千業律師
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胡大寬律師
⑷ 對債權表記載的債權有異議的訴訟應如何進行
河南千業律師事務所 劉濤 《中華人民共和國企業破產法》第五十八條第三款規定「債務人、債權人對債權表記載的債權有異議的,可以向受理破產申請的人民法院提起訴訟。」該條賦予了異議人採用訴訟程序進行救濟的途徑,確定了人民法院對破產債權的最終確認權,改變了舊破產法體系中破產債權由債權人會議進行審查和確認的不合理規定,從法理學角度講更趨合理化。但,由於上述法條規定得過於原則和概括,缺乏操作性,加上配套的司法解釋尚未出台,致使在實踐中出現了諸多困惑。 在本文中,筆者重點來探討《企業破產法》第五十八條第三款中包含幾個問題。 根據《企業破產法》第五十八條的規定,有權對債權表記載的債權提出異議的主體應當包括: 1、債權人。債權人是整個破產法律關系中的重要主體。債權人進入破產程序的參與破產案件的進行,其終極目的就是為了獲取自身利益,並使之最大化;同時,債權表記載的債權一旦被最終確定,破產財產的分配將會按照債權表進行,債權表的記載事項就直接關繫到債權人的最終受償情況。如此一來,債權人當然有權對債權表記載的有關自身及他人的債權性質、數額、有無擔保等事項提出異議,以求通過司法救濟途徑保障自身權益的最大化。 2、債務人。根據法律的規定,債務人也是提出異議訴訟的主體之一,但債務人是否能夠作為提出異議訴訟的主體,在理論界還存在爭議。有人認為,債務人在破產程序開始後,其就喪失了對破產財產的管理處分權,其與他人正在進行以及將來可能進行的一切訴訟均應由管理人承擔,這其中就包括對債權表記載的債權存在異議而提起的異議訴訟;也有人認為,法律規定的債務人是破產債務人自身,而不應由管理人代為提起異議訴訟;還有人認為,債務人有權提起異議訴訟,但其僅能針對於債權是否成立和債權數額提出異議。 針對上述觀點,筆者認為,讓管理人代理債務人提出異議並向人民法院提起異議訴訟的觀點,從我國現行法律來講是無法完成的,根據《企業破產法》第五十七條的規定,我們可以看出,該法賦予管理人對申報的債權具有初步審查的職權,並根據審查結果編制債權表;而五十八條所經的異議訴訟就是針對管理人編制的債權表提起的,讓管理人對自己編制的債權表提起異議,這好比「以子之矛攻子之盾」,在實踐中是根本無法實現。那麼,債務人作為提起異議訴訟的主體,對其提起異議訴訟的事項是不是要有所限制呢?我看未必。這主要是因為雖然債務人子破產程序開始時就喪失了對破產財產的管理處分權,但其對所申報債權的情況較管理人來講更為清楚了解,讓債務人以自己的名義提起異議訴訟,更有利於案件的順利進行。由於自破產程序開始時,債務人的印章及證照已由管理人接管並保存,在債務人提起異議訴訟的時候,應當通過立法或司法解釋的形式明確債務人具體提起異議訴訟的程序。 針對上述兩個問題,《企業破產法》並沒有做出明確規定。有人認為,在《企業破產法》沒有做出明確規定的情況下,應當適用民法通則的相關規定,自知道或應當知道爭議發生之日起兩年,當事人應當向人民法院提起訴訟。我個人認為,兩年的期限是指普通的民事糾紛中的訴訟時效,在破產案件中不能適用,這其中最主要的一個因素就是期限太長,不利於破產程序的順利進行。那麼,在法律沒有明確規定的情況下,異議訴訟提起的期限將如何確定,由誰來確定呢?最近,筆者擔任管理人成員的一起破產案召開的第一次債權人會議,核查債權時,有債權人對債權表記載的債權提出異議,根據事前和人民法院的多次磋商的結果,參照債權人會議決議的異議提起期限,將異議訴訟提起的期限確定為十五日,並以管理人的名義向異議人送達了《異議告知書》。當然,筆者所講的案例中的處理方式並不一定是最好的,這只是在法律沒有規定、相應司法解釋尚未出台的情況下,根據實際情況,在保障權利人行使正常救濟權利下,為保證整個破產程序的有序、高效地進行,不得以做出的權宜之計。關於提起異議訴訟期限具體應該多長,負責告知異議人提起異議訴訟的主體應當是誰,還要期盼將來的司法解釋能夠做出具體的規定。 關於異議訴訟的被告,應當根據提起異議訴訟的主體不同,分別予以確定。 1、債權人對債權表記載的屬於自己的債權提起的異議訴訟。 管理人對債權申報人申報的債權經過初步審查後,將審查結果編製成債權表,當債權表記載的債權與債權人申報的債權不一致時,債權人依法有權對債權表記載的屬於自己的債權提起的異議訴訟。在上述情形下,異議人提起的異議訴訟由於不涉及其他主體,其應當直接將編制債權表的當事人——管理人列為被告,請求人民法院確認其申報的債權成立有效。 2、債權人、債務人對債權表記載的他人的債權提起的異議訴訟。 在該情形下,異議訴訟將會涉及三方主體:異議人、被提起異議的債權的債權人和管理人,這三方主體中,異議人作為原告毫無爭議,問題時被告應當列誰?被提起異議的債權的債權人還是管理人?還是兩者都列為共同被告?筆者認為,針對該情形,應當僅列被提起異議的債權的債權人為被告,而不應當將管理人列為被告。異議人對他人的債權提出異議時,其目的就是請求人民法院確認一個不利於被告的結果,而這個結果和被提起異議的債權的債權人的利益息息相關,和管理人並沒有直接的利益沖突。 另外,針對該情形,有人提出,可以讓債權人會議對債權進行表決,如果未通過,未通過債權的債權人可以向人民法院提起異議訴訟。筆者認為,這種觀點無論從理論上還是實踐上都很難成立。首先,第一次債權人會議對債權進行表決缺乏相應的法律支持。在債權未得到確認之前屬於不確定債權,此時,參加債權人會議的所有債權人並不屬於法律意義上的破產債權人,在此情形下,對債權進行表決明顯有違法理;其次,根據《企業破產法》的規定,關於不服債權人會議決議的,該法提供了另外的救濟途徑,如果未通過債權的債權人向人民法院提起異議訴訟則和《企業破產法》第六十四條產生了沖突;再次,由經表決未通過債權的債權人向人民法院提起異議訴訟,被告應如何確定將會是一個難題, 在實踐中此類訴訟將可能會因被告無法確定而難以進行。綜上,筆者並不贊同上述觀點。 四、異議訴訟應當是否應當由受理破產申請的法庭審理 關於該問題,《企業破產法》第五十八條僅僅規定異議訴訟可以向受理破產申請的人民法院提起,但沒有具體到應有那個法庭審理。筆者認為,鑒於審理破產案件的法庭可能會對債權表記載的內容是前有所了解,關於異議人提起的確認之訴雖然應向受理破產申請的人民法院提起,但卻不易由審理破產案件的法庭審理,以免受到既有觀點的影響,損害當事人的合法權益。
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⑺ 小學生互相攀比學慣用品,如何看待這一現象
1月16日,本報接到讀者崔先生反映,鄭州市鄭賈路邱砦小學周邊的攤點允許小學生買東西賒賬,少則幾十,多則上百。有些孩子為了還債竟偷拿家裡的錢。崔先生希望相關部門能出台有效的措施整治一下校園周邊的環境,還孩子們一片「凈土」。
不清賬不許上學
1月17日11時30分,正是鄭州市鄭賈路邱砦小學的放學時間。記者看到,孩子們剛出校門,就迫不及待地圍到各個攤點前,買零食、畫片等。一個大約七八歲的小男孩從一商店門前拿走一根香腸,沖著老闆晃了晃,吃著就跑了,老闆隨即拿出一個本子在上面畫了幾下。
在一旁的崔先生告訴記者,自己是做生意的,家裡條件也相對寬裕,對孩子也捨得花錢,前天家裡抽屜內的錢少了50元,一問孩子才得知兒子偷錢是為了還賬,崔先生氣憤地說:「孩子哭著告訴我,老闆說不還錢就不讓他上學。」
店主否認有錯
在和學校僅一路之隔的友誼綜合商店裡,一自稱是店主的40多歲左右中年婦女承認濤濤在該店賒賬拿東西,但對崔先生的指責她卻說:「是你沒把自己孩子教育好,為了讓他把錢還上,我嚇嚇他也算錯嗎。」說完,她拿出一本厚厚的賬本,崔先生拿過來一看,自己孩子的名字果然在上面,在名字下面是一些數字,記者大致算了一下,濤濤近兩個月就賒賬近200元,每次都是幾元至幾十元不等。
記者隨手翻了一下,這個本子上有30左右個孩子的名字,欠得最多的達到400多元。而學校附近類似這樣的商店有十幾家,按這個比例算出的結果讓人不敢想像。
食品大多「三無」
在幾個學校對面臨著馬路的攤位上,記者發現他們根本就沒有衛生許可證和營業執照。隨手拿起幾個小食品都是「三無」產品。有好幾個小販還在向學生兜售一種顏色花花綠綠的橙汁「飲料」,「飲料」用裝純凈水的塑料瓶裝著,上面無任何標識。而那些炸雞腿、香腸等肉類的食物,鍋里的油幾乎都是黑色的,隨著馬路上來往車輛的經過,鍋里一片浮土,這對孩子的健康無疑是有威脅的。
教育部門無可奈何
據一位老師說,他們雖然在課堂上教導學生不要到校外商店買東西,但一直剎不住這股賒欠風。隨後記者在市內多家小學校門前看到,情況大都雷同。
鄭州市教育局宣外處的李先生說,小學生的賒賬之風應予堅決制止,賒賬不僅會導致小孩無序購買,還會造成小孩的攀比現象。這種現象應該引起家長和老師的重視。
引誘未成年人賒賬涉嫌違法經營
「引誘未成年人賒賬消費的店方涉嫌違法經營,而且如果不讓孩子去上學,影響孩子接受教育的權利,那就是嚴重的違法犯罪行為了!」河南千業律師事務所席國祿律師說,小學生賒賬消費實際上是一種「透支」行為,不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人,因此這一部分小學生的賒賬行為是無效行為,未滿14周歲的學生,如果購買金額不高的學習、生活用品,屬於正常的民事行為范圍。但如果店方惡意誘惑未成年人來消費,就已經屬於違法經營。
⑻ 河南資深職務犯罪刑事案件哪個律師好
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河南千業律師事務所 張華欣律師,網路一下。
⑽ 鄭州一公司欠了我50萬,想問問鄭州哪個律師比較知名可靠
兄弟好好的協商了,你應該有合同之類的東西。動用法律手段是很有必要的,但是你也要考慮一下,即使你贏了,但執行不下來怎麼辦呢?