公司章程法律制度研究

1. 公司章程的效力和功能

公司章程的效力和功能

基於公司章程的契約性質，對於公司章程的效力研究我們著重於其對公司及公司成員的約束力。

一、公司章程的效力

公司章程作為契約，僅具有內部效力性，並不具有外部效力性。因此，這里所說的公司章程的效力，主要是指公司章程作為契約對哪些主體具有約束力。我國公司法中公司章程的絕對記載事項條款實際上體現了公司與其成員之間的一種契約關系。下面結合我國《公司法》的規定對這些主體的權利義務具體分述之。

(一)公司章程對公司的效力

公司章程是公司組織與行為的契約，在此基礎上，公司章程及於公司的法律效力主要表現為三個方面：

第一，公司依照章程約定，建立公司組織機構，這些機構按照章程約定的許可權范圍行使職權。即一旦公司章程選擇了治理結構的方式，無論是何種方式，公司就必須遵守該約定。①

第二，公司須在章程確定的經營范圍內從事活動。我國公司法第12條規定，「公司的經營范圍由公司章程規定，並依法登記。公司可以修改公司章程，改變經營范圍，但是應當辦理變更登記。」從此方面來看，公司可以按照公司章程的約定，自由地選擇以及變更經營范圍。但如果公司超越公司章程，從事超越其經營范圍的行為，按照契約理論，該行為理應無效。②但是，隨著現代契約理論的發展，出於契約正義原則的需要以及經濟效率的角度考量，公司越權行為無效的適用范圍受到了限制。③

第三，公司依照公司章程對股東負有義務，公司若有違反，則須承擔相應的責任。我國公司法第22條規定，「股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以請求人民法院撤銷。」按此理解，上述主體若違反公司章程造成損害，則由公司對其行為承擔責任。除此之外，對於公司不按章程約定滿足股東知情權，不按規定召開董事會等違反公司章程對其義務約定的行為，公司也應承擔責任。

(二)公司章程對股東的效力

公司章程作為公司成員間的合意，尤其作為股東之間的一種合意，對公司股東具有約束力。其對股東的效力，具體表現為兩個方面：

第一，公司章程規定了股東的權利。一旦股東履行了出資義務之後，對公司便不再負有其他積極義務[1]。因此，公司章程的主要內容便是關於股東權利的約定。股東具體享有的權利有：股權請求權、股利分配權、剩餘財產分配權、股份轉讓權、表決權、知情權、股東會召集權、監督權、訴訟權等。④至於股東如何行使這些權利，公司章程也可根據股東協商進行約定，一旦約定，則股東就需要按照約定方式行使，不得違反。

第二，公司章程規定了股東應負有的義務。一方面，體現為股東對公司的出資義務。股東若違反該義務，除向公司繼續履行該出資義務外，還要對其他已履行出資義務的股東承擔違約責任。⑤另一方面，體現為股東要遵守章程約定行使權利，不得濫用權利，如果濫用權利，則要對公司或其他股東承擔賠償責任。①

(三)公司章程對董事、監事、高級管理人員的效力

公司章程作為公司成員間的契約，其對公司的董事、監事及高級管理人員同樣也具有約束力。在現代公司治理結構當中，對這些主體的權利義務約定不明，經常成為公司糾紛產生的原因，而公司章程就此可以做出更為詳盡的規定。具體表現為以下方面：

第一，公司章程是此類人員行使職權的具體依據。譬如，公司章程可以規定公司經理的職權，可以決定監事會的構成，可以規定董事的任期，可以規定高級管理人員的范圍，可以根據公司的實際情況賦予這些主體或多或少的職權。②

第二，公司章程規定了此類人員承擔的義務及責任。我國《公司法》第一148條規定，「董事、監事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規和公司章程，對公司負有忠實義務③和勤勉義務④。」該法第149條具體列舉了此類人員違反忠實義務和勤勉義務的行為。⑤另外，該法第150條明確規定，此類人員執行公司職務違反公司章程規定給公司造成損失時，要承擔賠償責任。⑥總而言之，公司章程對此類人員的義務及責任承擔問題，可以作出具體的規定。

二、公司章程的功能

從本文上述內容的闡述中，我們發現，實際上權利義務是公司章程的核心，調整公司各組織結構權利義務的內容以及公司各成員的權利義務的內容大部分體現在公司章程中，這凸顯了章程所具有的調整公司成員間參與公司管理和分配利益關系的功能。因此，其在決定公司治理結構上扮演積極的角色。

(一)構建公司治理結構功能

1.關於構建公司治理結構功能的理論解說

何為公司治理?漢密爾頓認為：公司治理在美國一般是指公眾公司的職業經理人、董事會和股東之間的關系。⑧英國卡德伯里公司治理報告將公司治理界定為：「經營和控制公司的制度」。從法學的角度而言，公司治理結構是指，為維護股東、公司債權人以及社會公共利益，保證公司正常有效地運營，由法律和公司章程規定的有關公司組織機構之間權力分配與制衡的制度體系[2]。由此，由於現代公司的股權分散，導致公司所有權和控制權的分離，股東作為所有權人，其和經營者之間是委託人和代理人的關系;同時，由於二者的利益追求並不總是一致，代理人會有自己的利益考慮，在這種情況下，如何保證代理人有足夠的經營自由為公司創造價值，同時又對其行為進行必要的合理的規制，這才是公司治理的根本問題。公司章程公司治理的研究表明，公司治理的'一般合理性最根本的是股東主導模式。股東主導模式要求經營者僅對股東利益負責。⑨這里的股東利益，包括少數股東，適用於公司股權高度分散的公眾公司，也適用於股權集中的封閉公司[3]。股東主導模式深層次的含義是股東對公司治理的參與，即股東權自治。其強調股東自治，強調股東的參與和監督，在最大限度范圍內保護股東的利益。因此，公司治理的選擇關鍵還是在於公司股東本身，即股東通過什麼樣的公司章程來選擇適合公司經營的治理模式。

2.關於構建公司治理結構功能的實踐運用

公司章程是公司成員間的契約，其通過規定股東的參與管理和監督實現對公司治理的建構，具體表現為股東的權利行使、股東會、董事會、監事會的許可權與程序安排。

首先，公司章程規定公司組織機構中的公司組成人員資格、組成問題，如有關董事的人數、董事的任命和解聘、監事會的人數、監事會的任命和解聘以及股東的退出和除名等。其次，公司章程規定股東會、董事會與監事會的職權分工、股東大會的程序等。其中，股東參與管理和監督體現在：「通過投票表決，股東可以選舉或更換董事、監事，並決定有關報酬事項;批准某些特別事項，如公司合並、公司所有資產的出售、公司解散以及修改公司章程等;審議批准董事會、監事會的報告;通過、修訂或廢止公司內部規章;以及通過股東決議以批准董事會的行動或要求董事會採取行動等。」 [4]另外，股東對因自身權益受到公司、董事、控股股東的不法侵害，其基於股東身份可以向法院起訴。具體如：撤銷決議之訴⑩、查閱權行使不能之訴①、異議股東股份回購請求權之訴②、損害賠償之訴③、解散公司之訴④。除此之外，股東還可以提起派生訴訟。⑤ 「目前，派生訴訟對股東權益保護功能已被充分認識，與此同時，其另一重要功能――對經營權與控制權的監督制約功能也被充分展示和釋放，而且，隨著公司規模的日益擴張、所有權和經營權分離程度的日益提高，其監督功能也在發揮越來越大的作用。」下面，筆者以一則案例 [5]來簡要說明公司章程在構建公司治理結構中的作用。

2001年2月，李某與祁某共同投資設立一家公司，注冊資本金人民幣50萬元，祁某出資20萬元，李某出資30萬。李某為公司法定代表人，任執行董事並兼經理之職，祁某任公司監事。公司自開業以來，一直處於營利狀態，在此期間，祁某曾多次提議召開股東會並分配利潤，但李某拒絕。同時，李某又另設了一家經營范圍與原公司完全相同的新公司，並轉移了公司一些業務、資產。2005年2月，祁某以李某和公司為共同被告提起訴訟，要求退出公司並對公司財務狀況進行司法審計。法院在立案之前要求祁某首先用盡內部救濟措施。祁某遂遵法院指示，在報紙上發布擬進行股權轉讓的公告並繼續與李某協商，然均未果。在上述內部救濟措施用盡的情況下，上海市奉賢區人民法院受理此案，並根據原《公司法》規定，判決駁回祁某的所有訴訟請求。祁某不服提起上訴，二審法院維持原判。

本案為因公司陷入僵局⑥而引發的股東權益糾紛案件。在本案中，李某作為執行董事兼任經理，其作為管理者，與股東祁某發生了利益沖突且已激化，李某的行為損害了公司的利益，也損害了小股東祁某的利益，而祁某無法依據原公司章程保護自己的權利，又不能依據法律獲得救濟。公司已然陷入僵局。從公司的內部治理來看，如果本案股東在公司章程中對公司治理有具體可行的治理措施約定，那麼也就不需要股東事後耗費更多的成本去保護自己的權利或者根本就無法。所以，如何預防公司僵局才是最有實踐意義的。因此，結合公司實際情況，充分發揮公司章程構建公司治理結構的功能，事先在章程中約定具有防止公司僵局的條款就顯得尤為重要。具體到本案而言，公司章程可以就如下條款預先約定：一是約定在公司連續盈利但不向股東分配利潤的情況下，異議股東有強制股份回購請求權。二是在查閱權方面，約定股東有查閱會計賬簿的權利。三是在監事會的職權方面，約定監事有罷免、起訴公司高級管理人員的權利。四是約定在公司僵局的情況下，股東可以請求法院解散公司，以化解僵局、維護自身權益⑦。

(二)公示功能

前文已述及，公司章程作為契約，並不具有外部效力，而商事登記制度要求公司章程公開，其目的是為了保護債權人，維護交易安全。

所謂公示功能，是指公司章程作為公司法人組織與活動的基本規則的載體和表現形式，具有揭示公司基本情況的法律功能。[7]現代各國公司法基本要求公司向社會公開章程內容，尤其是對公眾公司來說要求更為嚴格。章程內容向社會公開，一方面有利於公司的股東及公司潛在的股東了解公司經營情況，對其進行商業投資提供判斷指引;另一方面，有利於公司現實的債權人及潛在的債權人了解公司的基本情況，使其明確自己將要承擔的風險，從而做出正確的判斷。另外，作為管理上的一種強制公開，其有利於國家對公司進行監督管理，而這種一定程度上的監督管理對於公司的發展和社會經濟的安全有效運行來說是必要的。

三、結論

公司章程作為契約，其約束的不僅僅是公司、股東，還包括董事、監事及公司高管人員。基於公司章程的契約性質，在契約自由、股東自治的理念下，股東按照自己的意願對公司事務作出合理的安排，構建權利分配體系，平衡各方利益，從而構建具有高度適應性的公司治理結構。董慧凝博士認為「公司股東通過公司章程進行的安排要比法律作出的公司治理安排高明的多，原因在於當事人的智慧是足夠的，公司章程能夠實現公司治理結構的個別最優」。

2. 公司法律制度內容是什麼

一、公司法律制度內容是什麼？ 公司法是規定各類公司的設立、活動、解散及其他對外關系的法律規范的總稱，是市場的主體法。 其意義：鼓勵投資創業;強化公司的意思自治;加強對債人的保護;加強對中小股東利益的保護;強化公司社會責任和職工保護措施。 我國《公司法》中所稱公司有其特定適用范圍： 其一，依據屬地主義原則，為依照《公司法》在中國境內設立的公司; 其二，組織形式僅限於 有限責任公司 和 股份有限公司 ，立法未對其他公司組織形式作規定，在實踐中則不允許設立。有限責任公司概念：指依據公司法由全體股東共同出資設立的，每個股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對 公司債務 承擔責任的企業法人。 特徵： 1)有限責任公司股東的人數有一定的限制，必須是50人以下; 2)股東以各自的出資額為限對公司承擔有限財產責任; 3)有限責任公司不公開募集資本;新《公司法》(圖1) 4)公司的規模可大可小，適應性強; 5)公司的設立程序簡單， 組織機構靈活設立條件： 1)股東人數符合法定人數; 2)股東出資達到法定資本最低額3萬元; 3)股東共同制定 公司章程 ; 4)有 公司名稱 ，建立符合有限責任公司要求的組織機構; 5)有公司住所。 出資方式：貨幣出資;實物出資; 知識產權 出資; 土地使用權 出資。股份有限公司概念：是指依法成立的，其全部資本分成等額股份，通過發行股票籌集公司資本，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司 債務承擔 責任的企業法人。特徵：1)公司發起人有人數限制，2~200人2)公司資本分成等額單位，稱之為股份3)股份以股票形式發行4)股份有限公司一般規模較大，是典型的資合公司，在設立程序上也比較復雜。 設立的條件： 1)發起人符合法定人數; 2)發起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額; 3)股份發行、籌辦事項符合法律規定; 4)發起人制定公司章程，採用募集方式設立的經創立大會通過; 5)有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構;6)有公司住所。

3. 公司章程的合法性審查

公司章程需要注意的事項有公司章程的規定不能與法律的強制性規定相沖突。根據相關法律規定，公司章程對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力。

審核公司章程注意事項：
1、公司章程必須以本國官方文字的書面形式表達；
2、股份有限公司的公司章程草案須經全體發起人簽字蓋章；
3、募集設立的股份有限公司章程須經公司創立大會的批准並簽字蓋章確認。有限責任公司和以發起方式設立的股份有限公司章程必須經全體投資人簽字蓋章；
4、股東人數是否符合法定要求；
5、對特殊投資主體單獨設立國有獨資公司的強制要求；
6、股東出資的法定資本限額是否符合法律規定，特殊行業的最低法定標准；
7、出資方式的審查，特別是對以工業產權、非專利技術作價出資的佔用公司注冊資本的比例等方面的審查；
8、公司章程任意內容的合法性審查。

如何判斷公司章程條款效力？
公司章程具有法定性、真實性、公開性等特徵，對於公司章程的效力的認定，《公司法》並無明確規定。公司章程本身屬於為設立公司、規范公司經營管理而訂立的合同，其是設立公司的共同行為。所謂的共同行為也稱多方行為，通常指共同民事法律行為，是多數當事人平行的意思表示一致而成立的法律行為。制定公司章程本身就是這樣意思表示，符合共同行為的全部特徵，應適用共同行為的相關規則。
有鑒於此，判斷公司章程的條款效力應當適用《民法典》中民事法律行為及合同認定規則。具體來說，應當注重以下因素：
1、意思表示真實與否。由於公司章程的制定是具有自治性質的民事共同行為，應當充分體現股東自願，因此，股東意思表示真實是公司章程的首要因素。如果公司設立時公司章程不是股東的真實意思表示，則對該股東當然不具備約束力。
2、制定和修改程序是否符合程序規則。雖然對公司設立時章程的制定沒有明確規定，但是，作為產生其他規則的基本制度，發起股東的一致同意是必要的。在公司設立後修改章程，應當符合《公司法》和公司章程規定的程序規則。如果不符合相關程序規則，則修改章程的股東會決議屬於可撤銷的決議。
3、內容是否違反法律強制性規定。民事法律行為不能違反法律、行政法規的強制性規定和禁止性規定，否則無效，這是民事法律行為效力的一般規則。但是，對於《公司法》的規定，應當注意這些規定分為補缺性規定和強制性規定，補缺性規定旨在引導公司制定相關規則，並在公司未制定時推定該規則適用，具備可選擇性，而強制性規定則必須如是規定，或規定最低標准，否則即為無效。
4、內容是否侵犯國家利益、集體利益、他人合法權益，以及是否違反公序良俗。這都是判斷民事法律行為合法性的一般規則，應當適用。

公司章程是公司調整內外關系的自律性規范，是公司設立時的關鍵性文書，在受理公司登記注冊特別是審核公司章程時，經常發生以下問題：
（一）對公司章程極不嚴肅。部分股東對《公司法》及《公司登記管理條例》理解不深不透，認為公司章程不過是登記部門需要的形式材料，只要拿到營業執照便把章程束之高閣，有的由委託代理人制訂章程，甚至連股東簽字都由他人代簽。
（二）盲目照搬他人章程。有的通過示範文本或格式文本選擇填空，形成「傻瓜章程」，導致章程內容與企業實際情況有很大出入，甚至只是改個公司名稱、其它條款盲目照抄，根本不結合本公司實際，喪失了公司的自治規范和法律效力基礎，不但無法發揮章程作用，甚至自身行為違反章程而全然不知。
（三）章程條款制定不清，內容不完整。章程所記載的全部事項可以分為絕對必要記載事項、相對必要記載事項和任意記載事項：絕對必要記載事項，是指章程中必須予以記載的不可缺少的事項，章程缺少其中一項或任何一項記載不合法，就會導致整個章程無效。《公司法》規定，有限責任公司章程應當載明名稱與住所、經營范圍、注冊資本、股東的姓名或者名稱、股東的出資方式和出資額和出資時間、公司機構及其產生辦法與職權和議事規則、公司法定代表人、股東認為需要規定的其他事項等；相對必要記載事項，是指法律列舉規定的一些事項，可以聽憑章程制訂人自主決定是否載入章程。一旦章程予以記載，便發生法律效力。如是不予記載或某項記載不合法，則僅該事項無效，章程其他事項仍然有效，不影響整個章程效力。顯然，相對必要記載事項對公司的意義和重要程度遜於絕對必要記載事項；任意記載事項，是指法律並不列舉，只要不違反法律的強行規定，公共秩序和善良風俗，章程制訂人便可根據實際需要載入章程的諸事項。在公司章程中，這些事項與其他事項同樣具有約束力，非依股東會的特別決議不能變更。如不加以記載，不影響整個章程的效力，如記載不合法，也僅該事項無效，章程其他事項仍具效力。實踐中，有的採用拿來主義辦法，照抄注冊範本，實際上只設一名執行董事或一名監事，章程中還生搬硬套出公司董事會或監事會等等。
（四）章程內容不符合法律規定。章程必須合法，這是其生效的前提條件。然而，有的公司制訂章程時並不依據《公司法》而是隨意制定，公司選舉或委派法定代表人時不按規定由董事長（執行董事）或經理擔任，而由監事擔任，存在隨意現象。如果登記機關審查不細，就會造成章程不合法。

【法律依據】：
《中華人民共和國民法典》
第七十六條 以取得利潤並分配給股東等出資人為目的成立的法人，為營利法人。營利法人包括有限責任公司、股份有限公司和其他企業法人等。
第七十七條 營利法人經依法登記成立。
第七十八條 依法設立的營利法人，由登記機關發給營利法人營業執照。營業執照簽發日期為營利法人的成立日期。
第七十九條 設立營利法人應當依法制定法人章程。
第八十條 營利法人應當設權力機構。權力機構行使修改法人章程，選舉或者更換執行機構、監督機構成員，以及法人章程規定的其他職權。

4. 公司法律法規章程制定規定是什麼

一、公司章程的概念、性質、功能 (一)公司章程的基本概念 公司章程，是指公司依法制定的、規定 公司名稱 、住所、 經營范圍 、經營管理制度等重大事項的基本文件。或是指公司必備的規定公司組織及活動的基本規則的書面文件，是以書面形式固定下來的股東在共同一致的意思表示。公司章程是公司組織和活動的基本准則，是公司的憲章。 (二)公司章程是 公司設立 的最主要條件和最重要的文件 我國《公司法》明確規定，訂立公司章程是設立公司的條件之一。審批機關和登記機關要對公司章程進行審查，以決定是否給予批准或者給予登記。公司沒有公司章程，不能獲得批准;公司沒有公司章程，也不能獲得登記。 (三)公司章程是確定公司權利、義務關系的基本法律文件 公司章程一經有關部門批准，並經公司登記機關核准即對外產生法律效力。公司依公司章程，享有各項權利，並承擔各項義務，符合公司章程行為受國家法律的保護;違反章程的行為，有關機關有權對其進行干預和處罰。 (四)公司章程是公司對外進行經營交往的基本法律依據 由於公司章程規定了公司的組織和活動原則及其細則，包括經營目的、財產狀況、權利與義務關系等，這就為投資者、 債權人 和第三人與該公司的進行經濟交往提供了條件和資信依據。 (五)公司章程是公司和自治規范 公司章程作為公司的自治規范，是由以下內容所決定的。其一，公司章程作為一種行為規范，不是由國家，而是由公司股東依據公司法自行制定的。公司法是公司章程制定的依據。作為公司法只能規定公司的普遍性的問題，不可能顧及到各個公司的特殊性。而每個公司依照公司法制定的公司章程，則能反映本公司的個性，為公司提供行為規范。其二，公司章程是一種法律外的行為規范，由公司自己來執行，無須國家強制力保障實施。當出現違反公司章程的行為時，只要該行為不違反法律、法規，就由公司自行解決。其三，公司章程作為公司內部的行為規范，其效力僅及於公司和相關當事人，而不具有普遍的效力。 (五)正確認識公司章程的重要性 鑒於公司章程的上述作用，必須強化公司章程的法律效力。這不僅是公司活動本身需要，而且也是市場經濟健康發展的需要。公司章程與《公司法》一樣，共同肩負調整公司活動的責任。這就要求，公司的股東和發起人在制定公司章程時，必須考慮周全，規定得明確詳細，不能做各種各樣的理解。公司登記機關必須嚴格把關，使公司章程做到規范化，從國家管理的角度，對公司的設立進行監督和保證公司設立以後能夠進行正常的運行。 二、公司章程應當載明的事項 絕對必要記載事項是指章程中必須予以記載的、不可缺少的事項，公司章程缺少其中任何一項或任何一項記載不合法，就會可能導致整個章程的無效和章程內容的瑕疵，對於章程的絕對必要記載事項，我國新公司法在25條和82都有具體的規定： (一)新《公司法》25條 有限責任公司章程 應當載明下列事項： 1、公司的名稱和住所; 2、 公司經營范圍 ; 3、 公司注冊資本 ; 4、股東的姓名或者名稱; 5、 股東的出資方式、出資額和出資時間; 6、 公司的機構及其產生辦法、職權、議事規則; 4、公司的法定代表人; 8、股東會會議認為需要規定的其他事項。 9、股東應當在公司章程上簽名、蓋章。 (二)新《公司法》82條 股份有限公司 的章程應當記載的事項包括： 1、公司名稱和住所; 2、公司經營范圍; 3、公司設立方式; 4、公司股份總數、每股金額和注冊資本; 5、發起人的姓名或者名稱、認購的股份份數、出資方式和出資時間; 6、董事會的組成、職權和議事規則; 4、公司法定代表人; 8、監事會的組成、職權和議事規則; 9、公司利潤分配辦法; 10、公司的解散事由和 清算 辦法; 11、公司的通知和公告辦法。 12、股東大會會議認為需要規定的其他事項。 三、公司章程的法律效力 公司章程一經股東簽字即發生法律約束力。公司章程的社團規章特性，決定了公司章程的效力及於公司及股東成員，同時對公司的董事、監事、經理具有約束力。我國《公司法》規定：「設立公司必須依照本法制定公司章程。」公司章程對公司、股東、董事、監事、經理具有約束力。 (一)公司章程使公司受約束 公司章程是公司組織與行為的基本准則，公司必須遵守並執行公司章程。根據公司章程，公司對股東負有義務。因此，一旦公司侵犯股東的權利與利益，股東可以依照公司章程對公司提起 訴訟 。 (二)公司章程使股東受約束 公司章程是公司的自治規章，每一個股東，無論是參與公司初始章程制訂的股東，還是以後因認購或受讓公司股份而加入公司的股東，公司章程對其均產生契約的約束力，股東必須遵守公司章程的規定並對公司負有義務。股東違反這一義務，公司可以依據公司章程對其提出訴訟。但應當注意的是，股東只是以股東成員身份受到公司約束，如果股東是以其他的身份與公司發生關系，則公司不能依據公司章程對股東主張權利。 (三)公司章程使股東相互之間受約束 公司章程一般被視為已構成股東之間的契約關系，使股東相互之間負有義務，因此，如果一個股東的權利因另一個股東違反公司章程規定的個人義務而受到侵犯，則該股東可以依據公司章程對另一個提出權利請求。但應當注意，股東提出權利請求的依據應當是公司章程中規定的股東相互之間的權利義務關系，如 有限責任公司 股東對轉讓出資的優先購買權，而不是股東與公司之間權利義務關系。如果股東違反對公司的義務而使公司的利益受到侵害，則其他股東不能對股東直接提出權利請求，而只能通過公司或以公司的名義進行。 (四)公司章程使公司的董事、監事、經理受約束 作為公司的高級管理人員，董事、監事、經理對公司負有誠信義務，因此，公司的董事、監事、經理違反公司章程規定的職責，公司可以依據公司章程對其提出訴訟。然而，董事、監事、經理是否對股東直接負有誠信義務，則法無定論。一般認為，董事等的義務是對公司而非直接對股東的義務。因此，在一般情形下，股東不能對董事等直接起訴。但各國立法或司法判例在確定上述一般原則的同時，也承認某些例外情形。當公司董事等因故意或重大過失違反公司章程的職責使股東的利益受到直接侵害時，股東可以依據公司章程對公司的董事、監事、經理等提出權利主張。 有的國家的法律對董事、股東的某些直接責任作了規定，如日本《商法》第 166條第 (3)款中專門規定了董事對包括股東在內的第三者的責任;董事在執行其職務有惡意或重大過失時，該董事對第三者亦承擔損害賠償的 連帶責任 。我國《公司法》沒有規定董事對第三者的責任問題，也沒有規定股東的代表訴訟。 但《到境外 上市公司 章程必備條款》中，為了適應境外上市的需要，與境外上市地國家的有關法律相協調，規定了股東依據公司章程對董事的直接的訴訟權利。該《必備條款》第7條還將公司章程的效力擴大至除董事、監事、經理以外的其他公司高級管理人員，即公司的財務負責人、董事會秘書等，規定：「公司章程對公司及其股東、董事、監事、經理和其他高級管理人員均有約束力;前述人員可以依據公司章程提出與公司事宜有關的權利主張。股東可以依據公司章程起訴公司的董事、監事、經理和其他高級管理人員。」 是最基本的交涉、管理依據、設立條件。在公司發展過程中，有必要做出對章程合適的修改，以配合經營發展。法律規定了章程應該寫明的條款，要求明確公司信息、功能、對高層領導的約束。