公司設立法律意見

A. 新公司成立需要注意哪些法律問題

一、公司成立前合同之效力與責任
公司法第七條規定，公司營業執照簽發日期為公司成立日期。在公司成立前，發起人有可能甚至有必要以「公司」的名義與第三方進行交易並簽訂合同，如認繳合同、買賣合同、勞務合同、租賃合同、借款合同等(公司成立前合同)。與此有關的法律問題是：如果公司後來沒有成立或成立後不履行合同，公司成立前合同是否有效?誰應當對其所引起的債務負責?
首先，應認定合同有效。理由是：從發起人和公司角度說，商場如戰場，必須抓住機遇，但公司設立需要一個過程。在這個過程中，發起人往往需要以公司的名義與第三方進行交易並簽訂合同，以落實各項准備工作。從第三方角度說，他們往往更願意甚至只能同公司而不是發起人進行交易並簽訂合同。因此，為了促進公司發展，保護交易安全，應當認定依法簽訂的上述合同有效。
其次，由於簽訂合同時公司尚未成立，一般來說，發起人應當對其所引起的債務負責。但在一定條件下，公司也有可能對合同債務負責。具體分析如下：
1.發起人的責任。一般來說，如果公司後來沒有成立，或者成立後不履行合同，除非當事人明確約定發起人不對公司成立前合同所引起的債務負責，發起人就應當對合同債務負責。在公司成立後，如果發起人、公司和第三方達成協議，公司取代發起人成為合同當事人，那麼，發起人就不應當對合同債務負責。在這種情況下，合同當事人發生了變更。
2.公司的責任。一般來說，公司不應當對公司成立前合同所引起的債務負責。在公司成立後，如果公司採納了上述合同，公司就應當與發起人對其所引起的債務負連帶責任。自承諾之日起，公司成為合同當事人，當然應當履行義務。承諾可以是明確的，如董事會通過決議追認;也可以是隱含的，如公司在沒有表示異議的情況下接受合同所帶來的利益。
二、公司成立前發起人之信託責任
公司法規定，董事、監事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規和公司章程，對公司負有忠誠義務與勤勉義務。在公司設立過程中，發起人實際上行使經營管理職責，並且往往需要以「公司」的名義與第三方或者以個人名義與「公司」進行交易。為了規范發起人的行為，保護公司的利益，公司法應當規定，在公司設立期間，發起人對其他發起人和公司負有信託責任。公司成立前發起人之信託責任類似於公司成立後董事、高級職員以及控股股東對公司及其他股東的信託責任。
在實務中，有必要嚴格規范公司成立前發起人及其關系人與公司所進行的關聯交易(公司成立前之關聯交易)，如發起人向公司提供資金、貨物、服務，出租房屋、廠房、設備，等等。由於這類交易發生在發起人及其關系人與公司之間，它們也被稱為自我交易。由於發起人及其關系人與公司之間存在著利益沖突，這類交易也被稱為利益沖突交易。除利益不一致外，發起人及其關系人與公司之間往往還存在著信息不對稱。在這種情況下，發起人及其關系人就有可能利用信息優勢損害公司利益、謀求個人利益。
然而，與公司成立後之關聯交易類似，公司成立前之關聯交易既有可能損害公司利益，也有可能不損害公司利益，甚至有可能促進公司利益。因此，在這個問題上，不宜採納本身違法規則，而宜採納披露、批准或追認、公平規則。具體來說，在與公司進行交易前，發起人應當向其他發起人披露與交易有關的事項，特別是發起人及其關系人在交易中的利害關系，並取得無利害關系的多數發起人的批准;或者在公司成立後向董事會披露上述信息並取得無利害關系的多數董事的追認。如果發起人沒有履行上述義務，董事會就有權依法撤銷合同，並要求發起人及其關系人返還不當得利，除非發起人及其關系人能夠證明交易是公平的。
如何認定公司成立前之關聯交易中的不當得利?應當具體問題具體分析。以買賣合同為例，某甲以50萬元的價格購買房屋。十年後，他成為發起人，並以100萬元的價格將該房屋出售給「公司」。如果此時該房屋的市場價格是100萬元，就不存在不當得利。然而，如果發起人及其關系人在成為發起人之後才取得了其所出售給「公司」的財產，在認定不當得利時，就應當計算「公司」所支付的價格與發起人購買房屋時所支付的價格之間的差額。舉例來說，在成為發起人之後，某乙以50萬元的價格購買房屋，然後以100萬元的價格出售給公司。在這種情況下，發起人就獲得了50萬元的不當得利。
三、公司設立瑕疵之法律後果
從法理上講，只有符合法定程序，公司才能有效設立。公司有效設立的法律後果是，股東對公司債務承擔有限責任。公司設立瑕疵則意味著，公司設立不符合法定程序，從而不能有效設立公司。在這種情況下，發起人就應當以個人財產對「公司」的債務負責。
在我國，一些理論與實際工作者主張借鑒美國公司法的公司設立瑕疵說，在一定條件下免除發起人對設立瑕疵「公司」債務的連帶責任。其目的是保護善意發起人的合法權益，並防止有關當事人惡意逃避合同義務。
根據美國公司法，即使公司設立不完全符合法定程序，發起人仍有可能受到有限責任制度的保護。具體來說，根據事實上的公司(相對於法律上的公司而言)說，如果符合一定的條件，一個企業可以被視為一個公司，即使該企業並未取得法律上的公司地位。這些條件包括：(1)有與公司有效設立有關的法律(如成文公司法);(2)有遵守上述法律的誠信努力(如提交公司注冊證書、交納登記費);(3)企業實際行使了公司的特權(如以公司的名義從事經營活動)。
事實上的公司說主要是為了保護善意發起人的利益。但由於現代公司法極大簡化了公司設立程序，此說的作用已經非常有限。現在，美國許多州成文公司法明確規定，公司注冊證書的登記是公司設立的結論性證據。不過，如果發起人向政府提交了適當的公司注冊證書，而政府在沒有異議的情況下沒有進行登記，企業仍有可能成為事實上的公司。
此外，根據禁止反言公司說，如果一個人將一個企業按照一個公司來對待，那麼，他以後將被禁止否認該企業是一個公司。禁止反言公司說主要是為了防止各方當事人惡意逃避合同義務。它既適用於對「公司」負有債務的外部人，也適用於對外部人負有債務的「公司」。由於類似的原因，現在，美國有些州已經明確廢除了禁止反言公司說。
鑒於我國公司法已經大大簡化了公司設立程序，並且對善意當事人與惡意當事人的認定有一定的困難，似乎沒有必要採納上述公司設立瑕疵說。這樣更有利於規范公司設立行為，並降低其法律後果的不確定性。不過，如果公司設立瑕疵是公司登記管理機關的過錯所引起的，就應當承認企業的法人地位，並允許發起人採取相應的補救措施。

B. 有限責任公司的注冊資本和出資方式有哪些法律規定

2013年12月28日發布的復《中華人制民共和國公司法》，對有限責任公司注冊資本、貨幣出資比例出資方式，不再有要求。不再限制公司設立時股東(發起人)的首次出資比例和繳足出資的期限。

2014年3月1日起，有限責任公司的注冊資本和出資方式，公司注冊資本實繳製取消，取而代之的是認繳制。股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價並可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。

(2)公司設立法律意見擴展閱讀：

《公司法》第二十七條股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價並可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。

對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規對評估作價有規定的，從其規定。

C. 企業分公司設立有哪些法律規定

公司設立分公司的法律規定：
1、《公司法》第十四條規定，公司可以設立分公司，設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業執照；
2、《公司登記管理條例》第四十六條規定，分公司的經營范圍不得超出公司的經營范圍。
【法律依據】
《中華人民共和國公司法》第十四條
公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業執照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。
《中華人民共和國公司登記管理條例》第四十六條
分公司的登記事項包括：名稱、營業場所、負責人、經營范圍。分公司的名稱應當符合國家有關規定。分公司的經營范圍不得超出公司的經營范圍。

D. 關於設立小額貸款有限公司的出資人之間的關聯關系的法律意見書涉及哪些規定需要注意什麼

根據問題，分條陳述如下：

一、設立小額貸款有限公司的出資人關聯關系的法律意見書主要涉及以下法律規定：
1、《公司法》
第二十一條
公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其他關聯關系損害公司利益。違反前款規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。
第二百一十七條
關聯關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員與其直接或間接控制的企業之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系。但是，國家控股的企業之間不僅因為同受國家控股而具有關連關系。」利用關聯關系進行交易，即關聯交易。
對關聯關系作具體區分，主要有以下三種：
一、公司關聯，如母公司與子公司，或同一母公司下二個子公司之間。
二、自然人關聯，兩個公司受二個自然人直接或間接控制，而該二個自然人關系為父母子女、配偶、兄弟姐妹等親屬關系。
三、其他潛在的關聯，如簽署協議作出安排的利益關系，或者特殊關系。公司之間有關聯關系而進行業務交易，並不違反法律規定。而且，也因有關聯關系，雙方交易有相當的透明度、信任度，可降低交易成本。
2、《企業會計准則第36號——關聯方披露》
第九條 企業無論是否發生關聯方交易，均應當在附註中披露與母公司和子公司有關的下列信息：
（一）母公司和子公司的名稱。
母公司不是該企業最終控制方的，還應當披露最終控制方名稱。
母公司和最終控制方均不對外提供財務報表的，還應當披露母公司之上與其最相近的對外提供財務報表的母公司名稱。
（二）母公司和子公司的業務性質、注冊地、注冊資本（或實收資本、股本）及其變化。
（三）母公司對該企業或者該企業對子公司的持股比例和表決權比例。
第十條 企業與關聯方發生關聯方交易的，應當在附註中披露該關聯方關系的性質、交易類型及交易要素。交易要素至少應當包括：
（一）交易的金額。
（二）未結算項目的金額、條款和條件，以及有關提供或取得擔保的信息。
（三）未結算應收項目的壞賬准備金額。
（四）定價政策。
第十一條 關聯方交易應當分別關聯方以及交易類型予以披露。
類型相似的關聯方交易，在不影響財務報表閱讀者正確理解關聯方交易對財務報表影響的情況下，可以合並披露。
第十二條 企業只有在提供確鑿證據的情況下，才能披露關聯方交易是公平交易。
3、《融資性擔保公司管理暫行辦法》
第四十八條 監管部門從事監督管理工作的人員有下列情形之一的，依法給予行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任：
（一）違反規定審批融資性擔保公司的設立、變更、終止以及業務范圍的。
（二）違反規定對融資性擔保公司進行現場檢查的。
（三）未依照本辦法第四十五條規定報告重大風險事件和處置情況的。
（四）其他違反法律法規及本辦法規定的行為。

二、書寫關聯關系法律意見書需要注意以下方面：
1、收集整理材料，進行事實認定
a收集盡可能詳細的材料，方法包括盡職調查、審查文件、跟有關人員溝通。
b保證材料的真實性，對於委託人提供的材料，有交接手續。
c梳理材料之間的關系，把握重點，對於關鍵事實要交代清楚。
2、根據事實材料，進行風險預測
a 法律風險預測是一個假設過程，必須在所了解的事實的基礎上進行預測，提出各種假設，不能脫離事實進行假設。
b由於法律意見書所針對的往往是動態發展的事件，律師應當告知委託人當新情況出現時，要及時反饋以便作出正確應對。
3、進行法律論證，出具法律意見
a要嚴格按照法律法規進行論證，既要考慮委託人的感受，又不能無原則迎合委託人的心理。
b做好法律法規的調查研究，明確法律的適用。
c對於事實不清的內容進行法律論證，不宜作出肯定或者否定的結論，應當區別對待，進行假設。
d要注意避免法律論證中常見的失誤。如用語過於武斷、重點不突出，結論不明確。

E. 案例：公司設立中的有關法律問題

1.井泉飲品有限責任公司沒有成立，作為發起人也是投資者的乙是可以撤回投資的。我國《公司法》對股份有限公司認股人的撤回權作出規定，但是未對有限責任公司的發起人或投資者在公司沒有成立時，可否撤回投資作出明確規定。我國《公司法》第34條也只是規定：「股東在公司登記後，不得抽回出資。」從理論上講，發起人在有限責任公司登記前抽回出資，應當是可以的。因為《公司法》沒有規定禁止出資者在公司登記成立前抽回出資，既然法律沒有禁止，乙應該可以從事該行為。另外，有限責任公司具有資合性和人合性的特點。沒有出資的人是不能成為有限責任公司股東的；如果一個人僅有資金可出，而與其他出資人不存在信任關系，也是不能成為有限責任公司股東的。共同出資人具有良好的信任合作關系，才有可能把公司辦好。如果出資者在公司成立前，要求撤回出資，這說明他對要成立的公司或其他出資人缺乏了信心，或者表明他對其他出資人產生了不信任感，從而使公司成立的信用基礎產生了動搖。從這一點來看，應該允許出資人在公司登記前撤回出資，以免給公司造成不利影響或給公司或出資人造成損失。如果在出資者想於公司登記前撤回出資的情況下，不允許他撤回出資，那麼在公司成立後，該出資者也會馬上轉讓他的出資額，因為我國《公司法》允許股東轉讓他的出資，其結果反而有可能影響公司的下一步發展。因此，允許出資者在公司成立前撤回出資是合情合理的，並且，不違背法律的規定。
2.設立中的公司是指從發起人開始設立行為到公司法人取得法人資格正式成立這段時期內為籌備公司設立而存在的各種人和物的要素的組合體。公司設立中產生的部分費用如果公司成立，一般應由設立後的公司法人承擔，如果公司未能成立，因設立行為所產生的後果應由發起人承擔。如果發起人為數人時，應類推適用合夥的有關規定，由全體發起人對外承擔無限連帶責任。至於發起人對於這部分費用的承擔，則要根據出資比例及造成費用產生的原因、公司未能設立的原因等綜合因素來確定。
本案中，公司設立中產生的部分費用應由甲、乙共同對外承擔，但是承擔後，甲、乙具體的分攤比例則要看出資協議的約定和出資失敗的過錯責任的大小來確定。
3.甲主張雙方應繼續履行出資協議，由甲盡快辦妥注冊登記手續的要求是不能得到支持的。因為我國關於有限責任公司的成立，採取「准則設立」的立法原則，即只有履行了登記注冊手續，公司才告成立。根據《中華人民共和國公司登記管理條例》（以下簡稱《公司登記管理條例》）第22條規定「經公司登記機關核准設立登記並發給《企業法人營業執照》，公司即告成立。」《公司法》第27條、第95條分別規定了有限責任公司和股份有限公司的成立，即公司營業執照簽發日期，為公司成立日期。根據以上規定，本案井泉飲品有限責任公司還沒有到公司登記管理機關辦理設立登記，更沒有領到《企業法人營業執照》，顯而易見井泉飲品有限責任公司沒有成立。甲認為該公司事實上已經成立，只是形式方面有欠缺，這一主張是沒有法律依據的。我國《公司法》對公司設立和成立的形式要件要求非常嚴格，不符合形式要件的要求，不可能得到登記機關的批准，也就不存在公司在事實上成立的問題。鑒於乙要求撤回出資可以得到支持，所以甲不能在乙已明確表示反對的情況下繼續辦理公司的登記注冊事宜。
4.由於甲、乙雙方簽訂的出資協議是合法有效的，乙如果要求撤回出資，則需要承擔違約責任。我國《公司法》第25條也規定：「股東應當足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入准備設立的有限責任公司在銀行開設的臨時賬戶；以實物、工業產權、非專利技術或者土地使用權出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。股東不按照前款規定繳納所認繳的出資，應當向已足額繳納出資的股東承擔違約責任。」鑒於甲依約履行了或正在履行出資協議約定的義務，而乙要求撤回出資，不願意設立井泉飲品有限責任公司，因此乙應承擔違約責任並賠償由此給甲造成的經濟損失。

F. 法律意見書是什麼意思 企業法律意見書 辦

您好：
在我國公司設立是需要法律意見書作為支撐的。
致： ________ 股份有限公司籌委會 (引言) ________ 律師事務所(以下簡稱本所)接受 ________ 股份有限公司籌委會(以下簡稱股份公司)的委託，擔任貴公司的特聘法律顧問，就發起設立 ________ 股份有限公司事宜進行審查並出具法律意見書。 一、股份公司各發起
致： ________ 股份有限公司籌委會
(引言)
________ 律師事務所(以下簡稱本所)接受 ________ 股份有限公司籌委會(以下簡稱股份公司)的委託，擔任貴公司的特聘法律顧問，就發起設立 ________ 股份有限公司事宜進行審查並出具法律意見書。
一、股份公司各發起人的主體資格
二、股份公司的設立方式
三、股份公司的發起方式
四、股份公司發起人與股份公司的關系
五、股份公司章程(草案)
六、股份公司的組織機構
七、股份公司的股份設置和股本結構
八、股份公司擁有或者使用的主要資產狀況
九、股份公司的工商、稅務守法狀況
十、股份公司的涉訟狀況
十一、結論意見：
________ 律師事務所
經辦律師(簽字)
________ 年 ________ 月 ________ 日
說明：
1 、文書的含義及作用
根據《公司法》的規定，設立股份有限公司，必須經過國務院授權的部門或者省級人民政府的批准，並且對設立股份有限公司提出了較有限責任公司嚴格得多的標准。因此，在設立股份有限公司時，必須按一系列的條件准備好各種文件，並上報國務院授權的部門或者省級人民政府。在上報材料中，往往需要律師對一系列的文件進行法律上的審核，並且就其合法與否出具法律意見，而且該法律意見文件也要作上報材料，這就是設立股份有限公司的法律意見書。事實上，在設立股份有限公司的過程中，律師的作用遠不止出具一份法律意見書，往往還參與發起人的協議、章程、以及其他重要合同、決議的起草工作。只有經過認真起草各種協議並在法律上不存在障礙，才能最終獲得批准。
2 、文書製作要點
設立股份有限公司的法律意見書一般要寫明以下要點：
( 1 )引言。引言部分要寫明委託人(一般為股份有限公司籌委會)和被委託人(即出具法律意見書的律師事務所)的名稱和委託事項，以及製作法律意見書的依據、用途和律師事務所的承諾。
( 2 )股份有限公司各發起人的主體資格。要對各發起人進行介紹，並出具其是否具有發起設立股份有限公司的資格的法律意見。
( 3 )股份有限公司的設立方式。根據公司法的規定，股份有限公司的設立有兩種方式，即發起設立與募集設立。法律意見書要載明其設立方式，並就該設立方式是否合法發表法律意見。
( 4 )股份有限公司的發起方式。法律意見書要具體寫明各發起人的出資方式(如貨幣、實物、各種無形資產)及出資比例，並就此發起方式的合法與否發表法律意見。
( 5 )股份有限公司發起人與股份有限公司的關系。在此，法律意見書主要應載明三個內容。即雙方的持股關系、關聯交易與同業競爭。對於關聯交易與同業競爭要作具體闡述。最後，對三個內容均應發表其合法與否的法律意見。
( 6 )股份有限公司章程(草案)。主要審查其章程是否符合《公司法》及其他法律、法規的規定，並就此發表法律意見。
( 7 )股份有限公司的組織機構。要載明其具體組織機構(如股東大會、董事會、監事會、總經理等)的設置、構成及議事規則，並就其合法與否發表法律意見。
( 8 )股份有限公司的股份設置和股本結構。法律意見書要具體載明各發起人所持有的股份性質以及持股比例，並就其合法與否發表法律意見。
( 9 )股份有限公司的工商、稅務守法狀況。法律意見書應載明律師調查或有關部門提供的文件，分別就股份有限公司是否存在違反工商、稅務的有關規定以及所受處罰進行陳述(如有)，並出具法律意見。
( 10 )股份有限公司的涉訟狀況。此處包括民事訴訟、仲裁和行政處罰，法律意見書要對其中重大的部分一一披露。
( 11 )結論意見。在結論意見中，應明確載明出具法律意見書的律師對本次設立股份有限公司是否合法作出判斷。如果有保留意見，也應明確給予說明。

G. 公司設立董事會的法律規定有哪些

股份有限公司董事會規定：董事會成員為五人至十九人；董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生；董事會設董事長一人，可以設副董事長；董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應當於會議召開十日前通知全體董事和監事；其他。
【法律依據】
《中華人民共和國公司法》第一百零八條
股份有限公司設董事會，其成員為五人至十九人。
董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。
本法第四十五條關於有限責任公司董事任期的規定，適用於股份有限公司董事。
本法第四十六條關於有限責任公司董事會職權的規定，適用於股份有限公司董事會。

H. 開公司要注意什麼法律法規

需要注意《公司法》的相關要求規定。

依據《中華人民共和國公司法》第一條規定：為了規范回公司的組織和行答為，保護公司、股東和債權人的合法權益，維護社會經濟秩序，促進社會主義市場經濟的發展，制定本法。本法所稱公司是指依照本法在中國境內設立的有限責任公司和股份有限公司。

公司從事經營活動，必須遵守法律、行政法規，遵守社會公德、商業道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監督，承擔社會責任。公司的合法權益受法律保護，不受侵犯。

(8)公司設立法律意見擴展閱讀：

公司設立的相關要求規定：

1、公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長、執行董事或者經理擔任，並依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。

2、公司向其他企業投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的，不得超過規定的限額。

3、公司職工依照《中華人民共和國工會法》組織工會，開展工會活動，維護職工合法權益。公司應當為本公司工會提供必要的活動條件。公司工會代表職工就職工的勞動報酬、工作時間、福利、保險和勞動安全衛生等事項依法與公司簽訂集體合同。