法律顧問企業重組實施方案
走上律師這條路,還是從做企業法律顧問開始。十幾年的法律顧問生涯,讓我深深地愛上了這個職業。在擔任多家國有大中型企業、事業單位、上市公司的常年法律顧問過程中,碰過釘子,有過經驗,深深體會到當一個企業法律顧問容易,但當好一個企業法律顧問真得很難,不僅要用心去做,還要掌握到其中的一些竅門。什麼是法律顧問,法律顧問具體做什麼,需具有什麼樣的素質,其中的竅門關鍵點在哪,這些問題不僅困惑即將從事法律顧問工作的年輕律師,同樣許多正在從事企業法律顧問的律師也不清楚。借鑒不足,分享經驗,共同進步,是我寫本文的初衷。如何提供優質、高效的專業化法律服務,最大限度內防範法律風險,成為律師事務所接洽法律服務項目的王牌和主流業務,而律師事務所的綜合實力、文化底蘊、品牌效應,團隊合作,專業水平,敬業精神,也成為顧問單位衡量、選擇服務對象的一個硬性標准,企業法律顧問不僅是律師綜合素質的體現,更是律師事務所文化建設的真實寫照。
法律顧問,簡單說就是律師依法接受公司企業、機關事業單位、其他組織和公民的聘請,以自己的專業法律知識和法律技能為聘請方提供多方面法律服務的專業性活動。法律顧問的工作因顧問單位規模、需求及領導層次的重視程度的不同,工作內容也有所不同,大到公司的發展戰略制定、經營和管理決策,小到公司文檔管理,都是需要法律顧問審查並提供法律意見,幫助預防、控制和避免公司的風險,是企業真正的保駕護航者。具體到以下內容中的數項或全部:為企業草擬、制訂、審查或修改合同,同時逐步健全企業合同制度,預防合同糾紛,應企業要求還可以參與相關談判、磋商;通過解答咨詢或出具法律意見書的方式解答企業在日常經營中所發生的法律問題;根據企業實際情況,幫助引導企業建立和完善現代企業制度,尋找適合企業發展的管理框架模式,使其依法運作,並依法規范企業的管理行為,將企業的管理活動納入法制軌道;根據企業員工的具體情況及需要,為企業員工講授相關法律知識,提高素質;當企業可能面臨糾紛時,進行法律論證,提出解決方案,出具律師函,或參與相關糾紛的調解;代理企業參加訴訟、仲裁、依法舉報犯罪,維護企業合法權益。
一個良好的企業法律顧問至少必須具備以下素質和能力:
1、熟悉與該企業經營活動有關的法律、法規和相關的國家政策。如《合同法》、《民法通則》、《勞動法》、《稅法》、《城市房地產管理法》、《商標法》、《專利法》等,對所有與經營有關的法律法規最起碼有所了解,對一些常用的法律法規一定要達到熟悉的程度,因為企業在經營過程中,隨時都會向法律顧問咨詢所遇到的法律問題,而且,在大多數情況下,需要法律顧問在最短的時間內作出回答,不可能等你慢慢地查找法律,法規之後再來回答咨詢,所以對法律法規就要達到一個比較熟悉的程度。
2、具有較為深厚的文字功底。在現代大型企業中,日常可能使用到的合同有《買賣合同》、《采購合同》、《借款合同》《資產收購》《股權轉讓》《勞動合同》及各類《協議書》在起草各類合同和協議書的過程中,對合同條款的文字表述必須准確無誤,不得模稜兩可,更不能出現文字解釋的異議,因此要求企業法律顧問要有較厚的文字功底。
3、具有良好的協調、溝通能力。
在從事企業法律顧問的工作過程中,與從事訴訟工作是不同的,兩者之間的最明顯的區別就在於,訴訟案件可以單打獨斗,而企業法律顧問工作不行,你必須與企業的管理人員和決策層進行各種各樣的協調和溝通,讓你的思路與決策層的意見統一,便於你工作的開展。
4、具有敏捷的思維和應變能力。
一個企業在經營過程中一定會出現這樣那樣意想不到的事情,企業出事了,當然要找法律顧問,那麼作為法律顧問對於這突如其來的意外事件,一定要泰然處之。快速調動你的思維,在最短時間內找出處理突發事件的最佳方案。
5、必須對所任職的企業的經營活動有比較深入的了解。
最好能對企業的經營決策提出一些有益的建議,如果你只能對企業的法律問題提出意見,而對企業的經營運作一竅不通,那麼你最多是一個及格的法律顧問,不是一個優秀的法律顧問
明確法律顧問工作的具體要求遠遠不夠,成就一名優秀的法律顧問,還要做好關鍵的幾個步驟,才能盡善盡美。
一、律師在做法律顧問之前的工作
在成為一個企業的法律顧問之前,律師直接面對的問題是與顧問單位的接洽。一方面律師需要了解顧問單位法律需求的范圍、工作難易程度及是否要求律師座班等實際情況,來決定律師的服務費用和人員的配備,另一方面顧問單位需與律師所在的律師事務所簽定《法律顧問聘用合同》。這可以說是第一步,看似簡單的第一步,其中蘊含了許多談判的技巧、律所的成本和服務的內容。這樣的顧問單位的簽訂多是律師個人與顧問單位接洽,顧問費用比較固定且費用較小的合作方式。實踐中根據律師所在律師事務所規模和服務內容的復雜程度,律師做政府部門、上市公司或大型基礎建設等「專項法律服務」的顧問越來越成為一種趨勢,而這種服務的律師顧問費用不是在事先商定,而是要全衡服務的內容及律師的服務態度及水平、社會效應等綜合因素,在事中或事後來確定。這種情形下的法律顧問,多以團隊合作為主,承辦律師對接顧問單位的方式來完成,承辦律師在此的作用就非常的關鍵了,前期工作的任務相對重要,一方面針對提供顧問服務的目標公司的現狀向所在的律師事務所提供一份《目標公司分析報告》,讓律師事務所決策者了解目標公司的現有情況,也是對你服務態度及工作內容的一個量化考核,與此同時,一定要有一份對目標公司的工作策劃,律師在這里能為目標公司提供什麼樣的法律服務,也就是我們常說的《目標單位法律顧問工作實施細則》。在這個《細則》中不僅包括律師的具體工作內容如《法律顧問文書管理實施細則》、《律師參與談判事宜法律服務實施細則》、《律師審查文件實施細則》、《律師參與公司項目會議實施細則》、《律師股東大會見證實施細則》等,還要與目標公司各部門的銜接和具體的文書要求,讓目標公司對法律顧問的工作有個明確的認識,這兩份書面的材料的重要性淋漓盡致地體現在項目的律師服務費用上。律所主任要根據承辦律師反映的情況,有針對性地和顧問單位談判,而顧問單位則依據律師提供的《工作實施細則》來考慮律師能提供的服務內容及律師的工作量大小。一個專項每年幾十萬甚至於上百萬的律師費,很大成色取決承辦律師的這兩份材料。正所謂,態度決定一切,細節決定成敗,
二、律師在做法律顧問時的具體工作
這個階段是法律顧問實施細則落地階段,第一步的《法律顧問工作實施細則》中已經有了工作的安排,接下來在這個階段就需要具體的落實細節,作為一名企業法律顧問要注意以下事項:
首先,對於剛接手的企業,如果該企業原來不夠規范的,一定要及時地進行整理,為該企業制定出一套切實可行的規章制度。例如,企業的合同管理制度,勞動人事管理制度、各種風險管理的防範制度等,在處理企業的法律事務時,時刻把企業的利益作為第一個考慮的因素,要把企業的命運看似自己的命運,與企業共存亡。
其次,在處理企業法律事務過程中,一定要做好工作記錄。 完善各種法律文書的製作、整理和歸檔,對具體的工作進行量化。律師提供法律服務,應根據不同的法律服務內容製作不同的法律服務文書,便於管理、整理以及固定法律服務工作內容。律師從事非訴法律業務,常用的文書類型一般分為建議性法律文書、說明性法律文書、請示性法律文書、記錄性法律文書,具體包括但不限於以下幾種文書內容:
1、《合同或文件會簽單》主要是對律師工作的程序上的一個要求,只有在顧問單位相關的人員履行了一來的會簽程序後,律師方能進行的一個會簽過程。
2、《送審合同登記表》主要是針對工顧部單位中所發生的所有各類合同報送法律顧問審查時的記錄,是對律師工作的數量確定,也是對合同內容的一個簡要概括;
3、《合同審查表》是法律顧問對送審的重大合同內容的詳細審查過程的記錄,包括合同條款中存在的問題、法律風險及律師建議;
4、《法律咨詢登記表》是法律顧問對於顧問單位的口頭或電話咨詢事項所填寫的記錄,包括咨詢人員,咨詢內容、律師的意見等內容;
5、《法律意見書》主要針對合同、法律文件、其他法律事項涉及的法律問題提供法律依據、法律分析、修改意見、風險提示、解決方案、律師建議等提供的建議性常用法律服務文書,是律師工作的主要記錄
6、《律師工作備忘記》是顧問律師每天工作的一個簡要記錄,可根據顧問單位的實際工作需要,決定是否在一定時間內應提交給顧問單位或律師事務所備查,體現律師每天需要處理的事項、已處理的事項、未處理的事項及備注。
7、《律師風險提示》主要對涉及的法律事項不適合出具法律意見書,或者僅需對某種法律風險作出特別提示的情況下,出具的風險提示性法律服務文書;
8、《會議紀要》是顧問律師參與顧問單位召開的會議或者顧問律師與顧問單位就特定法律服務事項會談時,製作的記錄性法律服務文書,會議紀要按照固定格式製作和管理;
9、《談判事項法律服務跟蹤表》是顧問律師按照《法律顧問參與談判事宜法律服務細則》,在提供談判、磋商等法律服務過程中,對談判法律服務事項進行記錄的法律服務文書,按照一事一表的原則進行管理、歸檔;
10、《法律顧問工作總結》根據需要分為月份工作總結和年度工作總結兩種形式,是顧問律師就其工作向顧問單位所作的匯報性文書。
11、《律師諫言》即律師服務過程中,發現公司存在的某種普遍或具有一定代表性的事件,而提供律師建議,用於提示公司防範某種普遍行為,它是《法律意見書》服務事項的延伸
12、《律師工作簡報》即按照《律師工作簡報法律服務細則》製作和管理的一種法律服務延伸文書。具有綜合性,包括建議性、說明性和記錄性內容。
13、《情況說明》即律師針對法律問題提供的說明性法律服務文書,為公司了解法律事項的相關情況提供幫助。
14、《法律信息》是律師提供給公司,對公司有影響的新法律、法規、規章、或政策信息。
15、《請示》是律師在從事某項須經公司同意的法律服務之前,向公司提出的書面請示性法律服務文書,在請示中應當就從事活動的必要性、具體情況等予以說明。
16、《工作日誌》是律師服務事項的簡單記錄,按照日期記錄。
三、律師個性化服務的重要性
律師在顧問單位的法律服務是多種多樣,雖然常規的法律咨詢、合同審查仍是其主要內容,但還要根據需要及能力為當事人提供許多個性服務,所謂的個性化服務直白地說就是提供與別人不一樣的服務。以此證明律師的專業性和責任感,為今後的繼續合作創造條件。在這里,僅以施工中的合同管理的談一下個性服務的重要性。
1、工程實施中的合同管理蘊涵著兩個方面的含義,一方面是對之前幫助當事人所達成的合約的一種檢驗;另一方面則是為今後可能出現的糾紛處理作好准備。因此,這一階段的工作起著承上啟下的作用,律師對每種合同的審慎程度就至關重要,對待合同的態度也是一種個性化服務的體現。
建設工程是從第一個合同開始,通過一系列合同的簽訂、履行而取得預期結果的過程。由於合同的復雜性,合同的管理就要有計劃性,並且要和工程的進度計劃內相吻合,作為專業的律師,只有在工程進行之前,為顧問單位提供一份整個工程合同的計劃安排表,包括合同談判以及合同簽署,合同執行的監督等事項的安排,顧問單位才會對律師所提供的法律服務的專業性有效性加以認可。這份計劃表就是個性服務的表現。
2、一項完整的工程因為工程建設過於專業,很多事項不是一個總承包合同和主體承包合同就能完全涵蓋的。律師在此階段個性服務的尤顯突出。不僅要協同總承包商出台施工組織方案,對其他分包工程的進場實施進行安排和監督,要編制組織方案,並明確工序,施工安排、沖突時的協調解決,質量責任的限定等。還要對分包中一系列的協調組織工作一一作出安排規定。
3、律師要在招投標文件中明確分包的不可避免性。《建設施工合同》是一個總承包合同,一個總承包合同可能會有如下組成部分:
(1)總承包協議書
(2)機電工程總承包管理合同
(3)帷幕牆工程分包合同
(4)綜合安裝工程分包合同
(5)消防設備及安裝工程分包合同
(6)空調設備及安裝工程分包合同
(7)電梯設備及安裝工程分包合同
(8)弱電系統安裝工程分包合同
(9)綜合布線工程分包合同
(10)重要材料的采購合同
(11)外環境施工合同
4、個性化服務也常表現在對顧問單位管理上的一些參與。如常見的各種內容《管理制度》的制定,從另一個層面反映了律師的能得到顧問單位的信任。
四、在提供服務的過程中關注對律所的宣傳
「酒香也怕巷子深」律師所參與的專項服務在當地是極有影響的項目,律師在完成項目的每一個環節都要認真與顧問單位協辦,作好雙向的宣傳工作,讓律師的工作貨真價實,形成品牌效應,實現雙贏。
『貳』 法律顧問能幫助企業解決哪些問題
首先,企來業會發現,因為有了法源律顧問的審核把關,企業因合同條款不嚴謹而發生的糾紛或爭議已大為減少,甚至近乎絕跡,企業不必再為繁雜的合同條款而煩惱。
其次,企業在遇到任何法律問題時,都能隨時得到法律顧問的專業咨詢意見,為企業經營者的正確決策提供了有力的法律支持和保障。
第三,企業在遇到訴訟或仲裁糾紛時,再不必為找律師而犯愁。法律顧問會認真負責地代表企業參加訴訟或仲裁等活動,盡最大努力維護企業的合法權益不受侵犯。
再有,法律顧問還會代表企業參加重要的商務談判,就重大的法律事務出具法律意見書、律師函等等,為企業提供各種形式的法律服務。
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『叄』 企業的法律顧問一般都會做些什麼
法律顧問基本工作內容
1、為公司起草、制訂、審查或修改合同或其它法律內文書,同時容逐步建立完善公司合同管理制度,預防合同糾紛;(該文書可為中英文合同);
2、 幫助建立和完善企業的人力、行政、經營、財務等規章制度;
3、 就公司在日常經營中所發生的法律問題咨詢解答或出具法律意見書;
4、應公司要求為員工開展法律培訓;
5、當公司可能面臨法律糾紛時,提出解決方案,出具律師函,或參與相關糾紛的調解;
6、代理公司參加訴訟、仲裁、依法維護公司合法權益;
7、應公司要求參加各類商務談判;
8、辦理公司委託的其它事務。
『肆』 關於企業法律顧問的問題
隨著市場經濟發展,相應的法制建設也日臻完善,隨便翻開報紙或打開電視都能看到「法」、「訴訟」、「合同」的概念。人們的法律意識也在不斷的增強,但是很多人還將法律理解為「權利受到侵害時的一種補救措施」,而忽視了法律的預防功能。其實對於一家企業來說,法律的預防功能是最重要的。訴訟中其實是很少有真正的贏家的,如果一家企業在經營中不重視法律,最後很可能惹來一身的麻煩,如果不訴訟很多權利就無從維護,如果去訴訟可能由於當初防範不足,導致權利無法維護,就算得到維護,畢竟也要經歷一個過程,一個企業的主要精力畢竟還應該是在經營方面,過多的雜事會影響企業的正常發展。而現實中很多企業正是在遇到法律糾紛後才考慮到對律師服務的需求,這種亡羊補牢的做法雖然一定程度上可以降低損失,但在人力和物力上的浪費已然形成,企業形象和信譽的損失更是無法估量。法律的預防功能就主要體現為律師作為企業法律顧問所從事的工作。
《律師法》第26條規定:「律師擔任法律顧問的,應當為聘請人就有關法律問題提供意見,草擬、審查法律文書,代理參加訴訟,調解或者仲裁活動,辦理聘請人委託的其他法律事務,維護聘請方的合法權益」。
從實踐角度來看,律師擔任企業法律顧問的工作及其作用體現在以下幾個方面:
一、對企業內部運行機制的健全。
一個企業要合理的運作,正常地發展,就要有一系列的健全的運營機制,企業的管理者可能是經營方面的專家,所以對於獎勵機制等很在行,但對於內部的風險防範可能就不那麼在行了。
比如有的企業公章和合同的管理機制不健全,很多人都有機會動用,員工簽訂合同的內容也沒有監控,最終當員工調動或與公司有矛盾時,一旦對於此前的工作交接不認真,合同履行就會出現問題,甚至出現利用公司管理漏洞聯合第三方損害公司利益的事,這樣的案例已經不在少數,在現行的法律機制下,很多企業都吃了虧。
二、在日常經營中參與談判,審理合同,提示風險。
公司要生存發展就要不斷的同外界發生這樣或那樣的交易,這些交易都是通過談判協商、簽訂合同來確定的。而這個過程就是交易雙方權利義務你消我長的過程,在這些權利義務中既存在的發展的利益,有時也有這樣那樣的陷井和危機。隨著法制的發展,對於合同日簽訂,法律界人士越來越認同「意思自治」的原則,只要合同不違反法律,有時即使有些不公平,法官也不會去糾正,因為是「你自己簽訂的合同」「你對自己的權利義務應該了足夠的認識」。所以,在這個交易過程中對合同法律方面的把關和審查就越來越重要。
在現實中常有企業來咨詢,自己的道理講了一大堆,都是對方如何不對,等你讓他把合同拿出來,逐條審視,再指著其中的一條或幾條問他時,他才憤憤地說「簽合同時大家關系很好,根本沒仔細看」,可白紙黑字,明白時已晚了。也有對權利重視的,前幾天一家公司拿一份供銷合同來,一個外地企業欠貨款,已約定了在北京仲裁。等律師一看合同,用的還是10年前的版本,也確實是約定了在京仲裁,可是約定的是由「朝陽區工商局仲裁委員會仲裁」,但從95年起原屬於工商局的仲裁機構就已撤銷,現在北京市的這類仲裁應由「北京仲裁委員會」受理,這樣這個仲裁條款就無效了。而提起訴訟的話,合同履行地又在外地,只能到外地起訴,無論是人力、物力都要浪費許多。最大的遺憾是本來有法律意識,卻由於法律知識的更新不及時導致權利不能得到最好的維護。隨著市場經濟的發展,法律、規章、司法解釋越來越多,法律方面的重任,不是一個非專業人士所能擔負得起的。
三、公司聯營、兼並、分立或投資中分析法律風險、合法操作。
一個公司發展到一定程度,總要通過公司形式等的變化來達到一個新的發展層次,可能的形式包括聯營、兼並、分立或投資,無論哪一種方式,都不同於一單交易,涉及公司下一步的發展方向,也可能動用公司大量資金。由於缺乏風險意識有時公司的利益會受到重大的損害,甚至因此一蹶不振。
有的公司通過他人介紹收購其它公司股份,未對該公司的現行資產進行專業評估,只聽介紹人口說,簽訂了股份轉讓協議,之後才發現公司的實際資產沒有那麼多,或者雖然進行了一定的評估和考察,但是收購的公司是因一種業務而生存的,而重要客戶卻掌握在某個人手中,這個人一旦把客戶轉移,公司也就失去了發展的機會,甚至無法生存。
四、擔任企業的代理人,參與合同糾紛等法律糾紛的調解、仲裁或訴訟活動,維護企業的合法權益。
在現在的市場環境下,一個企業要想完全避免捲入訴訟中,簡直如同要不食人間煙火一樣是不可能的。而且最好的法律顧問也不能確保企業不出現訴訟,只能說如果平時企業和律師配合得當,可以盡量從法律上為公司謀取最大限度的法律利益。
訴訟是一項專業性非常強的業務,不但要掌握足夠的法律知識,更多的是對訴訟經驗的運用。從現在訴訟實踐的發展趨勢來看,在民事經濟訴訟中法官越來越傾向於由當事人自己保護自己的權利,而盡量不進行干涉。在訴訟尤其是質證中,有時候多說一句話或少說一句話也會對案件的結果產生影響。那麼訴訟參加人對機會的把握能力就越來越重要,這就需要訴訟經驗。
所謂的訴訟經驗,既包括對訴訟知識的運用,也包括要掌握訴訟程序中對證據的掌握和質證,也包括對不同地區訴訟習慣的了解,從訴訟經驗的角度講,專業律師是代理訴訟的最恰當的人選,如果說法律顧問的預防作用可以在一定程度上由企業自己專門非律師法律顧問來完成的話,那麼訴訟業務尤其是有一定難度的訴訟業務最好還是由專業律師來完成。
綜上所述,企業法律顧問在參與企業的決策、經營、管理、預防和處理各種法律糾紛方面的作用將越來越重要,企業要想更好地發展必須重視法律顧問的作用。很多規模較大的公司,會成立專門的法律部,而且還將法律顧問列入企業的決策層。當然,對很多中小企業而言,專門的法律部門暫時還不需要,但是對於法律顧問服務的這個內容仍然是要重視的。
『伍』 公司法律顧問的要求及職責
1 為聘方涉及法律方面抄的事務提供法律咨詢;2 為聘甲方草擬、審查、修改法律事務文書;3 為聘方經營管理決策或重大事項的決策提供法律意見,或依法進行論證;4 協助聘方開展宣傳教育,運用法律手段加強企業管理;5 應邀為聘方的有關法律事務出具法律意見書或進行見證;6 向聘方提供有關法律信息;
7 代聘方發布有關的聲明、公告、致函等文書;8 接受聘方委託,對有關企業或項目進行資信或可行性調查,並出具調查報告;9 代辦企業工商登記等法律事務;10 參與聘方的經濟合同談判和其他重大商務談判,提供法律意見,准備或審核所需的資料及有關的法律法規,協助制定談判方案等;11 參與處理聘方尚未形成訴訟或仲裁的民事、經濟、行政爭議或其他重大糾紛;12 優先接受聘方委託,代理參加民事、經濟、行政等各類糾紛案件的調解、仲裁或訴訟活動,依法維護聘方的合法權益
『陸』 分析如何充分發揮法律顧問在企業中的作用
法律顧問的概念
法律顧問,有廣義和狹義之分。廣義而言,具有法律專業知識,接受公民、法人或其他組織的聘請為其提供法律服務的人員,以及法人或其他組織內部設置的法律事務機構中的人員,均為法律顧問;狹義而言,法律顧問指接受公民、法人或其他組織的聘請為其提供法律服務的執業律師,是傳統意義的法律顧問。本文取狹義的法律顧問的概念。
律師擔任企業法律顧問的法律依據
《中華人民共和國律師法》第二十八條的規定:律師可以接受自然人、法人或其他組織的委託,擔任法律顧問。這為執業律師擔任法律顧問提供了法律依據。第二十九條規定:律師擔任法律顧問的,應當按照約定為委託人就有關法律委託提供意見,草擬、審查法律文書,代理參加訴訟、調解或仲裁活動,辦理委託的其他法律事務,維護委託人的合法權益。
企業聘請法律顧問的必要性
企業與法律的關系
企業與法律的關系十分密切,一、企業本身就是依法設立的,是一種制度安排,是在法律的框架下產生的,是法律創設的一種營利工具,沒有法律根本就不肯有企業的尋找。二、法律既規范企業的經營行為同時又為企業的生存和發展保駕護航。、如果沒有法律規范和保障,企業的交易安全與自由、自身的生存與發展都是無法想像的。 法律乃雙刃劍,既能用以維護企業自己的合法權益,也可成為追究企業自己違法責任的利器。
企業經營活動中面臨著法律風險
從企業作為獨立的實體的角度看,我們認為企業風險主要有商業風險和法律風險。商業風險是以市場因素為特徵的,而法律風險是以勢必承擔法律責任為特徵的。商業風險,是存在於企業經營過程中的某個階段,作為企業或者企業的管理人員可以通過其對市場的把握程度在某種程度上遇見和控制,法律風險,存在於企業的各個階段和各個領域,平時處於極其隱蔽的狀態,作為企業或企業的經營管理人員在不可能做的向學商業風險一樣的遇見和控制,這不現實也不可能
企業法律風險是指由於企業不懂法律、疏於法律審查,或者逃避法律監管而違犯國家法律、法規或者其他規章制度導致承擔法律責任或者受到法律制裁的風險和主觀上不知道採取法律手段對自己的權利或者將要遭受的經濟損失進行法律救濟所帶來的經濟損失的風險。
企業法律風險按照上面的概念可以分為兩類:一類是企業實施的行為---包括作為和不作為---受到法律的否定性評價、面臨經濟損失甚至刑事處罰的可能性,其對企業不利時往往是剛性的、無情的;另一類是指發生法律風險之後,企業不知道採取法律上的手段維護自己的權利,對自己將要遭受到的經濟損失不知道在法律上還有救濟的手段,而使自身遭受更大的經濟損失的風險。無論是那一類風險,一旦法律風險變成現實的危險,輕則財產受損,重則牢獄加身。
法律風險之毀滅性大於商業風險,其帶來的結果不僅是商業性的,還有可能是致命性的,當法律風險轉化為實實在在的法律障礙、法律危機時,企業、企業家往往為此付出難以估量、難以掌控的沉重代價。所以,企業要運用好法律這把「雙刃劍」,運用法律最大限度的維護自身的合法權益,同時避免自己的行為觸犯法律而得到法律的否定性評價甚至遭受到致命的打擊。
依法治國的基本方略
依法治國,就是廣大人民群眾在黨的領導下,依照憲法和法律規定,通過各種途徑和形式管理國家事務,管理經濟文化事業,管理社會事務,保證國家各項工作都依法進行,逐步實現社會主義民主的制度化、法律化,使這種制度和法律不因個人意志而改變。全面落實依法治國的基本方略就是要求國家生活、社會生活的基本方面全部納入法律的軌道,接受法律的調控和處理。
市場經濟就是法治經濟
「市場經濟就是法治經濟」的觀念不斷廣泛地深入人心,經濟社會對法治的需求更為迫切,法治社會的建立成為必然,「依法治國」已經納入我國根本大法---憲法
隨著我國市場經濟的進一步發展和法律的日益完善,企業和法律的關系也將日益密切。大量事實說明,企業的法律事務工作做的越好企業經營、管理人員和職工的法律意識越高,企業越有可能正常健康的發展,越可避免許多的法律糾紛和經濟損失。相反,企業越忽視法律事務工作,企業經營、管理人員的法律意識低下,企業的法律糾紛越多,經濟損失越大,甚至還會陷入一些不法之徒所設下的法律陷阱,在我們建立現代企業制度的過程中,建立完備的法律防範機制也是其中的一個重要的組成部分。
法律顧問在企業經營中的作用
企業法律顧問能綜合運用其掌握和積累的法律知識,經濟和實務技巧,結合企業的經營模式、財務狀況、市場影響、行業特點等具體情況,透徹的分析和預防法律風險,權衡多種法律解決方案的優劣利弊,以企業利益最大化為出發點,在法律風險產生之前或萌芽狀態,進行有效的識別規避和化解,大大降低了法律風險和糾紛處理的成本,有力的保障公司企業的穩健,快速地發展,有利於企業建立內部監督和風險控制機制。
企業法律顧問通過具體承辦改制重組、招標投標、商務談判、合同管理、知識產權保護、工商登記及訴訟、仲裁等方面的法律事務,把企業法律顧問的作用真正融入到企業管理當中去,從而杜絕了一些違反國家法律法規,違反財經紀律的現象發生,促進企業依法決策,依法經營管理,依法維護合法權益,有效的避免企業因法律意識不強而遭受經濟損失。
歸納一下,法律顧問在企業中的作用主要體現在一下幾個方面:
(一)預防功能:事先預防
對企業的良性運行和協調發展而言,公司法律顧問的工作要盡量做在前面。這里的防範內容和重點:主要是與企業日常經營有關的合同管理、知識產權管理、商業秘密保護、勞動保障、建立和完善規章制度、進行法律知識培訓和進行法律宣傳等
法律顧問,就像企業的保健醫,綜合運用法律、經濟、管理等多學科知識,經常對企業進行全方位的保健、預診,防止企業「生病」,還經常對企業進行保健教育;法律顧問,就像一個警察,經常監督、教育企業,防止企業違法、犯罪,更防止企業因犯罪而被「槍斃」;法律顧問,就像戰場上的「工兵」,把企業前進途中的「地雷」、「炸彈」事先清理走,讓企業安全前行。
通過為企業領導進行重大決策提供法律意見,就企業經營、管理活動中有關法律問題提供法律意見,參與、協助企業領導和職工的有關工作,起草、審查企業的經濟合同和有關法律事務文書,解答企業職工的法律咨詢等,使企業依法進行各項經營、管理活動,防止出現違法行為和各種法律漏洞,預防企業發生法律糾紛,避免企業經濟損失。
法律顧問的作用最重要的是預防經營風險的發生。法律顧問工作的是否卓有成效是看其為企業避免了多少官司,而絕不是看其為企業打了多少官司。
法律顧問在企業經營決策中的重要作用
《企業法律顧問管理辦法》第9條規定了企業法律事務機構及法律顧問的職責,避免了辦法出台之前法律顧問職責不明,無章可循的混亂局面,但正如該辦法第三條規定的那樣,企業法律顧問在企業中所真正發揮的作用,也不過是「企業領導人在法律方面的參謀和助手」。
2004年國有資產監督管理委員會頒布並施行的《國有企業法律顧問管理辦法》則賦予了企業法律顧問更多的權利義務,不再將企業法律顧問界定為「參謀和助手」的角色,並強調了企業法律顧問「以事前防範法律風險和事中法律控制為主、事後法律補救為輔」的工作原則。從而將企業法律顧問在公司經營決策中的地位有了明顯的提升,企業法律顧問的介入也更強調事前和事中的防範階段。
(二)挽救功能:事後補救
在企業發生法律糾紛或企業合法權益受到侵害時,通過代理企業進行協商、調解、仲裁、訴訟等活動,依法維護企業的合法權益,避免挽回企業的經濟損失。
下面舉一個案例說明法律顧問在企業經營中作用的事後補救功能
吉林某建築有限公司承建吉林省內某監獄的監舍樓,該監舍樓2006年5月開始承建,同年12月份竣工,經建設單位、監理單位、施工單位三方共同驗收合格並投入使用。在投入使用4年6個月後,也就是2011年的7月5日,建築公司突然收到來自監獄方的函。監獄方在函中稱:建築單位承建的該監舍樓投入使用後,牆體潮濕現象非常嚴重,外牆面瓷磚出現多處脫落及空鼓,監獄方進行多次維修,但牆體潮濕問題為得到根治,嚴重影響日常居住。該監舍潮濕侵蝕嚴重,有倒塌危險。隨函還附吉林省建築工程質量檢測中心的檢測鑒定報告一份。
監獄方根據檢測鑒定報告要求建築公司:盡快請有資質的建築設計部門拿出維修加固方案,按設計要求施工,以徹底解決問題。如拒不履行義務,將通過法律訴訟程序解決。
建築公司接到函後,將函轉給公司的法律顧問。法律顧問接到函及檢測鑒定報告後認真仔細的研究了檢測鑒定報告,因為監獄方的函是以檢測鑒定報告為基礎的,只要把檢測鑒定報告推翻了,監獄方的要求就成了無本之木,無源之水。檢測鑒定報告的結論是該建築的安全等級為Dsu級,導致該建築Dsu級的是因為主體結構子單元安全性等級評定為Du級;主體結構子單元安全性等級評定為Du級是因為該建築部分軸線上級構件超過總數的1/3,嚴重影響承載能力。而承載力是根據現場檢測的數據驗算得出的,現場檢測部分的牆體砌築砂漿強度和混凝土抗壓強度的檢測數據不滿足設計要求,導致承載力不足。關鍵的就在砂漿強度檢測和混凝土抗壓強度檢測得出的數據上。法律顧問注意到:砂漿強度的檢測和混凝土抗壓強度的檢測都是使用的回彈檢測法。回彈法檢測砂漿強度和混凝土抗壓強度檢測對檢測對象是有要求的,回彈檢測法檢測不適用於長期浸水的砂漿強度檢測,而本例中的樓體潮濕現象非常嚴重,根本不適合用回彈檢測法。同樣回彈檢測法只適合齡期為14-1000d的混凝土,不適合潮濕或浸水混凝土,而本例中4年6個月的混凝土,既是超過齡期,又是潮濕浸水,根本不適用回彈檢測法。整個檢測鑒定報告的基礎就是現場檢測的得出的數據,現場檢測數據的不準確導致整個檢測鑒定結論的被推翻。
正是法律顧問大量認真細致的工作,嚴謹的分析,推翻了權威部門出具的檢測鑒定結論。
整個檢測鑒定報告是被推翻了,監獄方的要求就成了「無本之木,無源之水」。
縱觀整個檢測報告,所有問題的核心以及症結之所在就是「潮濕」。
1、設計方面的原因;(1)施工圖紙沒經過審圖,其中可能有出錯或設計部到位的地方。(2)設計瑕疵:下水管沒有考慮到該樓的特殊用途,使用的是PVC;只對廁所和水池局部地方做了防水,而且是剛性防水;室內地熱卻沒有防水設計。
2、使用方面的原因;該樓不是普通民房,而是監舍,服刑人員對該樓的使用完全是暴利性使用,破壞性使用。在工程剛交付使用後大概三、四個月,監獄方通知建築公司衛生間漏水,要求維修。當時找了專業的疏通隊伍,從衛生間的下水管理疏通出拖鞋、襪子、褲頭等連想都想不到的東西。
為了確實查明樓體潮濕的原因法律顧問同公司的法定代表人來到監獄方實地考察。
因為該樓是監舍,是在監獄的裡面,要進到監獄裡面要得到監獄領導的批准,在去之前就要和對方打好招呼。從考察那天監獄犯方接待建築公司的人員陣容來看,監獄犯是做了「充分」的准備。
依監獄方的意思是:先坐下來談,再到監獄里實地考察
法律顧問果斷的決定:先現場勘查,再坐下來談,因為沒有實踐,沒有發言權。
通過現場勘查,得到了對我方大量有力的證據,並且通過相應的形式把這些有利的證據固定下來,為我方下一步出具法律意見書充實了豐富的第一手資料。如:一、外牆瓷磚有脫落的地方,僅僅是樓的正面有脫落的地方,而且有一個特別那個說明問題的現象,只有服刑人員住的房間窗檯下面的瓷磚掉落,監獄幹警使用的房間窗檯下面的瓷磚沒有一處脫落。證實了法律顧問的分析是正確的,正是由於監獄方的使用方面的原因,造成樓體的潮濕。二、監獄方拆除了每層之間的排風道,但拆除排風道之後空出的位置並沒有做相應的處理;三、監獄方拆除了樓外陽面的落水管,落水管的拆除致使樓頂的積水無法排到地面,造成樓體潮濕、四、考察中,陪同的幹警說,衛生間和水池的部分監獄後來又請人做了一次防水,但並沒解決問題,還是繼續漏。兩次防水都不解決問題,不正是由於監獄方的使用不當才造成的樓體潮濕嗎?五、監舍樓內的走廊地面,可以毫不誇張的說就是一條河,水汪汪的,由於該樓只是做的局部防水,走廊的水就往下滲,所以樓體才這么潮濕。
在監獄方將我方固定的證據交給我方之後,法律顧問才同對方開始談。表明我方的觀點:監獄方沒有證據證明該樓現在的狀況是由施工方的原因造成的,所以沒有權利要求我方負責該樓的加固。
監獄方一聽,是這么個態度,就對建築公司的法定代表人說,既然你方對檢測鑒定報告不認可,那咱們共同委託一家再鑒定一次。
法律顧問在整個案件中起到作用
1、全面分析了檢測鑒定報告,找出其中的問題的關鍵點;
2、建議公司現場勘查,掌握對我方十分有利的第一手資料,並且將其以合適的方式固定下來;
3、在現場果斷的做出現實地考察在做些來協商的決定,因為如果現協商,對方有可能不再讓我方進入現場,因為對方為監獄,隨便找個借口和理由,我方都進不去;
4、在證據交到我方手裡後才和監獄方談實質問題,表面我方觀點。因為證據固定下來後,監獄方還要進行檢查,如果其中有服刑人員的圖像,是不能交給我方的;
5、及時阻止法定代表人要同對方共同委託鑒定的想法,因為誰也保證不了鑒定結論是什麼。
(三)宣傳教育功能
在處理企業法律事務的同時,通過與企業人員的廣泛接觸和解答咨詢等宣傳有關法律常識,提高企業人員的法律意識,使企業人員能夠自覺地遵守法律,維護法律,並結合自己的實際工作,運用法律武器維護企業的合法權益。
法律顧問要定期的給企業的員工進行法律培訓,提高企業員工的法律意識;同時還有針對不同崗位的員工進行有針對性的培訓,如對企業的業務人員進行有關企業合同方面的培新,讓業務人員了解到自己的行為是代表企業的行為,企業要對自己的行為負責,同時企業在什麼情況下可以向個自己追償。
隨著我國經濟的發展,法律體制的不斷完善,法律顧問在企業中,起到越來越重要的作用。
『柒』 企業並購重組的流程
法律分析:1、制訂並購計劃(1) 並購計劃的信息來源,戰略規劃目標,董事會、高管人員提出並購建議;行業、市場研究後提出並購機會;目標企業的要求。(2)目標企業搜尋及調研,選擇的目標企業應具備以下條件:符合戰略規劃的要求;優勢互補的可能性大;投資環境較好;利用價值較高。(3)並購計劃應有以下主要內容:並購的理由及主要依據;並購的區域、規模、時間、資金投入(或其它投入)計劃。2、成立項目小組
公司應成立項目小組,明確責任人。項目小組成員有戰略部、財務部、技術人員、法律顧問等組成。3.可行性分析提出報告。4.總裁對可行性研報告進行評審。5.與目標企業草簽合作意向書。6.資產評估及相關資料收集分析。7.制訂並購方案與重組方案 由戰略部制訂並購方案和重組方案。8.並購談判及簽約。9.資產交接及接管。10.主要文本文件:並購計劃、可行性研究報告、並購及整合方案、主合同文件。
法律依據:《上市公司收購管理辦法》第三十二條 被收購公司董事會應當對收購人的主體資格、資信情況及收購意圖進行調查,對要約條件進行分析,對股東是否接受要約提出建議,並聘請獨立財務顧問提出專業意見。在收購人公告要約收購報告書後20 日內,被收購公司董事會應當公告被收購公司董事會報告書與獨立財務顧問的專業意見。收購人對收購要約條件做出重大變更的,被收購公司董事會應當在3 個工作日內公告董事會及獨立財務顧問就要約條件的變更情況所出具的補充意見。
『捌』 企業法律顧問制度範本
公司企業常年法律顧問服務合同範本
甲方:
法定代表人:
地址:
郵政編碼: 電話: 傳真:
乙方:XX律師事務所
地址:
郵政編碼: 電話: 傳真:
甲方因業務發展和掩護自身利益的需要,根據《中華國民共和國合同法》、《中華國民共和國律師法》的有關規定,聘請乙方的律師作為常年法律顧問。
甲乙雙方按照誠實信用原則,經協商一致,立此合同,共同遵守。
第一條 乙方的服務領域
(一)乙方律師的服務內容為協助甲方處理日常法律事務,包含:
1、解答法律咨詢、依法供給建議或者出具律師意見書;
2、協助草擬、制定、審查或者修正合同、章程等法律文書;
3、應甲方請求,參與商量、談判,進行法律分析、論證;
4、受甲方委託,簽訂、送達或者吸收法律文件;
5、應甲方請求,就甲方已經、面臨或者可能產生的糾紛,進行法律論證,提出解決方案,出具律師函,發表律師意見,或者參與非訴訟談判協商、調劑;
6、 應甲方請求,講解法律知識;
7、辦理雙方約定的其他法律事務。
(二)未經雙方協商批准,乙方的服務領域不包含甲方控股、參股的子公司,異地分支機構和其它關聯企業的法律事務。
(三)未經雙方協商批准,乙方的服務領域不包含甲方涉及經濟、民事、知識產權、勞動、行政、刑事等必須進入訴訟或者仲裁法律程序的專案代理事務,也不包含甲方涉及長期、、企業改制、重組、購並、破產、發行、上市等專項法律顧問事務。
第二條 乙方的任務
1、乙方委派 與 律師作為甲方常年法律顧問,
甲方批准上述律師指派其他律師配合完成前述法律事務工作,但乙方調換律師擔負甲方常年法律顧問應取得甲方認可;
2、乙方律師應當勤懇、盡責地完成第一條第一款所列法律事務工作;
3、乙方律師應當以其根據法律作出的斷定,盡最大努力掩護甲方利益;
4、乙方律師應當在取得甲方供給的文件材料後,及時完成委託事項,並應甲方請求通報工作過程;
5、乙方律師在擔負常年法律顧問期間,不得為甲方員工個人供給任何不利於甲方的咨詢意見;
6、乙方律師在涉及甲方的反抗性案件或者交易運動中,未經甲方批准,不得擔負與甲方具有法律上利益沖突的另一方的法律顧問或者代理人;
7、乙方律師對其獲知的甲方商業機密負有保密責任,非由法律規定或者甲方批准,不得向任何第三方披露;
8、乙方對甲方業務應當單獨建檔,應當保存完整的工作記載,對涉及甲方的原始證據、法律文件和財物應當妥當保管。
第三條 甲方的任務
甲方應當全面、客觀和及時地向乙方供給與法律事務有關的各種情況、文件、材料;
1、甲方應當為乙方律師辦理法律事務提出明確、合理的請求;
2、甲方應當按時、足額向乙方支付法律顧問費和工作費用;
3、甲方指定 為常年法律顧問的接洽人,負責轉達甲方的唆使和請求,供給文件和材料等,甲方調換接洽人應當通知常年法律顧問;
4、甲方有責任對委託事項作出獨立的斷定、決策。甲方根據乙方律師供給的法律意見、建議、方案所作出的決定而導致的喪失,非因乙方律師毛病運用法律等失職行動造成的,由甲方自行承擔。
第四條 法律顧問費及支付方法
甲方應向乙方每年度支付常年法律顧問費用 元,於協議生效之日交付。
甲方就第一條第三款所列的專案代理事務或者專項顧問事務如果委託乙方辦理,應向乙方另行支付代理費,由雙方另訂委託代理合同,乙方應優惠收費。
本合同到期終止後或者提前解除的,應當由雙方書面確認並結清有關費用。
第五條 工作費用
乙方律師辦理甲方委託事項所產生的下列工作費用,應由甲方承擔:
1、相干行政、司法、鑒定、公證等部門收取的費用、公共交通費;
2、上海市外產生的差旅費、食宿費、翻譯費、復印費、長途通信費等;
3、徵得甲方批准後支出的其它費用。
第六條 合同的解除
甲乙雙方經協商批准,可以變更或者解除本合同。
乙方有下列情況之一的,甲方有權解除合同:
1、未經甲方批准,擅自調換作為甲方常年法律顧問的律師;
2、因乙方律師工作耽誤、失誤導致甲方遭遇喪失的;
3、違背第二條第5-8項規定的任務之一的。
甲方有下列情況之一的,乙方有權解除合同:
1、甲方的委託事項違背法律或者違背律師執業規范的;
2、甲方有捏造事實、捏造證據或者隱瞞重要情節等情況,致使乙方律師不能供給有效的法律服務的;
3、甲方逾期 日仍不向乙方支付法律顧問費或者工作費用的。
第七條 違約責任
乙方無正當理由不供給第一條規定的法律服務或者違背第二條規定的任務,甲方有權請求乙方退還部分或者全部已付的法律顧問費。
乙方律師因工作耽誤、失職、失誤導致甲方遭遇喪失,或者違背第二條第5-8項規定的任務之一的,乙方應當通過所其投保的執業保險向甲方承擔賠償責任。
甲方無正當理由不支付法律顧問費或者工作費用,或者無故終止合同,乙方有權請求甲方支付未付的法律顧問費、未報銷的工作費用以及延期支付的利息。
第八條 爭議的解決
本合同實用中華國民共和國《合同法》、《律師法》、《民事訴訟法》/《仲裁法》等法律。 甲乙雙方如果產生爭議,應當友愛協商解決。如協商不成,任何一方均有權將爭議提交北京仲裁委員會/中國國際經濟貿易仲裁委員會,按照提交仲裁時該會現行有效的仲裁規矩進行仲裁,仲裁裁決是終局的,對甲乙雙方均有束縛力。
或者
甲乙雙方如果產生爭議應當友愛協商解決。如協商不成,任何一方均有權向上海市人民法院起訴。
第九條 合同的生效
本合同正本一式兩份,甲乙雙方各執一份,由甲乙雙方代表簽字/並加蓋公章,自 年 月 日之日起生效。
第十條 合同的期限
本合同的期限為 年。
合同期滿前 日內,由甲乙雙方協商決定是否續簽常年法律顧問合同。合同期滿後,甲方交辦的法律顧問工作延續進行的,甲方應當按每小時 元人民幣標准聯合實際延續時間向乙方支付法律顧問費。
第十一條 通知和送達
甲乙雙方因履行本合同而相互發出或者供給的所有通知、文件、材料,均以扉頁所列明的地址、傳真送達。一方如果遷址或者變更電話,應當書面通知對方。
通過傳真方法的,在發出傳真時視為送達;以郵寄方法的,掛號寄出或者投郵當日視為送達。
甲方: 乙方:中銀上海律師事務所
代表: 代表: 吳濱
年 月 日 年 月 日