良社會影響的,予以通報批評;情節嚴重的,建議紀檢監察、組織人事部門追究相關人員責任。
第五章 附 則
第四十條 本實施細則除第四章外,規定的期限以工作日計算,不含法定節假日。
第四十一條 本實施細則由北京市司法局負責解釋。
第四十二條 本實施細則自2018年1月1日起施行。
⑻ 律師依法獨立職業的含義
在上世紀八十年代初我國律師制度剛剛恢復時期,律師的職業定位是「國家法律工作者」。到了1996年,《律師法》頒布以後,律師被重新定義為「依法取得律師執業證書,為社會提供法律服務的執業人員」。北京大學陳興良教授進而提出,律師的權利不是國家權力,也不是社會權利,而是公民個人權利的延伸,律師的職業定位應是提供法律服務的自由職業者。
我理解,這個「自由職業者」的目的在於強調律師職業的獨立性,即律師只服從於法律,在法律之下,律師是自由的,任何外來的干預不足以使律師屈從,從而最大限度保護律師發揮維護人權,維護社會公平正義的作用。我國現行的《法官法》規定:「法官依法審判案件不受行政機關、社會團體和個人的干涉。」《檢察官法》也有相應的規定:「檢察官依法履行檢察職責不受行政機關、社會團體和個人的干涉。」這都從法律上確定了法官、檢察官職業的獨立性。盡管現行的《律師法》尚未明確賦予律師具有職業的獨立性,但這畢竟是國際社會的主流趨勢,例如德國《聯邦律師條例》第一條規定:「律師在司法中的地位,是司法的獨立人員,律師執業機構為從事司法工作之獨立機關。」加拿大也明確規定律師與法官地位相等:「每一個獲准在最高法院擔任初級律師的律師協會會員,均為加拿大自治領地的所有法院的官員。」因此,律師職業的獨立性也應成為我國律師制度的應有之義。在新《律師法》中,理應加上一條:「律師依法執業不受行政機關、社會團體和個人的干涉。」只有這樣,才能在我國法律制度中真正確立律師職業的獨立性。
律師職業的獨立性,是指律師不受國家公權和當事人私權影響,獨立維護法律正確實施、維護社會公平正義的本質屬性。律師作為一支獨立力量的存在,將在很大程度上制衡權力,並且盡最大限度地防止和減少權力對公民及法人的侵害。一個國家的公民和法人,他們依法享有權利、履行義務,作為被國家管理、治理的相對人,他們沒有直接立法和司法、執法的權力,只有遵法守法的義務。在面對國家權力的時候,他們總是處於弱勢、劣勢的地位,其合法權益容易受到國家權力的侵害,更不用說個別國家機關工作人員濫用權力、瀆職枉法了。在現實生活中,除了通過立法對國家權力加以限制,對公民人權、權利予以強化之外,還需要一種獨立於國家公權和當事人之間的社會力量,通過對當事人提供法律服務,以法律為武器來制約不法權力,維護當事人的合法權益。律師就是這種力量的代表。律師以他獨具的職業獨立性,將在很大程度上制衡權力,並且盡最大限度地防止和減少權力對公民、法人的侵害。這種獨立表現在兩個方面,一是律師與政府、法官、檢察官保持相對的獨立,有同國家公權對峙的勇氣和能力,並在執業過程中不受國家司法機關、行政機關、社會團體和個人的干涉;同時律師在執業過程中獨立於當事人,律師是當事人的辯護人或代理人而不是喪失獨立人格的惟命是從的附庸和代言人,律師有義務維護當事人的合法權益,有義務保守當事人的秘密,但也有權利拒絕當事人提出的與法律相悖的不正當要求,並在刑事辯護中依據實事和法律獨立地行使辯護權,獨立地發表辯護意見。
由於當事人追求的利益並非總能與法律規定和社會的公平正義保持一致,有時甚至還會發生對立沖突,而個別律師將自己收入的增加建立在當事人不當利益的實現上,這樣就會出現律師一味迎合當事人,背離事實,歪曲法律的現象,勢必動搖整個律師行業在社會中的公信力。
擺脫名利的羈絆,抵禦金錢的腐蝕,除了需要律師自身有「良心」、「道德」外,能夠保障律師恪守獨立的制度至關重要。我們不僅要象珍惜自己的生命一樣珍惜律師的獨立,「不獨立,毋寧死」,更需要每個律師身體力行地保護這支獨立的「薪火」。以下,就當前可能影響律師職業獨立性的兩個現實問題,筆者談一下自己的觀點。
一、律師類型的多樣化不利於律師保持獨立性
在世界上絕大多數國家,律師與法官、檢察官都是法律職業團體中的一種,僅僅是分工不同,地位並沒有高低貴賤之分。這些國家創設律師制度的初衷就是為了使每一個公民通過律師的獨立工作來制約公共權力的濫用,從而給予了律師職業極大的期待和重視。例如日本《律師法》第一條就開宗明義:「律師以維護基本人權,實現社會正義為使命。」而我國台灣地區的《律師法》第一條是這樣規定的:「律師以保障人權,實現社會正義及促進民主法治為使命。」由此可見,律師的基本使命就是維護人權和社會的公平正義。
面對如此庄嚴神聖的使命,一部律師法約束下的所有律師的處境應該是一致的。但是目前在我國卻有一種律師種類多元化的趨勢,在我國有的省、區、市和部分中央國家機關、大型企業已經開始設置了公職律師和公司律師,在2005年6月全國律協換屆時他們中的不少人已堂而皇之的成為了代表、理事,這樣,他們連同已經存在的軍隊律師將要形成中國律師的多樣性。如果說,軍隊律師對於普通公民而言,接觸的機會微乎其微的話,那麼隨著「兩公律師」隊伍的建立與發展,社會將越來越多地見到他們的身影,聽到他們的聲音,由於其職責與一般意義上的律師(已有人稱之為社會律師)有所不同,他們的出現,必將對律師職業的獨立性產生巨大的沖擊。
公職律師是指具有律師資格或法律職業資格,供職於政府職能部門或經招聘到前述部門專職從事法律事務的公務人員。曾經有國家某總局一位政策法規司的副司長在獲得該系統首批公職律師執業證書後,興奮地告訴記者:「如果美國談判對手再問我是干什麼的,我就告訴他我是中國律師。」其實這也表明了公職律師的三個基本特徵:一是身份的雙重性,公職律師既是國家公務員或政府雇員又是律師;二是服務對象的固定性,公職律師只能為供職部門提供法律服務,不得面向社會提供有償法律服務,不得在社會上的律師事務所或法律服務機構兼職,不得以律師身份辦理本單位以外的訴訟與非訴訟案件;三是固定薪酬制,公職律師直接從供職部門領取固定薪酬。
再來看一下規范性文件規定的公職律師的五項工作職責:一、擔任政府法律顧問,為政府決策提供法律咨詢和法律建議;二、根據政府的要求,參與政府規范性文件的起草、審核和修改工作;三、為涉及政府和社會公眾的重大利益事項和糾紛提供專項法律服務或組織專家論證;四、代理政府參與訴訟、仲裁活動;五、政府中其他應由公職律師承擔的工作。上述五項職責大部分還是圍繞「長官意志」進行,公職律師工作的獨立性難以體現。
筆者認為,公職律師盡管主要處理政府微觀方面的法律事務,但與政府法制辦的部分職能並無本質區別,如果僅僅只是為了政府工作人員查閱案卷方便,而硬要設置一種與社會律師相抗衡的律師類型,似乎有些矯枉過正。因為社會律師服務的對象是全社會的各種當事人,當然也包括政府職能部門。
公司律師是指具有律師資格或法律職業資格,在企業內部專職從事法律事務工作,為企業提供法律服務並依法取得公司律師執業證書的執業人員。2002年12月,司法部頒布了《關於開展公司律師試點工作的意見》(以下簡稱《意見》)。《意見》規定了公司律師的職責,其中非訴訟業務包括對公司的生產經營決策提供法律意見,參與本企業法律文件的起草和修改工作,審核企業規章制度,審查和管理企業合同,對企業違反法律法規的行為提出糾正和建議,在企業內部開展法制宣傳教育工作,仲裁事務;訴訟業務包括處理與本企業有關的訴訟業務。對照國家經濟貿易委員會於1997年5月頒布的《企業法律顧問管理辦法》中關於企業法律顧問職責的規定,簡直是一模一樣。
公司律師已試行近3年,現有近700名公司律師服務於150家大型、特大型企業,其中不乏中國人壽、中國一汽這樣的「行業巨鱷」。據某位對公司律師制度頗為贊賞的行政官員說,公司律師具有「離得近、叫得應、專業熟、信息靈、反應快、保密好」的優點。據筆者看,只有前兩項符合實際,因為公司律師就是本公司職員,肯定離得近,而且他們要看「老闆」的臉色行事,當然「一叫得應」了。至於其它四項,還沒有過硬的事實能夠證明他們比社會律師強。
如果「兩公」律師從法律上給予確認,必然打破現有律師的執業格局,使越來越多的律師尤其是年輕律師向公司流動。
相對於公職律師,公司律師服務的領域更窄,完全是看某一個「老闆」的臉色行事,職業的獨立性更加無從談起。
一個人要想獨立地做一件事情,至少具備兩個條件:思維判斷上的自由和經濟上的不受制於人。律師之所以能有獨立性,就在於執業具有選擇性,可以對當事人不適當的要求拒絕辯護或代理,通俗地說,一個律師的「衣食父母」是不確定的,他不必為某一個特定的「老闆」而折腰。但「兩公」律師卻是做不到的。
還有一種理論,認為設立公司律師是與國際接軌,這里且不論只有少數國傢具有這種制度且亦對這種制度尚存諸多質疑外,就以經濟最為發達的美國為例,美國的公司律師已有80多年的歷史,人數也較多。但可以肯定的是美國的公司律師只是一種律師高度社會化的專業分工,其他還有移民律師、婚姻律師、專利律師等等,部分律師專職從事公司的法律事務性工作是美國經濟極為發達情況下各種社會分工形成的,換言之,不是不考慮國情人為推動形成的。有人片面地認為引入公司律師制度就是走國際化道路,這種觀點是幼稚的,也是斷章取義的。中國國情目前的現狀和律師的地位與美國律師的地位相差甚遠,美國的制度目前還不適合中國的國情,僅僅靠多一種律師類型來跟國際接軌,其實是在「拔苗助長」,其必帶來許多現行體制所不能解決的問題。設立公司律師看似進步實是退步,勢必影響中國律師業的整體競爭力和凝聚力,放緩與國際接軌的步伐,出現「欲速則不達」的結果。
總而言之,在現階段法治建設並不十分完善,律師隊伍建設尚處於初級階段的情況下,一味細化律師行業的分工,必然打破現有律師的執業格局,迫使律師尤其是年輕律師向公司流動;在業務上只好選擇做刑事案件和婚姻家庭案件。產生的結果只能是在律師內部造成門派對立,職業道德和執業准則難以劃一,增大不同類型律師之間的不信任感並相互貶低;社會公眾對各種類型的律師產生混淆,不明所以。同時也大大不利於行政機關和律師協會對整個行業的統一管理。都是律師,卻有著迥異的生存模式。缺乏獨立生活能力的律師就不可能有自由職業者的人格和思想自由,其獨立性必將大打折扣。所以,公職律師、公司律師的職責和義務應該由專職的公務員或公司職員來完成,也可以聘請社會律師來執行,沒有必要設立兩個新的律師門類。
對於暫不設立公職律師、公司律師這個問題,筆者曾向立法機關和司法行政部門多次呼籲,以期進行更嚴密的調研和更科學的分析,也希望律師同行們能夠提出符合中國國情和中國律師行業特點的具體建議和辦法來,可惜都未能引起足夠的重視。
二、律師從事本職工作以外的經營性活動是對律師獨立性的反動
在美國,政府從職業律師中僱傭一些人擔任檢察官,而各級法院的法官,也是從執業15年以上,品行良好,沒有任何不良記錄的資深律師中選任的。一個有追求的律師,肯定會在執業過程中小心謹慎,保持一個清白的紀錄。同時,律師、檢察官、法官甚至法學家職業之間的良性互動,就形成了一種良好的機制,大家都以法律准則而不是以各自的權力大小為評判標准,運用相同的思維方式和評價體系,對一件事情或者糾紛,所得出的結論是能夠合理預期的。
如何能在律師、檢察官、法官、法學家之間形成一個穩定的職業共同體?首要的還是制度保障。律師怎樣提高自己的社會地位?從自身角度講,必須向檢察官、法官的標准看齊。法律規定檢察官、法官均不能從事有償經營性活動。這一點具體到律師身上,那就是除了律師法上允許的有償法律服務以外,律師不應再兼職從事其它經營性活動。這一點雖然在律師執業規范中有所體現,但還沒有上升到法律層面,這就給司法行政機關查處這些搞經營性活動的律師帶來了困難。不解決律師隨便兼職謀利的問題,律師這一職業就難以凈化。
所謂「職業」是指個人所從事的賴以為他人或社會服務並作為主要生活來源的工作。律師的工作就是為社會提供法律服務,所以他的收入也就理應來自提供法律服務的過程中。律師的職業使命是維護人權和社會的公平正義,他只服從法律並且要在法律許可的范圍內維護當事人的權益,而不是惟當事人是從,這也就決定了律師職業的基本屬性不包括商業性,律師不應該也不能被金錢利益所驅動。
在追求公平正義的歷程中,金錢對於每個律師的操守來說,是一把雙刃劍。如果沒有足夠的收入,一個律師無法維持穩定的生活,在誘惑面前難免把持不住;如果只是一味地追求金錢,那也只能變成一個賺錢工具,實在是捨本逐末。律師要想在社會立足,歸根結底還是要加強「職業化」的訓練,練就過硬的本領,才能提供更好的服務,在社會競爭中得到承認。
一段時間以來,社會上出現了一種誤導,認為律師價值的體現就是用收入高低來衡量。律師對經濟利益的偏激追逐,將會極大的損害律師形象,尤其是個別律師,甚至脫離本職工作,在社會上從事各種商業活動,直接導致了社會公眾對律師行業的反感和不滿。
僅以西安為例,就曾有資深執業律師在外兼職從事商業活動,並利用職務便利及法律專業知識,將國有資產據為己有,最後鋃鐺入獄、聲敗名裂。還有少數律師,或是從事酒店餐飲行業或是經營娛樂場所,或是經營房地產、拍賣行等,都在社會上造成了不良影響。
筆者認為,新律師法修訂過程中,有必要加入禁止執業律師從事其他經營性活動的禁止性規定。之所以如此要求至少有兩個原因,一是律師是一個高尚的職業,就像醫生,需要社會認可自身的價值,但決不能惟錢是圖,商業氣息太濃;二來律師由於職業特殊,可能知曉或接觸很多個人隱私和商業秘密,如果參與其他商業經營性活動,就有可能利用這種便利為己服務,甚至損害當事人的利益,理應禁止。而且從事其它經營性活動,難免影響律師職業的獨立性,令其為攫取更大利潤鑽法律的空子,這樣就背離了律師制度的初衷。
另外,新《律師法》還有必要嚴格律師初任調查和年檢審查的工作程序和內容。僅以筆者所知的在西安執業的律師為例,就有不少於5%的注冊律師是披了「兩張皮」。他們或是國家公務員或是企業的老闆、職員工,利用個人關系或偽造部分檔案材料,把人事關系送到人才交流中心轉一圈,就獲得了律師身份。既不耽誤自己的固定工作或者經營活動,還能以「律師」的名義到處招攬律師業務和進行活動。這種情況嚴重敗壞了律師法律職業者的獨立形象,必須堅決予以扼制。筆者建議,新《律師法》應授權司法行政機關制訂更加嚴格的律師准入程序,加強個人身份的調查;對於律師檔案的管理,司法行政機關和律師協會也應建立自有的管理體系。努力保持律師隊伍的純潔性和職業的獨立性。
美國一位著名的律師布蘭代斯在其所著的《律師的機會》一書中憂心忡忡地指出:「一個毋庸置疑的事實是,現今的律師在人們的心目中的地位不如七十五年前或者也確實不如五十年前那樣顯赫了;但是,其原因並非是缺乏機會。而是:律師沒有在富人和大眾之間恪守獨立,------他們最大限度地放縱自己成為大公司的附庸,而忽略利用自己的權利保護大眾的義務。」也許,中國律師也面臨同樣的困境。面對強權與金錢,請選擇獨立。最後,我以北京一位律師的話結束這篇文章:「律師崇尚的,應該是按照法律辦事;律師追求的,應該是維護法律的尊嚴;律師執著的,應該是司法公正的實現。」
⑼ 簡述律師的作用
具體作用如下:
一、指引作用
這是指法律對個體行為的指引作用,包括確定的指引、有選擇的指引。確定指引一般是規定義務的規范所具有的作用,有選擇的指引一般是規定權利的規范所具有的作用。
二、評價作用
這是法作為尺度和標准對他人的行為的作用。
三、預測作用
這是對當事人雙方之間的行為的作用。
四、強製作用
這是對違法犯罪者的行為的作用。
五、教育作用
這是對一般人的行為的作用,包括正面教育和反面教育。
(9)律師行業自治擴展閱讀:
設立律師事務所應當具備下列基本條件:
(一)有自己的名稱、住所和章程;
(二)有符合《律師法》和本辦法規定的律師;
(三)設立人應當是具有一定的執業經歷並能夠專職執業的律師,且在申請設立前三年內未受過停止執業處罰;
(四)有符合本辦法規定數額的資產。
第九條
設立個人律師事務所,除應當符合本辦法第六條規定的條件外,還應當具備下列條件:
(一)設立人應當是具有五年以上執業經歷並能夠專職執業的律師;
(二)有人民幣十萬元以上的資產。
第十條
國家出資設立的律師事務所,除符合《律師法》規定的一般條件外,應當至少有二名符合《律師法》規定並能夠專職執業的律師。
需要國家出資設立律師事務所的,由當地縣級司法行政機關籌建,申請設立許可前須經所在地縣級人民政府有關部門核撥編制、提供經費保障。
參考資料:網路-律師事務所