代孕民法

1. "全國首例代孕案"寫進最高法報告，是不是法律的一次進步

中國的法律在不斷的進步，對於很多的社會案件，我國的法律已經可以很好的進行公平公正的處理，這是我國法律進步的一個明顯例子。法律講究的是公平公正和維護社會的安定，所以對於一些撫養權案件，法院會根據孩子的整體有利情況來判決，這是我國法院審判制度的人性化的一面，能夠保護孩子的最高利益。

最近有一個案件對於大家來說影響深刻，有一對夫妻屬於代孕生下一兒一女，後來丈夫因病去世，孩子的爺爺奶奶和這位妻子開始爭奪撫養權，一審判決撫養權為爺爺奶奶，之後二審判給這位妻子。法院作出的解釋自然是交給最有撫養權利的一方和對孩子有利的一方，因此大家開始議論全國首例代孕案寫進最高法報告的性質。

其實我覺得這是一個很普通案子，只是因為孩子是代孕出手，所以引起大家關注。我需要指出的是法院的判決是對於哈子撫養權的判決，同時是對孩子有利的情況，做出的決定。這裡面所謂的全國首例代孕案寫進最高法報告，是一種臆測，因為法院至始至終不會承認代孕是合法的，因為代孕本身違反國家法律。

同時我們要注意，全國首例代孕案寫進最高法報告，對於法院工作來說只是對孩子撫養權問題的判決，並不是代孕方面的判決。因為中國政府對於代孕是堅決制止的，因為代孕本身來說就是一種極不人道的事情，而且倫理方面存在很大的問題，嚴重的影響社會的風氣，是一種擾亂社會正常次序的行為。

所以全國首例代孕案寫進最高法報告，並不是說中國法律法規會對代孕松動，也不會降低對代孕的打擊。這次的事情，能夠說明中國的法律進步了，因為中國法院的判決更加的人性化。但是代孕問題，是社會的毒瘤，中國法律法規是不會允許的，如果允許的話，那麼才是法律的一次倒退。

2. 代孕屬於違法行為嗎

代孕屬於違法。代孕是涉及法律、倫理和社會的一個比較復雜的問題，根據國際上的一些版情況看，絕權大多數國家和地區也都是禁止實施任何形式的代孕，對參與代孕的機構和人員進行經濟的處罰和刑罰。

在我國，代孕一直被嚴格禁止。我國原衛生部在2001年曾出台《人類輔助生殖技術管理辦法》，其中第3條第2款指出：「禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫療機構和醫務人員不得實施任何形式的代孕技術。」

(2)代孕民法擴展閱讀：

以法治和倫理相結合的方式，將「代孕」問題分兩面考慮，放開「代孕准入」才能為更多家庭帶來福音。不過，「代孕」所面臨的並非只有法律問題，隨之而來的倫理、情感等問題，目前也沒有合適的方法來解決。

「代孕」面臨較強的法律風險：「由於代孕的相關法律沒有出台，不僅涉及一系列倫理問題，也涉及一系列法律問題，比如人身以及身份關系的確認，如何繼承，財產如何分割，孩子如何撫養，未成年人的監護權等問題。一旦發生糾紛，處理起來就比較困難。

3. 某女明星代孕事件會涉及到哪些法律問題

1月18日，Z姓女星前男友張某通過微博發文，回應了Z姓女星代孕事件，並曬出了與兩個孩子的合照、出生證明。男女雙方家庭的通話錄音中，還曝光了女方在分手後想要棄養的意圖。1月19日，Z姓女星在微博進行了回應。

小和抱著理性吃瓜的念頭，瀏覽了事發至今的各種新聞。吃瓜吃到現在，突然發現，這二位的瓜滿滿都是法律知識點啊！今天小和就帶大家從《某著名女星代孕、棄養》事件中看看涉及哪些我國現行法律。

相關法律知識

一、首先就是大家問的最多的，代孕在我國合法嗎？

小和可以肯定的告訴大家，在我國不合法。

在我國境內，根據衛生部令第14號頒布的《人類輔助生殖技術管理辦法》第3條來看：「醫療機構和醫務人員不得實施任何形式的代孕技術」的規定，代孕被全面禁止。換言之，我國並不承認代孕的合法性。

二、既然代孕不合法，那麼代孕機構與Z姓女星、張某簽訂合同是否有效呢？

根據《民法典》第一百五十三條之規定，該代孕合同違背公序良俗，屬無效合同。

《民法典》第153條第2款
公序良俗原則是現代民法的一項重要法律原則，具有維護社會一般利益以及一般道德觀念的重要功能。民法規范的禁止性規定不可能涵蓋一切損害社會公共利益和道德秩序的行為，因而需要依據公序良俗原則授予法官自由裁量權以處理民事案件。違背公序良俗的民事法律行為無效。

三、已經出生的孩子的國籍應歸屬哪個國家？

對於代孕所生孩子的親生父母問題，我國採取「精卵說」，即提供精子一方為父，提供卵細胞一方為母。

當前，代孕存在兩種主要形式：

①由代孕方提供卵細胞進行代孕

②由申請代孕服務的雙方當事人提供精子和卵細胞，受精後植入代孕方子宮中，進行借腹生子

孩子的出生方式雖不符合我國法律規定，但國內仍然會承認孩子的生父生母。此外，就本次事件來看，根據我國《國籍法》規定，由於雙方父母為中國公民，孩子雖出生在國外，但仍具有中國國籍。

法條原文：《中華人民共和國國籍法》第五條
父母雙方或一方為中國公民，本人出生在外國，具有中國國籍;但父母雙方或一方為中國公民並定居在外國，本人出生時即具有外國國籍的，不具有中國國籍。

四、Z姓女明星把代孕子女留在國外不管，是否構成遺棄罪？

網爆Z姓女明星把代孕子女留在美國不管，是否構成遺棄罪?就目前情況來看，基本不構成。

我國《刑法》第261條規定：

對於年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人，負有扶養義務而拒絕扶養，情節惡劣的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。

注意：遺棄罪的構成要件一定是要「情節惡劣」。根據有關規定和司法實踐，屬於遺棄罪的「情節惡劣」的情形一般有5種：

1、由於遺棄，導致被遺棄人重傷或者死亡;

2、由於遺棄，導致被遺棄人生活無著落，流離失所，被迫沿街乞討;

3、由於遺棄，讓被遺棄人走投無路被迫選擇自殺;

4、遺棄人屢教不改，使被遺棄人的生活陷入危難境地;

5、遺棄手段特別惡劣，如遺棄過程中還有打罵虐待等行為的。

Z姓女明星雖然「不太認可」兩個在美國的代孕子女，但子女們沒有重傷、死亡，沒有流離失所，沒有被迫自殺，生活沒有陷入危難境地，至於遺棄手段是否惡劣，這個很難確認。

既然不符合「情節惡劣」，那就構不成遺棄罪。既然不構成犯罪，我們只能在倫理道德上譴責Z姓女明星。

五、如果在國內提起訴訟，管轄權應如何確定？

由於雙方當事人都是中國國籍，因此可以適用我國《民事訴訟法》的規定。雙方在美國注冊結婚，在國內同樣承認其婚姻效力。根據我國《民事訴訟法司法解釋》的規定，當在國內就離婚事項提起訴訟時，可以由原告住所地人民法院管轄。通過張某個人陳述，其屬於滯留美國而非定居，因此不適用《民事訴訟法司法解釋》第14條的規定，但可以使用第12條的規定。

法條指引：《民訴法》司法解釋
第十二條
夫妻一方離開住所地超過一年，另一方起訴離婚的案件，可以由原告住所地人民法院管轄。夫妻雙方離開住所地超過一年，一方起訴離婚的案件，由被告經常居住地人民法院管轄;沒有經常居住地的，由原告起訴時被告居住地人民法院管轄。
第十四條
在國外結婚並定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理，當事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或者在國內的最後居住地人民法院管轄。

4. 代孕是合法的嗎

代孕不是合法的，我國一些法律法規與政策文件中涉及到了與代孕相關的內容，其中《人類輔助生殖技術管理辦法》和《人類輔助生殖技術規范》均明確規定禁止相關醫療機構和技術人員實施代孕。

根據《人類輔助生殖技術管理辦法》：

第三條 人類輔助生殖技術的應用應當在醫療機構中進行，以醫療為目的，並符合國家計劃生育政策、倫理原則和有關法律規定。禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫療機構和醫務人員不得實施任何形式的代孕技術。

根據《人類輔助生殖技術規范》：

第三條 實施技術人員的行為准則：

第五項 禁止實施代孕技術。

第十三項 禁止給不符合國家人口和計劃生育法規和條例規定的夫婦和單身婦女實施人類輔助生殖技術。

(4)代孕民法擴展閱讀

實施代孕的處罰：

《人類輔助生殖技術管理辦法》中規定：

第二十二條開展人類輔助生殖技術的醫療機構違反本辦法，有下列行為之一的，由省、自治區、直轄市人民政府衛生行政部門給予警告、3萬元以下罰款，並給予有關責任人行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任：

（一）買賣配子、合子、胚胎的；

（二）實施代孕技術的；

（三）使用不具有《人類精子庫批准證書》機構提供的精子的；

（四）擅自進行性別選擇的；

（五）實施人類輔助生殖技術檔案不健全的；

（六）經指定技術評估機構檢查技術質量不合格的；

（七）其他違反本辦法規定的行為。

5. 代孕在中國會受到怎樣的處罰

「根據我國法律，代孕是違法的。」楊冉律師告訴記者，根據《中華人民共和國民法典》第八條規定：「民事主體從事民事活動，不得違反法律，不得違背公序良俗。」第一百五十三條規定「違背公序良俗的民事法律行為無效。」

《中華人民共和國合同法》第七條規定：「當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規，尊重社會公德，不得擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益。」《中華人民共和國合同法》第五十二條第(四)項的規定：「損害社會公共利益的，合同無效。」

代孕行為將代孕方的子宮作為「物」來出租使用，將胎兒作為交易對象，無疑將人格權益作為商品進行交易，與我國傳統的社會倫理、道德以及公序良俗的基本原則相違背。因此，代孕行為違反了上述法律規定，屬於無效民事法律行為，基於代孕行為簽訂的合同也是無效合同。

另外，2001年頒布實施的《人類輔助生殖技術管理辦法》第三條規定：「人類輔助生殖技術的應用應當在醫療機構中進行，以醫療為目的，並符合國家計劃生育政策、倫理原則和有關法律規定。禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫療機構和醫務人員不得實施任何形式的代孕技術。」

(5)代孕民法擴展閱讀：

代孕生下的小孩想加入中國國籍非常困難

謝娜律師介紹，根據中國現行國籍法律規定，父母一方為中國公民的，本人出生在外國，具有中國國籍。目前，我國不承認雙重國籍，而美國國籍適用出生地原則。

在美國出生的孩子因此具有美國國籍，而不具備中國國籍。在符合中國規定的情況下，孩子可回國學習和生活。要申請加入中國國籍一般非常困難。

6. 代孕合法嗎

代孕不合法。代孕是指有生育能力的女性藉助現代醫療技術，為他人妊娠、分娩的行為，可分為完全代孕、部分代孕或無償代孕、有償代孕。代孕在我國不被允許，我國《人類輔助生殖技術管理辦法》（2001）和《人類輔助生殖技術規范》（2004）均明確規定禁止相關醫療機構和技術人員提供代孕相關服務。（參考文獻代孕）

7. 什麼是代孕代孕合法嗎

代孕是指有生育能力的女性藉助現代醫療技術，為他人妊娠、分娩的行為，可分為完全代孕、部分代孕或無償代孕、有償代孕。代孕在我國仍處於不被允許的狀態，但目前相關規定僅停留在部門規章層面，立法效力層次偏低，無法達到規制的目的 。世界各國對待代孕的態度有所不同，但越來越多的國家從保護兒童利益的角度出發，傾向於承認代孕所生兒童與委託代孕父母間的法律關系 。
科學技術的發展為代孕提供了技術支持，也為代孕需求者提供了選擇的可能，社會政治文化的發展則為代孕提供了輿論可能，代孕逐漸被社會輿論理解和接受。很多代孕母親走上代孕之路，是迫於創業、還債、求學、撫養等各種現實原因，是在特定情境下經過反復衡量、取捨後作出的選擇 。近年來，我國出現多例代孕案件，國家始終堅持代孕違法的判斷，但在某些案件中將親權與監護權二分，在無法找到代孕母親的情況下，讓有撫養能力的委託人保留代孕所生孩子的監護權。
代孕是較有爭議的一種懷孕形式，而懷孕是全面性教育的重要內容之一，在教學中常常會從生育意願、生殖權利、輔助生殖技術等方面進行講解。國內外有一些影視作品反映了代孕相關的話題，如2012年的中國電影《母語》，探討了人類生命遺傳的延續、情感的延續、感情的維系等一系列命題 。2013年，英國紀錄片《代孕者》(House of Surrogates)詳盡記錄了印度nayna patel(內娜·帕特爾)醫院中代孕母親的真實生活經歷，展現了印度代孕產業的樣貌

8. 代孕為什麼違法

違反了民法的公序良俗原則,如果有簽訂代孕合同的,合同無效。但代孕不是犯罪行為,不會受到刑法追究的。

代孕構成犯罪的情形有哪些?

華律網

1、遺棄罪

代孕出生的小孩如果有健康問題，或者代孕期間尋求代孕的夫婦離婚了，導致生下來的小孩沒人撫養怎麼辦?如果三方都不要小孩，從代孕者和代孕需求者的先行行為來看他們都有撫養義務，也就是說，他們都構成遺棄罪的主體。

刑法第二百六十一條規定，對於年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人，負有扶養義務而拒絕扶養，情節惡劣的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。

2、詐騙罪

若以代孕為名在網上發布代孕信息以繳納定金、配對費、移植費、代孕費、保胎費等名義，不斷地索要錢財，或涉嫌詐騙罪。

詐騙罪是指以非法佔有為目的，用虛構事實或者隱瞞真相的方法，騙取數額較大的公私財物的行為。

刑法第二百六十六條規定，詐騙公私財物，數額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，並處或者單處罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，並處罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，並處罰金或者沒收財產。本法另有規定的，依照規定。

3、非法行醫罪

通過互聯網聯系代孕者等相關需求者，然後將其介紹到其他地點進行非法醫療服務。對違反《醫療機構管理條例》和《人類輔助生殖技術服務管理辦法》等法律法規的非法行醫案件中，參與代孕的醫療人員或涉嫌非法行醫等刑事犯罪。

非法行醫罪是指無醫生執業資格從事診療活動，包括在醫療機構中從事診療活動和擅自開業從事診療活動。

刑法第三百三十六條規定，未取得醫生執業資格的人非法行醫，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，並處或者單處罰金;嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，並處罰金;造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，並處罰金。

9. 中國人在美國找代孕犯法嗎

涉嫌代孕並棄養一事持續發酵，不僅鄭爽本人被各方「下架涉爽內容」，央視也發文抨擊該行為「法律道德皆難容」。

那麼，我國法律對代孕到底是怎麼規定的？中國人在國外代孕違法嗎？

演員鄭爽

目前，我國法律對代孕作出明確規定的，僅有一部衛生部（現衛健委）於2001年發布施行的《人類輔助生殖技術管理辦法》。

其中第三條第二款規定，禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫療機構和醫務人員不得實施任何形式的代孕技術。

同時，根據該辦法第二十二條規定可知，開展人類輔助生殖技術的醫療機構違反本辦法「實施代孕技術的」，由省、自治區、直轄市人民政府衛生行政部門給予警告、3萬元以下罰款，並給予有關責任人行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

不難看出，我國法律對「代孕」的限制主要集中在對「有技術實施代孕的醫療機構」的規制，而沒有對孕母和代孕委託者作出禁止性規定。

也就是說，如果朱八通過某醫療機構安排孕母小周為自己「代孕」，朱八和小周將適用「法無禁止即自由」原則，不承擔法律責任，而該醫療機構則會被作出相應處罰。

但這是否意味著我國法律直接認可代孕呢？

倒也不是，因為孕母和委託者之間的「有償代孕協議」會被認定為「違反公序良俗」而無效，孕母沒法根據這份協議找對方要報酬，委託方也不可能據此要到孩子的撫養權。

也就是說這是一筆「沒有法律保障的交易」，吃虧了也得自己扛著。

《民法典》第一百五十三條規定：
違反法律、行政法規的強制性規定的民事法律行為無效。但是，該強制性規定不導致該民事法律行為無效的除外。
違背公序良俗的民事法律行為無效。
此外，關於「代孕」所生孩子的歸屬問題，我國主要支持「分娩說」，即「孩子是誰生的就歸誰」，委託方肯定沒法直接獲得孩子父母身份的，自然沒有撫養權。

但是，考慮到孩子和委託方在遺傳信息上也有極為密切的聯系，且孕母往往也是弱勢的一方，難以獨立負擔孩子的全部撫養義務，所以委託方也要承擔一定的義務。

2012年，廈門市思明區法院對一起「代孕孩子撫養權爭議」的審理結果就表明，孩子的撫養權歸代孕婦女，求孕的男方還需承擔64萬元撫養費。

廈門一企業主張某的孩子因車禍不幸死亡，求子心切的張某經中介找到了曉玲（化名）為其代孕生子。張某每月支付曉玲生活費1.5萬元，先後累計達20餘萬元。
2012年3月，曉玲生下了非婚生女。但事後，曉玲拒絕將孩子交給張某夫婦撫養。在多次溝通無效後,張某不再支付孩子的撫養費，曉玲於是將張某告上法庭,要求獲得孩子的「撫養費」。
思明區法院經審理認為,本案原、被告對非婚生女都有撫養的權利和義務。但是，哺乳期的子女應以跟隨哺乳的母親撫養為宜，被告應當支付非婚生女的部分生活費、教育費直至孩子獨立生活為止。
最終，法官將非婚生女判決給曉玲撫養，張某每月需支付孩子撫養費3000元，撫養費累計達64萬元。