民法三五點

Ⅰ 民法筆記 要詳細點 急用

2011金可可民法總論課堂筆記（第一周）緒論

案例一：同學想在四期的蛋餅攤上買一個蛋餅（注意：這是一場同學與老闆，蛋餅與飯團之間的混戰！！！）

1、同學：「老闆，買一個蛋餅。」老闆：「好嘞。」

Q：同學與老闆就蛋餅的買賣合同是否有效成立？

法條援引：《合同法》13、21、25、130條

合同法第13條 當事人訂立合同，採取要約、承諾的方式。

第21條 承諾是受要約人同意要約的意思表示。

第25條 承諾生效時合同成立。

第130條 買賣合同是出賣人轉移標的物的所有權於買受人，買受人支付價款的合同。

本案中，同學：「老闆，買一個蛋餅。」是要約，老闆：「好嘞。」則是承諾（其內容與同學的要約內容一致），並且該意思表示到達了對方，承諾生效，因此，同學與老闆就蛋餅的買賣合同有效成立。

2、老闆將蛋餅做好之時，誰對該蛋餅擁有所有權？

法條援引：《物權法》第30條，

物權法30條 因合法建造、拆除房屋等事實行為設立或者消滅物權的，自事實行為成就時發生效力。

本案中，做蛋餅的原料都屬於老闆，老闆做蛋餅的行為屬於事實行為，當蛋餅做好時，該事實行為成就，因此，此時老闆對該蛋餅擁有所有權。

3、（1）老闆將做好的蛋餅放在手中，對同學說：「同學，你的蛋餅。」此時，蛋餅的所有權歸誰？

法條援引：《合同法》第133條

合同法133條 標的物的所有權自標的物交付時轉移，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。

本案中，老闆此時佔有蛋餅，對其擁有完全的控制，且此時還沒有將它交付給同學，所以，此時老闆對該蛋餅擁有所有權。

（2）同學伸手去接蛋餅，此時老闆與同學各執蛋餅的一端，問此時蛋餅的所有權歸誰？（有必要嗎。。。）

此時，老闆與同學對該蛋餅共同共有。

（3）老闆放手，同學一人抓著蛋餅，此時蛋餅的所有權歸誰？

此時，老闆已將蛋餅交付給了同學，蛋餅脫離老闆的控制，同學佔有該蛋餅，所以此時同學對該蛋餅擁有所有權。

4、老闆問同學要4元，同學說：「不對，去年我來這里買只要3元。」老闆說最近物價漲了，同學說：「不對，現在這附近其他的蛋餅攤上一個蛋餅也只賣3元，怎麼就你的漲了？」老闆說我就是漲了，你能怎麼樣！老闆與同學爭執不下。請問此時同學應付3元還是4元？

法條援引：《合同法》61、62-2條

合同法61條 合同生效後，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。

合同法62條 就有關合同內容約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，適用下列規定：

（二）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執行政府定價或者政府指導價的，按照規定履行。

本案中，同學與老闆在訂立買賣合同時，沒有就價款作約定，且事後不能達成協議，因此，根據62-2，如果經查實附近地區一個蛋餅的市場價格確是3元的話，同學只需付給老闆3元。

5、正在老闆與同學爭執不下時，突然出現一隻小狗將蛋餅叼走，老闆大怒：「都是你的錯，快賠我蛋餅的錢！」同學也怒了：「明明是你的錯，我不僅不能把錢賠你，你還要賠我蛋餅的錢！」請問該問題當如何解決？

法條援引：《合同法》第142條 標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之後由買受人承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。

風險負擔指由於不可歸因於任何一方當事人的原因致標的物毀損滅失的責任的承擔。

本案中，蛋餅被小狗叼走既不是老闆的過錯也不是同學的過錯，且此時老闆還沒有將蛋餅交付給同學，因此由老闆承擔蛋餅滅失的風險，老闆不能再問同學要錢，同學吃不到該蛋餅，也不能問老闆要錢。

6、老闆在與同學爭執之時，一時大怒，將同學的額頭打出血，問同學有沒有權利問老闆要錢？

法條援引：《侵權責任法》6-1，15，16條

第六條 行為人因過錯侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任。

第十五條 承擔侵權責任的方式主要有：

（一）停止侵害；

（二）排除妨礙；

（三）消除危險；

（四）返還財產；

（五）恢復原狀；

（六）賠償損失；

（七）賠禮道歉；

（八）消除影響、恢復名譽。

以上承擔侵權責任的方式，可以單獨適用，也可以合並適用。

第十六條 侵害他人造成人身損害的，應當賠償醫療費、護理費、交通費等為治療和康復支出的合理費用，以及因誤工減少的收入。造成殘疾的，還應當賠償殘疾生活輔助具費和殘疾賠償金。造成死亡的，還應當賠償喪葬費和死亡賠償金。

本案中，老闆在打傷同學的事件中有過錯，且是故意，因此應當承擔侵權責任，賠償同學的相應損失。如果同學在開庭時要求老闆賠禮道歉，法官可以同意。

7、如果上例中老闆是一個精神病人，是否要負侵權責任？

援引法條：民法通則13-1，58條，侵權責任法32條

民法通則13-1 不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。

民法通則58 下列民事行為無效：

（一）無民事行為能力人實施的；

（二）限制民事行為能力人依法不能獨立實施的；

（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的；

（四）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；

（五）違反法律或者社會公共利益的；

（六）經濟合同違反國家指令性計劃的；（本項刪除）

（七）以合法形式掩蓋非法目的的。

無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力。

侵權責任法32條 無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監護人承擔侵權責任。監護人盡到監護責任的，可以減輕其侵權責任。
有財產的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產中支付賠償費用。不足部分，由監護人賠償。

本案中，老闆是無民事行為能力人，不需要承擔責任。

8、老闆在庭審時對同學說：「我可以賠償你的損失，但你還是要買我的蛋餅，把蛋餅的錢付給我。」請問同學是否可以拒絕？

法條援引：合同法第94條 有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能實現合同目的；
（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；
（三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告後在合理期限內仍未履行；
（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；
（五）法律規定的其他情形。

第58條 合同無效或者被撤銷後，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。

本案中，老闆遲延履行債務，致使不能再對同學產生利益（肚子餓時填飽肚子），同學可根據94-4解除合同。

9、老闆將蛋餅做好後，同學後面的一個人說這個蛋餅給我，我給你5元，老闆不顧同學的反對，執意將蛋餅先賣給了後面的一個人，同學對此該如何？

援引發條：合同法62-4，107條

第六十二條 當事人就有關合同內容約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，適用下列規定：

（四）履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的准備時間。

第一百零七條 當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、採取補救措施或者賠償損失等違約責任。

本案中，老闆沒有履行合同義務（沒給同學蛋餅）或者履行合同義務不符合約定（超過必要的准備時間，即做一個蛋餅的時間），同學可以依據第107條的規定，要求老闆繼續履行（再做一個蛋餅）或者賠償損失。

10、在上例中，老闆貪錢想先把蛋餅給後面的人，同學堅決不同意，說他就要剛剛做好的這個蛋餅，即使再做一個蛋餅給他也不要，他能否阻止老闆的行為？

不能，因為在之前他與老闆的買賣合同中，只約定了買「一個蛋餅」（種類之債），而不是「這個蛋餅」（特定之債），因此他不能阻止老闆的行為，但他可以要求老闆因其遲延履行而負違約責任。

11、同學想買一個蛋餅，用手指指蛋餅，又豎起食指（要一個），老闆說：「好嘞。」做好一個蛋餅捧到同學面前，同學此時又不想吃蛋餅了，於是說「我剛才什麼都沒說啊。」請問同學能否反悔？

援引法條：合同法第10條 當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。

本案中，同學採用默示的形式與老闆訂立了買賣蛋餅的合同，同學「用手指指蛋餅，又豎起食指（要一個）」是要約，老闆看到同學指向蛋餅並說了聲「好嘞」則是承諾。默示是第10條中的「其他形式」，同學與老闆之間的買賣合同有效成立，同學不能反悔，否則要負違約責任。

12、同學想買一個飯團，他邊接女朋友的電話邊指指飯團，老闆誤認為是蛋餅，說了聲「好嘞」，於是做了一個香噴噴的蛋餅給同學，同學說我要的是飯團不是蛋餅啊，並有兩名無利害關系人證明同學剛才指的是飯團。

援引法條：合同法54、58條

第五十四條 下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：

（一） 因重大誤解訂立的；

第五十八條 合同無效或者被撤銷後，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。

13、同學想買一個飯團，他邊接女朋友的電話邊指指飯團，老闆誤認為是蛋餅，說了聲「好嘞，要一個蛋餅」，於是做了一個香噴噴的蛋餅給同學，同學說我要的是飯團不是蛋餅啊，並有兩名無利害關系人證明同學剛才指的是飯團。也有兩名無利害關系人證明聽到了老闆的那句話。

14、同學想買一個飯團，但因忙於接聽女朋友的電話誤指為蛋餅，老闆說了聲「好嘞。」於是做了一個香噴噴的蛋餅。

15、老闆在給同學做蛋餅時，女朋友讓同學立刻回去，於是想不買蛋餅了，老闆不幹，一定要讓同學買蛋餅，後面的人說這個蛋餅給我吧，我給你3元，老闆也不讓後面的人買這個蛋餅。請問誰來賠償由此產生的損失？

援引法條：合同法第119條 當事人一方違約後，對方應當採取適當措施防止損失的擴大；沒有採取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。

本案中，老闆可以要求同學承擔違約責任，但他在明明可以將蛋餅賣給後面的人的時候偏偏不賣，沒有採取適當措施防止損失的擴大，因此不得就擴大的損失要求賠償。

案例二：一個6歲的小孩

1、 用壓歲錢買了一個蘋果機，其父母很憤怒，是否可以要求商家退款？

可以。

援引法條：民法通則第12、58條

12條 不滿十周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。

58條 下列民事行為無效：

（一） 無民事行為能力人實施的；

無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力。

2、 將鄰居打了一頓，是否要賠錢？

援引法條： 侵權責任法32條 無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監護人承擔侵權責任。監護人盡到監護責任的，可以減輕其侵權責任。
有財產的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產中支付賠償費用。不足部分，由監護人賠償。

注意：民事行為是法律行為，而侵權行為不是民事行為！

補充：

我國的民事行為體系：

此分類不科學，因為合法性是生效條件，而非成立條件。

法律行為是大陸法系民法普遍採用的概念，而我國的民法通則生造所謂「民事行為」和「民事法律行為」，存在邏輯矛盾。（梁慧星《民法總論》第159頁）

一般老師在課堂上講的體系是這樣的：

民事行為是法律行為（金可可的觀點），而在這個體系下，法律行為屬於適法行為，侵權行為屬於違法行為，因此侵權行為不是法律行為，也就不是民事行為。

3、 在河邊撿到一隻小烏龜，是否能取得其所有權？

可以。事實行為—對無主物的先佔—原始取得，撿小烏龜的行為是事實行為。

援引法條：物權法第30條 因合法建造、拆除房屋等事實行為設立或者消滅物權的，自事實行為成就時發生效力。

先佔：以所有的意思，先於他人佔有無主的動產，從而取得其所有權的事實。

無主物：最常見者為拋棄物，即基於所有人或處分人的意志而放棄所有權的物。

無人繼承又無人受遺贈的財產，歸國家所有，不適用先佔。

Ⅱ 司法考試民法的重點有什麼

2010 年的卷三，民法部分一如既往地佔了62分。卷四的情況則比較復雜，第一道16分的案例題雖然主要考察民法，但也附帶涉及民訴和刑法問題，民法大概佔了11分。這樣，單純考察民法的題目分值只有73分，比去年的80分略有降低。卷四最後一道35分的論述題，雖然主要是考察民法，民法的基礎理論為該題准備了最佳答案，但以多數考生的知識儲備來看，該題似乎更偏向於考察法理。如果加上論述題中所含有的民法內容，則民法的分值就會大漲，大概有100分，算是對民法領袖地位的一種回歸。
因為民法題中有不少綜合性的題目，不同考點的分值不太容易准確劃分。大致說來，總論部分佔了9分，物權部分12分，債權部分35分，知識產權部分10分，婚姻繼承部分7分。知識產權部分因為沒有考察案例，其分值大幅下降，回到了正常的地位。刨除知識產權案例的影響，其他部分的分值則與去年大體一致。法|律教育網數據分析顯示在第三卷中，婚姻繼承和知識產權的分值跟去年一樣。總論部分因為在案例中考察到合夥，分值有所上升。物權法在卷三里依然無足輕重，只有7分，只是加上卷四的分值，才稍稍有所改觀。債權法則保持了其一貫的核心地位，分值35分，佔了民法的將近一半。就債法內部而言，合同法佔19分，與05年相比有所回升；侵權部分佔7分左右，與去年一樣；債法總論部分5分，比去年減少一些；而05年的一道不當得利題則換成了今年的無因管理題。

Ⅲ 民法有哪些特點

1、民法是有國來家強制力的社會生活源規范；

2、民法是調整社會生活中財產關系和人身關系的法律；

3、民法是調整平等民事主體之間的社會關系的法律規。

(3)民法三五點擴展閱讀：

一對法律原則可分為四類：

第一種是關系法律全體的原則，如普通法與特別法的關系的原則；

第二種是作為制度的根據的在學問中所主張的原則，如私法自治的原則；

第三種，表明民法典內在的基本價值的原則，如一切人權利能力平等、契約自由、所有權絕對及過失責任，被稱為近代民法的基本原則；

第四種，比較純粹的法技術的原則，如無效行為不生效的原則、土地和建築物為各別的物的原則。

Ⅳ 民法總則規定民法有哪些基本原則

我國民法的基本原則，包括以下六項：
(一)平等原則
平等原則是民事法律關系區別於行政法律關系和刑事法律關系的重要標志。民法的平等原則是指民法賦予民事主體平等的民事權利能力，並要求所有民事主體同受普遍性法律的約束。
這一原則的具體內容為：第一，民事主體資格(民事權利能力)平等。第二，任何民事主體在民事關系中的法律地位都是平等的。第三，民事主體在民事活動中平等地享有民事權利和承擔民事義務。第四，民事主體所享有的民事權益平等地受到法律保護。這一原則是由民法調整對象的特點決定的。我國民法調整的社會關系是平等主體之間的財產關系和人身關系，因而平等原則必然貫穿我國民法始終。
(二)自願原則
自願原則是指民事主體在不違反國家強制性規定的情況下，有權依自己的意願從事民事活動。當事人從事民事活動必須自主自願，任何民事主體都不能藉助於經濟優勢或行政權力強迫他人進行某種行為或不進行某種行為。
這一原則的具體內容為：第一，民法在規范民事主體的行為方面，體現當事人意思自治。第二，民事主體根據自己的意願設立、變更或終止民事法律關系，他人不得非法干預。第三，雙方或多方當事人實施民事行為由當事人自願協商。
(三)公平原則
公平原則是指民事主體在為民事法律行為時，應當兼顧各方當事人的利益，正當行使權利和履行義務。公平原則實際上是社會主義道德規范的法律化。當事人從事民事活動必須公平合理，不能隨意抬價壓價，損害對方利益，不能乘人之危，強迫對方接受不合理的條件。
這一原則的具體內容為：第一，民法規范要求民事主體在權利、義務與責任的承擔上，體現公平原則，兼顧各方利益。第二，該原則主要是作為當事人在合同關繫上應當遵循的原則。第三，人民法院在審理民事案件中，對於當事人沒有明確約定的，應當遵循這一原則。
(四)誠實信用原則
誠實信用原則是指民事主體在實施民事行為中，應誠實守信，以善意的方式履行其義務，不得濫用權利及規避法律或合同規定的義務。這一原則體現在合同關系中，具有很高的效力，起到平衡個人利益與社會利益、國家利益的作用，並且具有禁止權利濫用的功能。
這一原則的具體內容為：第一，民事主體行使民事權利，與他人建立民事法律關系，均應誠實，不損害他人利益和社會利益。第二，民事主體在不履行義務造成他人損失時，應當自覺承擔責任。第三，民事案件的裁判人員處理民事案件，應當貫徹誠實信用原則，保護各方當事人的合法權利，平衡當事人的利益。
(五)公序良俗原則
公序良俗原則是指民事主體的行為應當遵守公共秩序，符合善良風俗，不違反國家的公共秩序和社會的一般道德。這一原則在《民法通則》的第七條中有明確規定。公共秩序是指國家社會的存在及其發展所必需的一般秩序。善良風俗是指國家社會的存在及其發饜所必需的一般道德。
民事活動必須遵守法律，法律沒有規定的，應當遵守國家政策。同時，民事活動應當尊重社會公德，不得損害社會公共利益。
(六)禁止權利濫用原則
在法律上，濫用權利的行為是被禁止的，因』為這一行為有損於社會利益和他人利益。構成濫用權利的條件一般包括：當事人有權利存在；當事人有行使權利的作為和不作為：當事人有濫用權利的違法性。權利人行使權利在法律上是應當的，但是，如果濫用權利，就可能給社會和他人帶來危害，因此，行使權利應當在法律許可的范圍內進行。

Ⅳ 民法的有關問題: 《民通意見》第35條第2款規定，被宣告死亡人在自然死亡前實施的民事法律行為與

人的權利能力始於出生終於死亡 所以一旦宣告死亡 這個人就喪失主體資格，所為的民事行為歸於無效。這個司法解釋的意思就是被宣告死亡的人如果還活著，他所做的民事行為依然有效，不因宣告死亡而一律無效。

Ⅵ 民法是什麼怎麼學

民法（Civil law），是規定並調整平等主體的公民間、法人間及其他非法人組織之間的財產關系和人身關系的法律規范的總稱。是國家法律體系中的一個獨立的法律部門，與人們的生活密切相關。民法既包括形式上的民法（即民法典），也包括單行的民事法律和其他法律、法規中的民事法律規范。
民法一詞既可以指民法典，也可以指民法部門，包括《合同法》、《物權法》、《公司法》、《婚姻法》等法律。

Ⅶ 民法重點是什麼

您好，這是民法復習重點

一．名詞解釋
1. 民法：指調整平等主體的自然人、法人和其他組織之間的財產關系和人身關系的法律規范的總和。

2. 民事法律關系：由民事法律規范調整所形成的以民事權利和民事義務為核心內容的社會關系。

3. 民事法律事實：由民法規范確認的，能夠引起民事法律關系的發生，變更，或者消滅的客觀現象。

4. 監護：指對未成年人和精神病人的人身、財產及其他合法權益進行監督和保護的一種民事法律制度。

5. 法人：具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。

6. 民事法律行為：指民事主體設立，變更，終止民事權利和民事義務的合法行為。

7. 代理：指代理人在代理權范圍內，以被代理人的名義或自己的名義獨立與第三人為民事行為，由此產生的法律效果直接或間接歸屬於被代理人的法律制度。

8. 物權：指民事主體在法律規范的范圍內直接支配一定的物，享有利益並排除他人干涉的權利，是人與人之間對於物的歸屬和利用關系在法律上的體現。

9. 業主的建築物區分所有權：指業主對建築物內的住宅，經營性用房等分享有的專有權，對專有部分以外的共有部分享有的共由權和基於共有關系產生的共同管理權的總稱。

10. 債的履行：指債務人按照合同的約定或者法律的規定全面而適當的履行其債務，以便使債權人實現其債權。

11. 代位權：指當債務人怠於行使其到期債權並對債權人造成損害時，債權人向人民法院請求以自己的名義行使債務人債權（專屬債務人自身的除外）的權利。

12. 合同：指平等主體的自然人，法人，其他組織之間設立，變更，終止民事權利義務的協議。
13. 要約：又稱發盤，出盤，發價，或報價等，是指當事人一方向他方發出的希望與其訂立合同的意思表示。

14. 提存：債的提存，是指債務人在債務已屆履行期時，將無法向債權人給付的標的物提交給有關機關進行寄存，保管，並在條件成就時交付債權人的行為。

15. 不當得利之債：指因不當得利的事實而受益人和受損者之間產生的債的法律關系。
二．簡答題
三．。
1. 民法的特點-------民法是調整平等主體的自然人、法人和其他組織之間的財產關系和人身關系的法律規范的總和，因而具有以下特點，（1）民法是權利法（2）民法是私法（3）民法是調整型實體法。

2. 我國民法的基本原則-------（1）平等原則（2）自願原則（3）公平原則（4）誠實信用原則（5）守法原則（6）公序良俗原則。

3. 宣告死亡的條件------（1）自然人下落不明達到法定期限（2）利害關系人向人民法院提出申請（3）由人民法院依法定程序宣告。

4. 法人成立的條件------法人是指具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織，要成立法人組織須具備以下要件（1）依法成立（2）有必要的財產或者經費（3）有自己的名稱，組織機構和場所

5. 民事法律行為的一般有效要件----（1）行為人具有相應的民事行為能力（2）當事人的意思表述真實（3）不違反法律或社會公共利益（4）民事行為的標的必須確實和可能

6. 可變更可撤銷的民事行為的種類-------（1）重大誤解民事行為（2）顯失公平民事行為（3）因欺詐，脅迫而損害非國家利益的民事行為（4）乘人之危的民事行為

7. 表見代理的構成要件--------（1）須行為人不具有代理權（2）須客觀上存在使第三人相信表見代理人有代理權（3）第三人為善意且無過錯（4）表見代理人與第三人之間的民事行為須符合民事法律行為的有效要件。

8. 物權的特徵-------（1）支配權---物權失權利人直接支配物的權利（2）絕對權---物權的實現不需要義務人的積極行為予以協助，權利人在合法范圍內能夠無條件絕對實現其權利（3）對世權---物權的權利主體是特定的，而義務主體是不特定的（4）排他權---物權為權利人直接行使的對於物的權利，禁止他人的干涉。
9. 所有權的取得方式------所有權的原始取得是不以原所有人的所有權和意志為基礎，依據法律的規定取得所有權，因而取得所有權的方式有（1）善意取得（2）添附（3）收取孳息（4）無主物先佔（5）拾得遺失物的方法取得。

10. 債的特徵--------（1）債是一種法律財產關系，反映財產流轉關系（2）債是特定當事人之間的民事法律關系（3）債是以特定行為為客體的民事法律關系（4）債是以請求債務人給付為內容的民事法律關系。

11. 債履行的原則-------債履行的原則是指當事人在履行債的整個過程中所必須遵循的基本規則，債的履行原則有以下幾項（1）實際履行原則（2）協作履行原則（3）經濟履行原則（4）適當履行原則（5）情熱度履行原則

12. 代位權成立的條件--------（1）債權人對債務人的債權是合法（2）債務人怠於行使其到期債權，對債權人造成損害（3）債務人的債權以到期（4）債務人的債權不是專屬於債務人自身的債權。

13. 擔保物權與用益物權的區別（1）用益物權是對標的物的有形支配，而擔保物權則是對物的無形支配（2）用益物權是不動產物權，而擔保物權則既可以是不動產物權，也可以是動產物權（3）用益物權是主權利，擔保物權是從權利（4）用益物權是權利實現與權利取得同時發生，而擔保物權則只是在權利消滅時才能實現其權利。

14. 要約的構成要件------（1）要約是由特定人做出當然意思表示（2）要約必須向要約人希望與訂立合同的受要約人發出（3）要約內容必須具體，明確（4）要約必須具備訂立合同的意圖。

15. 無因管理之債的構成------（1）須有為他人管理事物的事實（2）管理人在主觀上必須有為他人謀利的意思（3）管理人實施管理行為確系無因。

Ⅷ 民法解釋方法包括哪幾種

．文義解釋方法的運用

文義解釋也稱字面解釋、字義解釋、文理解釋，是最基本、最初步的解釋，它是按照民法規范條文所用的文字、詞句、用語使用方式等，闡釋民法規范的意義內容。如將「飼養的動物」解釋為由人工喂養而非處於自然狀態的動物，即屬此類。一般情況下，法律解釋僅靠文義解釋是不夠的，是很難確切地闡釋法條的真意的，還需藉助其他解釋方法。但文義解釋是其他解釋方法適用的前提，如果連法律規范使用的概念、術語等的字面意義都未解釋清楚，則不可能適用別的解釋方法。

准確、合理、嚴格的文義解釋能夠保證法律規范所使用的語言文字內涵和外延的統一性，進而保證法律適用的可預期性和安定性，避免對同樣的語言文字作出不同解釋的現象，進而避免同案異判的情形，也可防止法官和仲裁員在解釋法律時的恣意。

但准確、合理、嚴格的文義解釋不僅依賴於司法者的個人專業素養，更依賴於一國之內民法學的理論水平、研究方式和民法學者的學理解釋。例如，我國《民法通則》、《合同法》等法律都規定了不可抗力，並在法律條文中對其含義進行了初步的說明，但不可抗力到底包括哪些自然現象和社會現象，法律規範本身未作列舉，其外延應當如何確定存在爭議，如政府行為、社會動亂、動植物疫情、技術風險等是否屬於不可抗力的范疇，需要首先在學理上闡述清楚，才便於文義解釋方法的運用。

文義解釋的具體方法有：

（1）依語言文字固有之義解釋。多數法律條文中的概念、術語及其他詞句直接淵源於社會生活，人們對其含義有通常之理解，應依此種通常之意義予以解釋。如欺詐、乘人之危、追認、催告等。

（2）依某一專業學科的通行理論或學說解釋。法律條文中常借用其他學科或專業領域的概念或名詞術語，則須依該學科或專業領域的通行理論或學說解釋此類概念和名詞術語。例如，《民法通則》規定自然人自出生取得權利能力，因死亡喪失權利能力，但何為「出生」，何為「死亡」，乃醫學上之概念，須按照醫學的一般意義予以解釋，如現代醫學所稱出生是指嬰兒離開母體並能獨立呼吸，所謂死亡是指自然人心臟停止跳動和腦電圖消失。又如，《消費者權益保護法》規定的「消費者」概念來自於消費經濟學，其含義是指為個人生活消費之目的而購買產品或接受服務的個體成員。

（3）依法律用語的特定含義解釋。日常生活之用語被使用於民法領域並被賦予特定含義時，則只能依此特定含義進行解釋，此種民法中之專業術語甚多，是理解民法規范的重要概念。如民法中所稱「善意」，不能依其語詞意義解釋為「善良意願」或「慈善」，而是指「不知情」；同樣，民法中所稱「惡意」也非指「惡劣意願」或「罪惡意圖」，而是指「知情」。 [11]

2．體系解釋方法的運用

體系解釋是指以法律條文在該法律規范體系中的地位以及上下相關條文為依據，對條文內涵與外延進行解釋。

體系解釋的特點和意義在於：

（1）以法律規范的邏輯關聯為解釋起點。體系解釋著眼於法律條文在整個法律規范以至整個法律體系中的地位，可以避免割裂該條文與其他相關條文的內在邏輯聯系，進而得出更符合立法意旨的解釋。例如，《擔保法》在關於保證人的資格的規定時明確了國家機關不得作為保證人，此無疑義，但在抵押擔保中對國家機關使用的房屋、設備等能否設立抵押未作規定，此生疑竇，然根據前述關於禁止國家機關作為保證人的規定的立法意旨可以解釋為此等財產不能設立抵押擔保，此即體系解釋的結果。

（2）有利於克服法律條文之間的不協調和沖突。體系解釋的最主要功能在於當發生數個法律條文相互沖突或不協調而導致法律適用上的困難時，可以通過體系解釋尋找最合理的判斷，以避免法律適用效果的抵銷，維持法律規范體系內部的和諧。例如，《合同法》第94條規定在當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務時，對方可以解除合同，第68條規定應當先履行義務的當事人有確切證據證明對方轉移財產、抽逃資金以逃避債務的，可以中止履行自己的義務，若當事人一方發現對方轉移財產以逃避債務故認為其系以自己的行為表明不履行主要債務而提出依第94條解除合同，但對方提出此時只能依第68條之規定中止履行而不能解除合同，根據這兩個條文在總則中的相互關系可以解釋為二者並不排斥，當事人既可根據第68條的規定行使不安抗辯權，也可以根據第94條行使解除權，法律賦予其選擇權，而對方不享有此選擇權。

3．目的解釋方法的運用

（1）目的解釋是法律解釋活動的最高境界

立法乃代表全民利益之國家活動，是有意識的人類行為，任何立法活動均有其目的，這種立法目的最終體現和隱含在具體的法律條文中，故法律條文均有其目的。當法律條文之含義發生岐義，則解釋該條文時如能探尋到立法者的本意或宗旨，則不惟體現了立法權中心主義的國家權力分配之原理，防止司法對立法的僭越，也恰當地通過創造性的司法釋法活動實現了立法者的立法意圖，並便於人們理解立法目的所包含的價值取向，乃理想之結果。所謂目的解釋，就是以法律規范包含和追求的目的為根據闡釋法律疑義的解釋方法。

目的解釋往往是在運用了文義解釋、體系解釋的方法仍不奏效的情形下適用，其解釋難度與解釋風險均大於文義解釋和體系解釋。目的解釋的前提是司法者須理解立法和法律規范追求的一般價值，如公平、正義、安全、效益等，同時理解具體規范所對應的價值追求。例如，《合同法》第54條規定對可變更可撤銷的合同，當事人請求變更的，法院和仲裁機構不得撤銷，但未規定當事人請求撤銷的，法院和仲裁機構能否變更，若當事人以顯失公平為由請求法院撤銷，未請求變更，法院經審理未支持撤銷的請求，但認為確屬顯失公平而予以變更，是否妥當？從立法目的解釋，第54條規定當事人請求變更的法院和仲裁機構不得撤銷，系基於安全與效益的價值取向，不輕易否定已經形成的交易和權利義務關系，以此目的推論，應解釋為法院和仲裁機構可以予以變更。

目的解釋在學理上可以分為主觀目的解釋和客觀目的解釋，前者強調法律解釋應當以闡釋立法者於制定法律時的真實意圖為邊界，不能逾越此邊界，否則解釋法律就有可能嬗變為制定法律；客觀目的解釋強調法律解釋不僅需要探尋立法者的真實意圖，更需要探尋法律自身的合理目的和社會功能，當二者有所矛盾時應優先考慮法律規范自身的合理目的和社會功能。客觀目的解釋的實質是法律規范的合憲性問題，即以憲法原則作為解釋法律規范效力的最高位階准則， [12]解釋的結果與憲法相沖突，則不能采此釋義。顯然，客觀目的解釋賦予司法者過大的自由釋法權，使法律解釋具有太大的不確定性和風險性，而主觀目的解釋又對司法者有過多的桎梏，容易陷入「惡法亦法」的泥沼。故將二者妥為折衷才是理想之境界。例如，《合同法》第74條規定合同保全撤銷權的適用對象之一是債務人無償轉讓財產給債權人造成損害，此處之「無償轉讓財產」是否包括所有的轉讓財產的行為，特別是是否包括債務人向公益事業的捐贈行為，設若某債務人拖欠債權人巨額合同價款，卻向一慈善組織捐款，債務人能否請求撤銷？從客觀目的解釋的角度捐助行為屬於樂善好施的公益行為，符合公序良俗，應予保護，但從主觀目的解釋角度，該條的立法意圖乃防止債務人責任財產的不當減少而給債權人造成損害，捐助行為同樣屬於無償轉讓財產的行為，債務人在拒絕履行其法定義務的前提下實施的施善行為有悖於公序良俗，此種行為不能得到法律的鼓勵，故該條所稱「無償轉讓財產」應當解釋為所有的無償轉讓財產的行為，而不問其動機與目的。

（2）目的解釋之擴張與限縮

在運用目的解釋方法時，對法律規范之目的常需作出擴張立法目的或限縮立法目的的選擇與判斷，前者稱之為目的性擴張或擴張解釋，後者稱之為目的性限縮或限縮解釋。擴張解釋是指當法律條文所使用的詞句的意義過於狹窄或規定的事項過於狹窄而不足以表達立法真意時，擴張其文義，以實現法律之真意。例如，《民法通則》第63條規定「公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。」公民、法人以外的其他民事主體如合夥、個人獨資企業、非法人團體等能否通過代理人實施法律行為則未予規定，此時即應作出擴張解釋，解釋為除自然人、法人以外的非法人組織也可以通過代理人實施法律行為。限縮解釋是指條文所使用的詞句的意義過於寬泛或規定的事項過於籠統而有違立法真意時，縮小其文義，以實現法律之真意。例如，《合同法》第52條規定「違反法律、行政法規的強制性規定」的合同為無效合同，但法律、行政法規非強制性規定類型多樣，數目繁復，包括很多純粹屬於政府管理手段的強制性規定，此時必須對「強制性規定」作出限縮解釋，將其限縮在極少數基於社會公共利益和公序良俗的效力性強制性規定，否則有違立法之本意。

由此可見，擴張解釋和限縮解釋不是獨立的解釋方法或解釋規則，而只是目的解釋方法中的不同路徑以及由此得出的不同結論而已，正如學者指出的：「實際上，被擴張或縮小的是言詞，所依據的恰恰是被發現的精神，因為的法律的意志在於的精神而不是在於言詞。」 [13]在法律漏洞填補中的目的性擴張與目的性限縮的填補方法與此種擴張解釋與限縮解釋有所不同，盡管二者有異曲同工之理。

4．歷史解釋方法的運用

歷史解釋是指根據制定法律當時的具體歷史條件、背景等，和記載與反映這種歷史條件、背景的立法素材如法律正式公布前的草案、立法理由書等立法文件，對法律規范中的疑義進行解釋。亦稱為法意解釋或沿革解釋。歷史解釋方法的運用須注意以下諸方面：

（1）此處的「歷史」是狹義上的歷史概念，僅指存有疑義的法律規范和法律條文制定時的歷史。換言之，它既非一國的歷史，亦非一國法律的歷史，甚至不是一國某一法律部門的歷史，而是制定具體法律的當時的歷史，屬於靜態的歷史而非動態的歷史。歷史解釋不是要從浩如煙海的歷史長河中去細研法律之全部，而只是截取歷史的某一橫斷面，其切入點僅是存有疑義的法律規范的制定時間。

（2）歷史解釋方法所需考察歷史的載體既包括以文字形式記載的制定法律當時的法律草案、立法理由書等，也包括抽象意義上的制定法律當時的歷史條件和背景。在我國，改革開放後早期的民事立法大都缺少法律草案、立法理由書等，故考察抽象意義上的「歷史」更為必要。例如，《民法通則》在第二章第四節規定了「個體工商戶、農村承包經營戶」，但條文很少，且非常概括和籠統，「兩戶」到底享有哪些民事權利、對外債務如何承擔、如何確定以個人財產經營抑或以家庭財產經營等，實務中常生疑義，此須考究《民法通則》制定當時的歷史背景即我國改革開放剛剛開始、農村中剛剛推行家庭聯產承包責任制、城市中剛剛允許居民自謀職業等基本情況，方能對疑義問題作出合理的解釋。

（3）歷史解釋方法的運用要求立法機關制定法律時盡可能採取民主立法程序，並規范立法手段，完善立法技術，闡釋立法理由，保存立法資料，以便於司法實務中出現法律條文的疑義時司法者採用歷史解釋方法得出合理的結論。說到底，歷史解釋方法就其本質仍屬目的解釋的范疇，解釋法律時考究法律制定當時的各種立法資料與背景信息是為了更好地實現立法目的。

5．比較解釋方法的運用

比較解釋方法是指在解釋存有疑義的法律條文時借鑒學理、判例以及國外相關立法或判例，進行比較，以尋求法條之真意。此處之「比較」乃廣義之比較，即參酌諸種法律知識范圍內的資料與信息，包括學理、判例、慣例、域外立法例等，茲分述如下：

（1）關於參酌學理與學說進行解釋。若采文義解釋、體系解釋、目的解釋、歷史解釋等仍存疑義時，或無法采上述諸種解釋方法時，或不需采上述諸種解釋方法時，可以參酌、借鑒關於爭議條文的學理、學說作出解釋。學理本為立法發展與完善之土壤，學理通說本應函括在法律條文中，但一則法律條文相對凝固而學理時在變新之中，二者立法時由於立法者的疏漏或其他原因而未采學理通說，此時採納學理通說常有利於疑義之精析。正如學者指出：「法律制定後，在適用上遇有疑義時，多借學說理論加以闡釋。學說雖非屬法源，不具法律上拘束力，但對於法律的發展及法院審判，甚屬重要，其主要理由系為成文法傳統，法律解釋適用有待學說的闡釋；法官多在大學受法律教育，長期受到學者見解的影響。」 [14]如，《合同法》第58條規定合同被認定無效後因該合同取得的財產應當予以返還，但若第三人善意取得該財產是否亦須負返還義務，法律未予明確，但關於此，學理通說皆認標的物為動產時應當適用第三人善意取得。

（2）關於參酌判例進行解釋。我國非判例法國家，判例的先例效力未得到立法的肯認，但此種情形並不妨礙在法律條文發生疑義難以適用而已有妥適之判例時借鑒該判例進行解釋。當然，理論上言，若不承認判例法，則第一個判例便無從產生，又談何適用判例進行解釋，但事實上最高人民法院已經根據立法精神、學理、域外立法例等對某些有爭議的法律條文的適用通過案例予以了解釋（如關於公司人格否認方面的案例、關於商標信託方面的案例等），此種由高人民法院正式通過並以一定方式公布的案例應當賦予其先例的效力，至於將其參酌為法律解釋的淵源則更不應有疑義。

（3）關於參酌域外立法例進行解釋。這主要是我國的民事立法本身都存在借鑒國外立法例或進行法律移植的必要性，於此情形，當某些從域外借鑒而來的法律條文出現疑義時，參酌相關國家的立法例和判例進行解釋順理成章。如《合同法》中的預期違約規范、締約過錯責任規范、不安抗辯權規范、債的保全代位權規范等。當然，參酌域外立法例和判例無疑應當結合我國的具體情況，不可削足適履或生搬硬套。

上述民法解釋的諸種方法或規則盡管理論上而言應有適用之先後順序，但司法實務中法官和仲裁員當依發生疑義的法律條文和法律規范之具體情形，選擇最為貼切、最為妥當、最相匹配之任何一種方法或同時適用數種方法，皆屬正常，均無不可。

Ⅸ 民法知識點

概念:民法是調整平等主體間的財產關系及人身關系的法律規范》
調整對象：1、人身關系，是就人格、人格權和身份、身份權發生的社會關系；
2、財產關系，以財產，服務和知識產品為媒介的，具有相互的社會關系；
3，平等主體，強調私法主體的平等性
民法的淵源就是民法的表現形式
我國民法的淵源包括1、法律：憲法中關於民法的規范、民法典、民事單行法、國務院發布的各種法規或制定的條例、地方性法規、規章部門；2、習慣3、判例4、國際條約和國際慣例5、國家政策6、司法解釋7、學理
民法的適用范圍:1、對人的范圍:指民法適用於哪些人a、我國民適用於我國境內的一切人，包括我國公民，外國公民和無國籍人；b、適用於我國境內的本國法人和外國法人
2、對空間的適用范圍：指民法在什麼地域內適用。a、我國民法的適用范圍以屬地法為原則，凡在我國境內實施的民事行為，原則上都適用我國民法；b、但是在行為能力問題上，外國人可適用他們的屬人法
3、對時間的適用范圍：指民法從生效到失效的時間段，在這個時間段內，民法持續地保持法律效力；另外，民法原則上沒有溯及力
民法的解釋方法1、在法條的可能文義范圍內可解決的問題的方法：包括文義解釋，體系解釋，法意解釋，反面解釋，類推解釋，擴張解釋和目的性擴張，限縮解釋和目的性限縮，當然解釋，目的解釋，和憲性解釋，比較法解釋和社會性解釋
2、在法條的可能文義范圍內不能解決問題時的方法：包括漏洞補充和價值補充兩種方法
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