民法理論史
① 英美法系有無民法史
英美法系，又稱普通法法系或者海洋法系。是指以英國普通法為基礎發展起來的法律的總稱。它首先產生於英國，後擴大到曾經是英國殖民地、附屬國的許多國家和地區，包括美國、加拿大、印度、巴基斯坦、孟加拉、馬來西亞、新加坡、韓國以及非洲的個別國家和地區。到18世紀至19世紀時，隨著英國殖民地的擴張，英國法被傳入這些國家和地區，英美法系終於發展成為世界主要法系之一。它們在法律分類、憲法形式、法院權力等方面存在一定的差別。 英美法系的主要特點是注重法典的延續性，以判例法(簡單解釋判例法就是以前怎麼判，現在還是怎麼判)為主要形式。
主要特點
司法體系
(一)法院組織
1.英國
上議院是實際上的最高法院。
2.美國
雙軌制的法院組織。
美國有兩套法院組織系統:聯邦法院組織系統與州法院組織系統。
(二)美國聯邦最高法院的司法審查權
"馬布里訴麥迪遜"案件，確立了司法審查的憲法原則。
法系應用
法律的形式
(二)在法律的形式上，判例法佔有重要地位，從傳統上講，英美法系的判例法佔主導地位，但從19世紀，其制定法也不斷增加，但是制定法仍然受判例法解釋的制約。判例法一般是指高級法院的判決中所確立的法律原則或規則。這種原則或規則對以後的判決具有約束力或影響力。判例法也是成文法，由於這些規則是法官在審理案件時創立的，因此，又稱為法官法(judge-made law)。
除了判例法之外，英美法系國家還有一定數量的制定法，同時，還有一些法典。如美國的《統一商法典》、美國憲法等。但和大陸法系比較起來，它的制定法和法典還是很少的，而且對法律制度的影響遠沒有判例法大。
在判例法和制定法的關繫上，是一種相互作用、相互制約的關系。制定法可以改變判例法，同時，制定法在適用的過程中，通過法官的解釋，判例法又可以修正制定法，如果這種解釋過分偏離了立法者的意圖，又會被立法者以制定法的形式予以改變。
法律的分類
(三)在法律的分類方面，英美法系沒有嚴格的部門法概念，即沒有系統性、邏輯性很強的法律分類，他們的法律分類比較偏重實用。其原因有以下幾點:1、英美法系從一開始就十分重視令狀和訴訟的形式，這種訴訟形式的劃分本身就缺乏邏輯性和系統性，因此就阻礙了英國法學家對法律分類的科學研究。2、英美法系重判例法，而反對法典編纂，判例法偏重實踐經驗，而忽視抽象的概括和理論探討。3、英美法系在法院的設置上分為普通法院和衡平法院，普通法和衡平法的劃分從政治的角度看是國會和國王爭奪權利的表現，從法律技術的角度看是衡平法對普通法缺陷的修改和補充，衡平法是以普通法為基礎的。他的說明價值在於指出了一般正義和個別正義的沖突和矛盾。而沒有普通法院和行政法院的區分。因此，對涉及政治權力的案件和普通私人案件在處理時沒有明顯的區分。這也阻礙了對法律的分類，尤其是難以形成公法和私法觀念。4、在英美法系的發展過程中，起主要推動作用的是法官和律師。而且其教育方式也是以學徒制為主，這就決定了他們更加關系具體案件。而輕視抽象理論意義上的法律分類。另外，像前面所提到的，英美法系有悠久的劃分普通法和衡平法的傳統，盡管在他們那裡已經沒有普通法法院和衡平法院的劃分，但普通法和衡平法的區分仍然一直保留到現在。
法學教育
(四)在法學教育方面， 英美法系主要是美國將法學教育定位於職業教育，學生入學前已取得一個學士學位，教學方法是判例教學法，重視培養學生的實際操作能力。畢業後授予法律博士學位(JD)，而且各學校有較大的自主權，不受教育行政機關的制約。在英國，大學的法學教育和大陸法系有些相似，也偏重於系統講授，但大學畢業從事律師職業前要經過律師學院或律師協會的培訓，而這時的教育主要是職業教育，仍然受學徒制教育傳統的影響。
法律職業
(五)在法律職業方面。職業流動性大，法官尤其是聯邦法院的法官一般都是來自律師。而且律師在政治上非常活躍。法官和律師的社會地位也比大陸法系高。
② 民法總論的民法總論（鄭雲瑞）
叢 書 名：高等學校法學系列教材作 者：鄭雲瑞出 版 社：北京大學出版社第版時間：2004-10
第2版時間：2007-01
第3版時間：2009-01第4版時間：2011-07
第5版時間：2013-09版 次：5開 本：16開頁 數：390頁字 數：492000千字ISBN：9787301078815 民法理論最早可以追溯到古代羅馬法，中世紀的注釋法學派對羅馬私法的研究為近代民法理論的形成奠定了基礎。近代德國全面繼受了羅馬法，德國法學家以嚴謹的思維創設了民法的基本制度和理論，形成了概念准確、體系完整、邏輯嚴密的民法理論。
我國古代社會長期實行重農抑商的政策，自給自足的自然經濟佔主導地位，商品經濟極不發達。儒家的倫常禮教成為人們的行為規范，道德規范調整人們之間的關系。家族是人們生活的中心，個人並沒有獨立存在的價值，不具有獨立的人格，不能基於自己的意思獨立地享有權利、承擔義務，而只能基於人們在社會中的身份享有權利、承擔義務。我國未能形成市民社會，缺乏民法產生的社會、經濟以及思想條件。因此，我國在清朝末年之前一直未能產生民法。
從清末民初以來，我國法律制度全面繼受了西方近代法律，民法制度與理論也繼承和發展了德國民法制度與理論，從立法上，自我國清朝末年起到20世紀二三十年代的民法典均受到《德國民法典》的影響。在20世紀上半葉，我國學者對民法理論進行了深入的探討和研究，特別是在中華民國時期，民法學者對民法典中涉及的一些重大問題展開了深入的研究和討論，為當時民法典的編纂以及中國民法制度和理論的發展奠定了基礎。中華人民共和國成立之後，我國的民事立法也間接受到《德國民法典》的影響。我國民法理論發展的一個分界線是《中華人民共和國民法通則》的頒布，此前，我國民法理論所使用的概念和術語均屬於傳統民法的概念和術語。此後，我國民法理論在傳統民法的基本理論之外創設了一些新的概念和術語。隨著我國民法理論研究水平的提升，學者們逐步認識到這些概念和術語的缺陷和不足，這是我國民法制度和理論今後發展的一個重大問題。本書的宗旨是力圖恢復傳統民法理論的內容，展示傳統民法的概念、術語、體系，在此基礎上，結合我國民法的理論和實踐，闡述民法總論的理論。 第一章民法的歷史沿革
第一節 大陸法系國家民法的歷史沿革
第二節 中國民法的歷史沿革
第二章民法的概念和性質
第一節 民法的概念
第二節 民法的性質
第三節 民法的效力
第四節 民法與商法的關系
第五節 民法的本位
第三章民法的法源與解釋
第一節 民法的法源
第二節 民法的適用
第三節 民法的解釋
第四章法律關系
第一節 法律關系的概念
第二節 法律關系的要素
第三節 法律關系的種類
第四節 法律關系的變動
第五章權利體系
第一節 權利的概念
第二節 權利的分類
第三節 形成權
第四節 請求權
第五節 抗辯權
第六節 權利的競合
第七節 權利的行使
第八節 義務與責任
第六章權利主體——自然人
第一節 權利主體的歷史沿革
第二節 自然人
第三節 人格權的保護
第四節 監護權
第五節 宣告失蹤與宣告死亡
第六節 自然人的住所
第七章權利主體——法人
第一節 法人概說
第二節 法人的成立
第三節 法人的能力
第四節 法人機關與住所
第五節 法人的變更與終止
第八章權利主體——合夥
第九章權利客體——物
第一節 物的意義
第二節 物的分類
第十章法律行為
第一節 法律行為的概念
第二節 法律行為的分類
第三節 法律行為的成立與生效
第四節 法律行為的形式
第五節 意思表示
第六節 條件與期限
第七節 法律行為的效力
第十一章代理
第一節 代理概說
第二節 代理權
第三節 代理行為
第四節 無權代理
第十二章民法上的時間
第一節 期日與期間
第二節 消滅時效
第三節 除斥期間
主要參考書目
③ 論述民法概念
民法一詞來源於古羅馬的市民法（jus civile）。市民法最初僅適用於羅馬市民,萬民法（jus gentium）適內用於非羅馬市民，後來容非羅馬市民逐漸獲得羅馬公民權，兩法的區別逐漸消失。公元 6世紀東羅馬帝國皇帝查士丁尼在位時，進一步匯總整理編成法典，到12世紀稱為《查士丁尼民法大全》(見羅馬法)。恩格斯說羅馬法是「我們所知道的以私有制為基礎的法律的最完備形式」（《馬克思恩格斯全集》第20卷,第113頁）。羅馬法的理論體系對私有制高度發達的資本主義國家有極大的影響，以至歐洲大陸都根據拉丁語（jus civile）分別將民法定名為 droit civil（法）、civil law（英）、 Zivilrecht（德）、граданское право（俄）,都有市民法律和公民法律的含義。日本明治維新時代修訂法律從法語譯為日語「民法」。中國古代法律文獻原無民法一詞，有關錢、債、田、土、戶、婚等法律規范，都收在各個朝代的律、例之中，清朝末年至中華民國時期曾制訂「民律」草案，後經修訂於1929～1930年分編陸續公布時改稱「民法」，這是中國法律歷史文獻上對民法一詞的第一次正式使用。
④ 民法法系與普通法法系的歷史演變過程及其重要區別及原因
民法法系是以古代羅馬法，特別是以19世紀初《法國民法典》為傳統而發展起來的世界各國和地區的法的總稱。由於民法法系是繼承羅馬法而來的，所以又稱羅馬法系；由於民法法系首先和主要是指歐洲大陸國家的法，所有又稱大陸法系；由於大陸各國主要是採取成文法典形式，所以又稱成文法系或法典法系；由於民法法系也受到中世紀日耳曼法的影響，所以又稱羅馬－－日曼法系，或羅馬－－德意志法系。
普通法法系是指以英國中世紀至資本主義時期的法為傳統而產生和發展的各國和地區的法的統稱。由於它主要是以英國中世紀開始出現的「普通法」(common law) 為代表的，因而得名普通法法系，亦稱英國法系。美國法是普通法法系的重要組成部分，所以又稱英美法系。
普通法法系不象民法法系那樣固守羅馬法傳統和編纂法典，而是注重通過辦案遵循先例的形式，廣泛吸取日耳曼法和習慣法以及羅馬法和教會法的原則和思想，逐步形成起來的。
民法法系與普通法法系的本質、經濟基礎和基本原則是相同或相通的。但由於各自產生和發展的歷史傳統不同，因而兩者形成一系列不同的特點：
（一）立法權的歸屬和法的淵源的比較
民法法系奉行只有立法機關才能立法的原則，不承認法院有創製法的作用，判例一般不被認為是法的一種淵源，下級法院不受上級法院判決的約束，法官只能司法、不能立法，不能充當立法者。在普通法法系，立法權實際上由立法機關即議會和法官分掌。議會按照立法程序制定有關法律並授予行政機關有制定行政法規的權力，法官也有權創制判例法。普通法法系的判例法與制定法都是法的淵源，而判例法在很多情況下更是基本的淵源。
（二）法的體系的比較
民法法系的法的體系一般由憲法、民法、商法、刑法、程序法等部門法構成，實體法與程序法界限清楚。而普通法法系的法的體系的構成則不同，尤為明顯的是沒有民法法系中的民法這一重要而獨立的部門法。在普通法法系，有憲法、刑法、訴訟法，還有類似民法法系民法的侵權行為法、契約法、財產法、買賣法等。普通法法系的實體法與程序法往往結合在一起，實體法一開始就注意程序，連證據的提供方式也有嚴格的要求。
（三）法的分類的比較
在法的分類方面，民法法系承襲羅馬法傳統，把法分為公法和私法，而不是分為普通法和衡平法。普通法法系對公法與私法的區分並不嚴格。在英國，王室法院受理的案件都被認為涉及英王的利益，適用的法都是公法。但也有學者把法分為公法與私法兩大類，把憲法、行政法和刑法歸於公法，而把侵權行為法、契約法、財產法、家庭法等歸於私法。但普通法法系有普通法與衡平法的區分。學界有「羅馬法為私法之模範，英國法為公法之典型」之說。
（四）司法組織的比較
在司法組織上，民法法系的司法體系比較清楚，一般都有司法部、法院系統、檢察院系統，它們各司其職、界限分明；普通法法系則不然，如英國不設司法部，美國雖設有司法部，但司法部長同時又兼任檢察長。在民法法系，法官與陪審員組成合議庭；在普通法法系，陪審員不是合議庭的組成人員，陪審團只認定事實部分，法律問題由法官決定。在民法法系，沒有陪審團參加民事訴訟；在普通法法系，民事訴訟有陪審團參加。
（五）訴訟活動的比較
1、制度
民法法系採用審問制或訊問制，即法官通過訊問當事人，根據所查明的事實作出判決。法官有責任也有權力了解他想知道的事實證據，法官依靠當事人查清事實，但不受當事人提供證據的限制。在開庭審理過程中，法官居於主要地位，訴訟雙方不居主要地位，發言需經法官許可，有關證據在當事人不在場的情況下可以提出。普通法法系則採用辨論制或對質制，即在民事訴訟中由雙方律師、在刑事訴訟中由公訴人和被告律師擔當主要角色，法官不過是充當中立的裁定者。當事人負有舉證責任。證據必須在當事人在場的情況下提出，否則無效，當事人可以同對方證人在法庭中對質。在一般情況下，法官不能幹涉證據調查或擴大證據調查范圍，他受當事人提供的證據的限制，法官的作用是權衡擺在眼前的案件的證據。
2、方法
（1）民法法系開庭審判以案卷材料為主進行。而普通法法系開庭審判是以口頭訊問為主。一個是按計劃辦事，一個是摸石頭過河走一步看一步。
（2）在適用法律時，民法法系的法官首先考慮成文法典如何規定。而普通法法系的法官首先要研究以前類似案件的判決，從中抽出適用於眼前案件的一般原則，然後對本案作出判決。
（3）民法法系的法院判決書一般比較簡明扼要，判決書的推理方式一般是大前提、小前提、結論，判決書最後署名是某某法院。
而普通法法系的判決書一般都很長，多的可達幾百頁；判決書的推理方式是從以往案例和有關制定法中歸納出一般原則，然後得出適用於本案的結論；判決書最後不是由法院署名，而是由法官個人署名；幾個法官共同審理一個案件發生意見分歧時，以多數人的意見作為判決的結果。
五、民法法系與普通法法系的融合
兩大法系雖然各有許多不同特點，但融合也在發生。
在立法權的實際歸屬和法的淵源方面，進入20世紀後，兩大法系的差別在逐漸縮小。民法法系雖然在理論上不承認法院有立法權，但實踐中法院在法的創制方面，亦即在解釋立法、填補立法空白、使立法具體化的過程中，也日益發揮重要作用。雖然一般不承認判例是法的一種淵源，但事實上由於存在上訴制度，下級法院進行判決時不能不考慮上級法院對類似案件的判決。近些年來有些民法法系國家的司法機關，如法國國家行政法院、德國聯邦憲法法院、瑞士聯邦法院、西班牙最高法院等，在某些方面也採用判例法或承認判例的拘束力。另一方面，普通法法系的國家進入20世紀以來，制定法大量增加，不少人更多地強調制定法優於判例法，認為判例法不能違背制定法，制定法可以修改、廢止判例法。
二次大戰以後出現了象歐洲共同體法這種兼有國際法和國內法特點的跨國法，共同體法不僅適用於成員國，也適用於成員國公民。在共同體法與國內法發生沖突的情況下，共同體法優先於國內法。特別是在英國加入歐洲共同體之後，共同體法成為英國法的一部分，並享有優先權。這就標志著英國法開始在某些方面同大陸法匯合。隨著社會經濟、政治的發展，兩大法系出現了互相接近的趨勢。
當然，這些變化並不能說明兩大法系已趨於統一或必然統一，這些變化在相當長的歷史時期內還不可能從根本上消彌兩大法系的區別。由於歷史傳統和其他原因，兩大法系的某些重要差別還將在長時期內保存著，不會很快滅失。
⑤ 民法是如何產生和發展的
民法法系的形成和發展：
1、日耳曼法和復興的羅馬法是民法版法系（大陸法系、羅馬日權耳曼法系）的主要歷史淵源，也是西歐封建國家法律的主要因素。隨著這些國家資本主義商品經濟、貿易交往的發展，政治統一的趨勢，彼此間的法律便發生許多聯系，同時，還產生某些共同的形式和特徵。這就使羅馬日耳曼法系處於初生階段和萌芽狀態。
2、在資產階級革命勝利，西歐許多國家如法、德、意等國資本主義制度確立並鞏固以後，適應資本主義經濟、政治、文化的發展，以及這些國家彼此交往，它們的法律制度相互間的聯系和共同特徵也獲得進一步的發展，於是產生了羅馬日耳曼法系。首先在法國，建立了羅馬日耳曼法系的第一個基地，隨後，在德國建立了第二個基地，這兩個西歐大國先後制定了一系列法典，形成了完整的法律體系，兩國的法典和法律體系相互間聯系密切，具有許多共同特徵。
3、伴隨著l8、l9世紀資本主義全球性的發展，不僅在歐洲各國而且在亞、美、非洲許多國家和地方，立法和法典化運動應運而生，並持續發達。他們深受法、德的影響，於是羅馬日耳曼法系（民法法系）成為世界最大的法系。
⑥ 中國歷史上第一部民法典是
中國歷史上第一部民法典是《中華民國民法典》。
《中華民國民法》是中國歷史上第回一部頒答布實施的民法典。南京國民政府時期，「以憲法、民法、刑法、民事訴訟法、法制編製法為主幹的六法體系的形成，標志著當時中國在西方先進法文化和移植與法律資源的本土化方面取得了顯著成果，標志著以近代法律理論為指導、具有近代特徵的法律制度在中國的成長與確立。開始於清朝末年的中國法律近代化進程至此得以初步完成」。
《中華民國民法》十分強調對社會公益的保護，它以社會本位主義為民法典的立法原則，將對社會公益的保護貫徹到了法典的每一個角落。
⑴以維護公共秩序和善良風俗為原則。⑵對所有權進行限制⑶對契約自由進行限制⑷無過失責任的引入⑸酌情減免義務人的責任。5、強調平等原則在民法典中的應用
《中華民國民法》所規定和體現出來的平等，不僅包括男女平等，而且包括雇傭人與受僱人的平等、債務人與債權人的平等、承租人與出租人的平等、以及所有權人與佃權人之間的平等，內容非常廣泛。同時，在重視形式平等的基礎上，更致力於追求實質上的平等，尤其體現在對弱者的特別扶助，使其在社會上與強者處於平等地位。
⑦ 法律專業和法律史專業的區別
專業的具體劃分是要到研究生階段。法律史專業是法學碩士專業之一，偏理論層面。有法學理論、民法、刑法、經濟法等等具體的分類。法律史主要開設的課程有外國法律淵源和中國歷代法律變遷。而法律碩士偏實際層面，是綜合的學科。本科不管學什麼專業都可報考。
⑧ 民事法律制度的發展歷程
新中國成立後，黨和國家曾先後於1954年、1962年、1979年和2001年4次組織起草民法的工作。據介紹，前兩次由於當時黨和國家工作重心和指導方針方面的原因而停止。
1979年第三次啟動民法典起草工作，由於改革開放剛開始進行，制定一部完備的民法典條件還不成熟，因此確定了先制定民事單行法的方針。現行的繼承法、民法通則、擔保法、合同法就是在這種背景下制定的。
2001年九屆全國人大常委會組織起草了《中華人民共和國民法（草案）》，並於2002年進行了初次審議，由於各方面認識不盡一致，確定繼續採取分別制定單行法的辦法。十屆全國人大以來，先後制定了物權法、侵權責任法、涉外民事關系法律適用法等。
1986年制定的民法通則在我國民事立法史上具有里程碑意義，對保護民事主體的合法權益、正確調整民事關系、維護社會經濟秩序發揮了重要作用。
民法通則既規定了一些民法基本制度和一般性規則，也規定了合同、所有權及其他財產權、知識產權、民事責任、涉外民事關系法律適用等具體內容，可以說是一部「小民法典」。
(8)民法理論史擴展閱讀：
全國人大常委會法工委民法室副主任石宏回應指出：編纂民法典的任務是對現行民事法律規范進行系統整合，編纂一部適應中國特色社會主義發展要求，符合我國國情和實際，具有中國特色、體現時代精神，內容協調一致、結構嚴謹科學的法典。
編纂民法典不是制定全新的民事法律，而是對現行的民事法律規范進行科學整理；也不是簡單的法律匯編，而是要對已經不適應現實情況的規定進行必要的修改完善，對社會經濟生活中出現的新情況、新問題作出有針對性的新規定。
民法作為中國特色社會主義法律體系的重要組成部分，是民事領域的基礎性、綜合性法律，被稱為社會生活的網路全書，它規范人身關系和財產關系，涉及社會和經濟生活的方方面面，同每個民事主體都密切相關。
⑨ 簡述兩大法系民法歷史的發展歷程
法系是在對各國法律制度的現狀和歷史淵源進行比較研究的過程中形成的概念。當代世界主要法系有三個:大陸法系、英美法系、以前蘇聯和東歐國家的法律為代表的社會主義法系。其他的法系還有伊斯蘭法系、印度法系、中華法系、猶太法系、非洲法系等。對資本主義法影響最大的是大陸法系和英美法系。
大陸法系發展歷程：大陸法系，又稱民法法系、羅馬法系、法典法系、羅馬-德意志法系，是以羅馬法為基礎而發展起來的法律的總稱。大陸法系最先產生於歐洲大陸，以羅馬法為歷史淵源，以民法為典型，以法典化的成文法為主要形式。大陸法系包括兩個支系，即法國法系和德國法系。法國法系是以1804年《法國民法典》為藍本建立起來的，它以強調個人權利為主導思想，反映了自由資本主義時期社會經濟的特點。德國法系是以1896年《德國民法典》為基礎建立起來的，強調國家干預和社會利益，是壟斷資本主義時期法的典型。
英美法系，又稱普通法法系、英國法系，是以英國自中世紀以來的法律，特別是它的普通法為基礎而發展起來的法律的總稱。英美法系首先起源於11世紀諾曼人入侵英國後逐步形成的以判例形式出現的普通法。英美法系的范圍，除英國(不包括蘇格蘭)、美國外，主要是曾是英國殖民地、附屬國的國家和地區，如印度、巴基斯坦、新加坡、緬甸、加拿大、澳大利亞、紐西蘭、馬來西亞等。中國香港地區也屬於英美法系。
起源: 英美法系起源於英國。普通法一詞(Common Law)，是相對於在各地區的地方貴族的法庭而言，由英格蘭國王指派的專職法官巡遊各地，推廣相對統一的國家法律。這一做法主要始於亨利二世，被認為是對於歐洲舊有司法制度的重大變革。由於國王的法官力求在全國范圍施行較統一的司法尺度，於是開始重視對於過往案件的參考，英國的案件報告系統逐漸形成，也成為後來法律系統的重要基礎。
普通法的格式和程序非常嚴格，由於程序上的違規，導致案件不得不接受看似不公平的結果。英格蘭之後又出現了與之區別的"衡平法"(Equity)，放寬了對於形式和程序的要求，但是由不同於普通法的法院系統受理。功利主義學派創始人邊沁(Bentham)認為普通法不是合理設計的結果需要改革，一開始未被英國法官和律師所接受，但1873年到1875年的《司法法》大幅簡化法院組織和司法訴訟程序，宣布普通法與衡平法系統正式合並，結束了兩種法制並立的局面。合並後的法律統稱為普通法，但是其中某些細節仍然有保留衡平法與原普通法的差別對待，廢除使用多年繁瑣的令狀制，讓英國法律現代化。