商法取水權

A. 中國特色社會主義法律體系基本構成，基本特徵，重要意義有哪些

1、中國特色社會主義法律體系的基本構成：

我國的法律體系大體由在憲法統領下的憲法及憲法相關法、民法商法、行政法、經濟法、社會法、刑法、訴訟與非訴訟程序法等七個部分構成，包括法律、行政法規、地方性法規三個層次。

2、中國特色社會主義法律體系的基本特徵：

中國特色社會主義法律體系，是中國特色社會主義偉大事業的重要組成部分，是全面實施依法治國基本方略、建設社會主義法治國家的基礎，是新中國成立60多年特別是改革開放30多年來經濟社會發展實踐經驗制度化、法律化的集中體現，具有十分鮮明的特徵。

（一）這個法律體系體現了中國特色社會主義的本質要求。

（二）這個法律體系體現了改革開放和社會主義現代化建設的時代要求。

（三）這個法律體系體現了結構內在統一而又多層次的科學要求。

（四）這個法律體系體現了繼承中國法制文化優秀傳統和借鑒人類法制文明成果的文化要求。

（五）這個法律體系體現了動態、開放、與時俱進的發展要求。

3、中國特色社會主義法律體系的重要意義：

中國特色社會主義法律體系的形成，是我國社會主義民主法制建設史上的重要里程碑，具有重大的現實意義和深遠的歷史意義。

第一，中國特色社會主義法律體系是中國特色社會主義永葆本色的法制根基。

第二，中國特色社會主義法律體系是中國特色社會主義創新實踐的法制體現。

第三，中國特色社會主義法律體系是中國特色社會主義興旺發達的法制保障。

B. 比較狹義民法解釋方法與民法漏洞填補方法

（一）目的性擴張填補方法
法律漏洞實即立法時由於法律語言本身的局限或者立法者的疏漏而導致的規則缺失，在設計一種規則的同時遺漏需要規定的相關聯的其他規則，此種情形為法律漏洞的最常見情形，需要運用目的性擴張的漏洞填補方法，即根據已有的相關條款的立法目的而推導出遺漏的規則的應有內涵，擴大相關條款的適用范圍，進而擴大法律涵蓋社會生活的范圍，彌補制定法的局限性。所以，目的性擴張的填補方法在司法實務中運用最為廣泛。例如，《合同法》第74條規定了合同保全的撤銷權，其關於撤銷權的對象包括債務人放棄到期債權、無償轉讓財產和以明顯不合理低價轉讓財產三種情形，在此三種情形下債權人可以請求法院撤銷債務人的行為，但是有很多與此三種情形類似的行為同樣會導致債務人責任財產的不當減少、損害債權人的利益，該條卻未予規定，如放棄未到期債權、以明顯不合理的高價購買財產、以自己的財產為他人債務設定擔保等，對這些行為若債權人發現後請求法院撤銷，盡管撤銷權的法律條文即《合同法》第74條對此未有規定，但應擴張該條的適用范圍，將此三種行為納入該條的適用情形。又如，《合同法》第47條規定限制行為能力人訂立的純獲利益的合同為有效合同，但未規定無行為能力人訂立的純獲利益的合同是否有效，依目的性擴張的填補方法，該條應當適用於無行為能力人訂立的純獲利益的合同情形。
（二）目的性限縮填補方法
法律漏洞以遺漏規則居多，但也有法律條文之文義失於寬泛之情形，並致違背法律追求的公平、正義等終極價值，此時需運用目的性限縮之填補方法，即限製法律條文的適用范圍或適用條件，使其不能被一般性地加以適用。例如，《民法通則》第100條規定「未經本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像」，若以文義解釋，如不以營利為目的則可不經本人同意而使用其肖像，此顯與立法精神不合，對自然人肖像權的保護殊為不利，故應將此條文之含義通過目的性限縮方法予以限制，即該條文不包括「不以營利為目的可以不經同意使用公民肖像」之含義。又如《民法通則》第127條規定飼養的動物「由於第三人的過錯造成損害的，第三人應當承擔民事責任」，若依文義解釋，此時應由受害人向第三人追償，動物的飼養人或管理人反失其責，可以對抗受害人的索賠，此顯屬不當，應採用目的性限縮的方法將此條文限縮解釋為第三人承擔終極責任，但非指受害人只能向第三人追償。再如《擔保法》第24條規定「債權人與債務人協議變更主合同的應當取得保證人的書面同意，未經保證人書面同意的，保證人不在承擔保證責任」，若依文義解釋，凡是債權人與債務人變更主合同未經保證人書面同意的，保證人一律免除保證責任，但此種解釋的結論是：即使主合同變更後減輕了保證人的責任，保證人亦免除保證責任。此顯然違背立法目的，故應將其限縮適用於由於主合同變更而導致保證人責任加重的情形，若未加重保證人的責任，則主合同變更後保證人仍應承擔保證責任。
（三）類推適用的填補方法
類推適用是指具體

案件在適用法律時發現無法律明文之直接規定，但有與該案件性質相關的類似的規定，則可依照此最相類似的規則予以適用，解決爭議。類推適用與目的性擴張的填補方法不同，目的性擴張適用的前提是有法律條文之規定，只是法律條文之含義或規范之對象過於狹窄而將其擴張適用，類推適用則是在沒有法律條文的直接規定的前提下尋找最相類似的規定，然後參照此最相類似的規定處理事件。例如，《民法通則》第81條第2款規定了對國家礦產資源的采礦權，但未規定捕魚權、狩獵權、放牧權、取水權等類似的特許物權（准物權），而此等特許物權與采礦權頗相類似，故其權力取得、權力內容、權力效力、權力行使方法等可參照采礦權的相關規定處理。又如，《民法通則》第五章第四節規定了自然人享有的諸種人格權，但未規定隱私權，在處理隱私權糾紛中可以參照與隱私權最相類似的名譽權的有關規定處理。我國《合同法》對類推適用有明文規定，其第124條規定：「本法分則或者其他法律沒有明文規定的合同，適用本法總則的規定，並可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規定。」例如，《合同法》沒有規定旅遊合同，可以類推適用其關於委託合同的相關規定；《合同法》沒有規定股權轉讓合同，可以類推適用其關於買賣合同的有關規定；《合同法》沒有規定僱傭合同，可以類推適用《勞動法》關於勞動合同的有關規定；等等。
類推適用的方法在刑法上屬於臨事而制刑的事後法，與近現代刑法發展起來的罪刑法定和法無明文不為罪的基本原則相悖，故刑法不能適用類推。但民法與之不同，民法主要是關於民事主體權利的法律，推定權利的享有符合民法權利至上的理念權利受保護的原則。
（四）法律規范空白情形下的法律解釋方法
法律規范空白是指對發生的糾紛法律無有任何規定，既不能根據相關條款進行目的性擴張或限縮，也無法依據最相類似的規范類推適用，此時需狹義上的法律漏洞填補。此種情形主要依據前述解釋方法中的學理解釋方法、比較解釋方法等，參酌相關學理、慣例等，帶有法律創制性質地適用法律，而不能認為法律無有規定便不予受理糾紛或不予處理糾紛。例如，最高人民法院二審審理的廣東省輕工業品進出口集團公司與香港TMT貿易有限公司商標權屬糾紛上訴案，主要是適用了民商法中的信託法原理，而當時我國尚未頒布《信託法》，法院根據學理關於信託法的基本原理認定雙方形成了事實上的商標權財產信託法律關系，並基於此認定廣東省輕工業品進出口集團公司在國內注冊的TMT、TMC、SMT文字及文字與圖形組合商標的商標專用權歸TMT貿易有限公司所有

C. 物權與債權的區別

債權是一種民法上的權利，而債務則是一種民法上的義務。和物權不同的是，債權是一種典型的相對權，只在債權人和債務人間發生效力，原則上債權人和債務人之間的債之關系不能對抗第三人。從會計意義看，債權是指單位未來收取款項的權利，包括應收賬款、應收票據、預付賬款、其他應收款、應收股利、應收利息和應收補貼款告等。從會計意義看，債務是指由過去交易、事項形成的，由單位或個人承擔並預期會計導致經濟利益流出單位或個人的現時義務，包括各種借款、應付及預收款項等。有時也指所欠的債。兩者的區別如下：1、債權債務是不可以單獨存在的。錢是債權人的，他借給債務人。2 、債權是一種典型的相對權，只在債權人和債務人間發生效力，且債權人和債務人之間的債之關系不能對抗第三人。3、 債發生的原因在民法通則中主要可分為契約、無因管理、不當得利和侵權行為;債的滅失則有清償、提存、抵銷、免除等。4、 債權債務中的物權行為客觀存在,它是法律行為的一種，只要承認債權與物權的劃分,就必然要承認債權行為之外還有物權行為。

D. 水權的體系

要想從全局和總體上制定水權轉讓和建立水市場的政策，必須用系統論和一體化的思想綜合研究水權問題，防止在水權問題上的片面性和行業化傾向，從立法上建立科學、合理的水權體系。根據各國法律，水權體系主要包括如下幾種權利： 目前中國水資源使用權的概念，與其他國家民法中使用的用益權有較多的相似性。
從理論上看，人們開發、利用和消耗水資源，原則上應該取得水資源的所有權；由於水資源所有權已經包括使用權能，水資源所有權人有權使用其所有的水資源，因而對水資源所有權人而言，沒有必要設立水資源使用權。但是，現實生活是復雜的，在一個存在不同階級、階層和強權的社會或國家，絕大部分水資源往往為少數人擁有（水資源的私人所有制）或國家所有（水資源的國家所有制），並且擁有大量水資源的少數人往往不必或不能直接利用水資源，作為政治概念的國家也不能直接利用水資源；真正直接利用水資源的是大量非水資源所有權人。由於經濟實力和貧富差距等原因，這些人無錢或沒有能力從水資源所有權人那裡買到水資源的所有權。這就產生了非水資源所有權人必須直接利用水資源所有權人擁有的水資源的客觀需要和矛盾。解決這一問題的可行方案是，在不改變水資源所有權的前提下，由非所有權人向所有權人支付一定費用後取得利用並收益所有權人擁有的水資源的權利。這種權利，在大陸法系國家稱為用益物權，在中國多稱為水資源使用權。
水污染嚴重 1，社會公益性水資源使用權
傳統民商法、經濟法上對水資源的利用著重於獲得經濟效益，而沒有將環境利用和社會利用包括在內。利用水資源的社會功能屬於社會公益權的范疇，社會公益性水資源使用權包括防火、搶險、救災、治病療養、衛生、體育、文化、科研、教育、劃界、國防、軍事等社會公益性權利，這種水資源使用權的收益往往表現為社會效益（很難用經濟價值來衡量）。
2，水產品所有權
單位或個人通過行使取水權而取回的水量，單位或個人用容器接收的雨水，單位和個人通過買賣交易等活動獲得的已經與原有水體分離的水，可以視為單位或私人所有水產品或私人物品；這時形成水產品或水的單位和個人所有權。有些人將水產品的所有權當作水資源所有權或水資源使用權，這是造成水資源權或水權概念混亂的一個重要原因。由於水產品是一種商品，因此對水產品而言具有實際意義的是水產品的所有權而不是水產品的使用權。水產品與水資源的最大區別是：水資源所有權或水資源使用權是對水的來源（水體）的佔有、利用、收益或處分，獲得了水資源所有權或使用權就獲得了源源不斷地供應水的能力；水產品所有權是對一定質和量的水的佔有、利用、收益或處分，獲得水產品所有權只是獲得一定質和量的水。
3，水資源產權
水資源產權是從經濟法的角度對水權的界定，即將水資源作為一種財產、一種產業，主要指以水資源所有權為基礎的一組權利，包括水資源的所有權、佔有權、支配權、使用權和經營權。《法國水法》第1條規定：「水是國家共同資產的一部分。」許多國家將水資源即水體規定為水產業。根據西班牙《水法》（1985年），西班牙國有水產業包括：內陸水（地表水和可恢復的地下水）；連續的或不連續的自然河流的河床；湖泊和池塘的基底，公共河道上的地表水庫的庫盆；地下含水層。根據《日本河川法》（1995年）的規定：江河屬國家產業。