公司法派生訴訟

A. 公司法中的派生訴訟制度有哪些

暈死，怎麼我連派生訴訟制度是什麼都沒聽過啊？ 期待達人出現算了……

B. 公司法中提起派生訴訟的原告需要滿足哪些要件

在股東派生訴訟中，原告必須是公司的股東，且符合以下要件：

（1）持有股份是提起派生訴訟的首要條件。對於有限公司而言，我國《公司法》規定凡是股東均具有提起派生訴訟的資格，法律沒有限定持股的比例；對於股份公司，《公司法》規定單獨或者合計持有1%以上的股份的股東有權提起派生訴訟；
（2）提起派生訴訟的股東持有公司的股份須達到合理的期限。有限公司股東由於股權持有關系比較穩定，故法律不作時間要求；股份公司股東轉讓比較靈活，為體現起訴的股東與公司利益的直接相關性和防止惡意濫訟發生，《公司法》規定了連續持股180天以上的要求，根據《公司法司法解釋（一）》的規定，該連續持股的期間，應為股東向人民法院提起訴訟時，已期滿的持股時間。
（3）提起派生訴訟的原告股東應當窮盡內部救濟程序。窮盡內部救濟程序是股東提起派生訴訟的前置程序。按照《公司法》第152條的規定，符合資格條件的股東向公司的監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事提出訴訟請求後（針對監事的訴訟請求應當向公司的董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事提出），收到請求的機構或者責任人必須在30日內給予答復並作出決定：提出起訴，或是不提出起訴。上市公司應當在收到起訴請求時和作出決定時應當分別作出披露，非上市公司應當將該等信息告知其他全部股東。公司在30日沒有作出決定的，視為不準備起訴，股東可直接提出派生訴訟。股東認為情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益收到難以彌補的損失的，也可以徑行提起派生訴訟。所謂的緊急情況是否可以構成正當的豁免內部救濟程序的理由，有人民法院裁量。

C. 派生訴訟是指什麼

股東代表訴訟也就是派生訴訟，是指公司的股東在董事高級管理人員在違反法律、行政法規或者公司章程的規定，損害股東利益的，公司怠於行使起訴權時，股東可以以自己的名義向法院提起損害賠償的訴訟。
【法律依據】
《中華人民共和國公司法》第一百五十一條公司權益受損的股東救濟
董事、高級管理人員有本法第一百四十九條規定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟。
第一百五十二條
董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。

D. 啟動股東派生訴訟前置程序的條件是什麼

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在股份有限公司經營過程中，有時公司利益可能被其它股東侵害，如果公司怠慢處理，那麼其他股東為了維護公司及個人利益，有權提出訴訟。股東派生訴訟是要遵循一定原則的，符合條件下可以進行訴訟前置。那麼股東派生訴訟前置程序的條件是什麼？針對這個專業知識，通過下文我們一起學習下
一、我國股東派生訴訟前置程序的條件是什麼？
中國新修訂的公司法亦對股東的派生訴訟附加了一定的前置條件。依據中國新修訂的公司法的規定，當董事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失時，或他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失時，具備了提起派生訴訟的原告資格的股東，可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟（監事有執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事向人民法院提起訴訟）。
監事會、不設監事會的有限責任公司的監事，或者董事會、執行董事收到前款規定的股東書面請求後拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
二、股東派生訴訟前置程序具體規定有哪些？
我國《公司法》第一百五十二條確立了股東派生訴訟制度，其中，對股東派生訴訟制度前置程序的具體規定主要有：
1、董事、高級管理人員有《公司法》第一百五十條規定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟。
2、監事有《公司法》第一百五十條規定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事向人民法院提起訴訟。
3、他人侵犯公司合法權益，給公司造成損害的，股東可以依照規定，請求董事會或者執行董事、監事會或者監事向人民法院提起訴訟。
4、監事會或者監事、董事會或者執行董事收到股東的請求後拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害，股東可以以自己的名義直接提起訴訟。
綜上所述，股東派生訴訟制度的引進有利於股東維護自身合法權益，股東派生訴訟前置程序必須在一定條件下進行，只有公司作為法人對侵害事件不予處理時，其它股東才能以自己名義發起訴訟。也就是說原告在起訴前，必須先要求公司採取措施，如果要求沒有得到回復，那麼就可以啟動訴訟前置程序了。
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E. 公司法中如何規定股東派生訴訟

我國新修訂的《公司法》第152條規定了股東派生訴訟制度，賦予股東提起派生訴訟的權利。股東派生訴訟的規定，將對提高我國公司治理水平、保護中小股東利益起到重要作用。本文旨在通過從實體與程序方面解析新《公司法》第152條，以加強股東派生訴訟在司法實務中的可操作性。 新《公司法》第152 條規定:「董事、高級管理人員有本法第一百五十條規定的情形的,有限責任公司的股東、股份有限公司連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東,可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟;監事有本法第一百五十條規定的情形的,前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事向人民法院提起訴訟。監事會、不設監事會的有限責任公司的監事,或者董事會、執行董事收到前款規定的股東書面請求後拒絕提起訴訟,或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟,或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的,前款規定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權益,給公司造成損失的,本條第一款規定的股東可以依照前兩款的規定向人民法院提起訴訟。」從我國新《公司法》第152條來看，股東派生訴訟包括以下主要內容：
1. 股東派生訴訟的原告
無論是英美法系還是大陸法系，股東派生訴訟的原告必須是股東，即原告在提起和維護派生訴訟時必須始終具有股東身份。各國《公司法》均對原告股東的資格規定了一些限制。我國新《公司法》的第152條也作了這一方面的規定：（1）持股時間合格：有限責任公司的股東、股份有限公司連續180日以上持有公司股份的股東。為防止惡意競爭者出於干擾公司正常運營之目的，而在侵害公司行為發生後受讓公司股份、專營訴訟，我國導入英美立法中的「當時股份擁有原則」，將原告限定為其所訴過錯行為發生時即持有公司股份的股東。（2）持股比例合格：我國1993年實施的《公司法》規定，持有公司股份10%以上的股東有臨時股東大會的召集請求權，這通常被認為是對中小股東權益的一項保護性規定。新《公司法》的第152條將持股比例規定為單獨或合計持有公司1%以上股份的股東。這一規定確保提起此種訴訟的原告具有一定程度的代表性，較好地保護了中小股東權益。
2. 股東派生訴訟的被告范圍
派生訴訟中被告的范圍，主要有兩種立法方式。一種為自由式，如美國，法律不限制被告的范圍，由原告決定。另一種為限制式，如日本將被告限制為：公司董事、監事、發起人和清算人，以及就行使決議權而接受公司所提供利益的股東，和用明顯極為不公正的發行價格認購股份者。台灣地區關於派生訴訟種被告的范圍更窄，其《公司法》第214條僅規定為公司董事。而我國新《公司法》第152條規定「有本法第150條規定情形的董事、監事、高級管理人員和侵犯公司合法權益，給公司造成損失的他人」為股東派生訴訟中的被告。這一規定既考慮了我國現實的國情，又體現了對國外立法的合理吸納。
3. 股東派生訴訟的前置程序
對於股東提起派生訴訟的前置程序，各國立法都作了相應的規定。縱觀兩大法系國家的《公司法》，這些前置程序主要有：對公司提出正式請求或通知和訴訟費用擔保等。股東派生訴訟是一種代位訴訟，是作為原有公司內部監督制度失靈的補充救濟設計而存在，因此其適用的前提是公司內部救濟手段的用盡。我國新《公司法》對該種訴訟的前置條件亦規定了對公司提出正式請求或通知的原則：監事會、不設監事會的有限責任公司的監事，或者董事會、執行董事收到請求之日起30日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，適格股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。只有符合以上規定，股東才能提起派生訴訟。這樣可以盡量維護公司正常的運營，給公司相關機關一個履行職責的機會，並通過程序緩沖，給股東更多的思考空間，使訴訟更趨理性化，過濾不成熟的訴訟，避免公司相關機關隨時處於訴訟威脅的境地。但是，對於什麼是「情況緊急」？法律沒有明確規定。司法實踐中，普遍認為在以下情況下原告股東可以不必經過前置程序直接提起派生訴訟：（1）因等待法定期限將給公司造成不可彌補的損失；（2）董事、監事及高級管理人員全部或過半數均為加害人；（3）董事、監事及高級管理人員等在所訴過錯行為人的控制之下；（4）董事、監事及高級管理人員等否認所訴過錯行為的發生；（5）董事、監事及高級管理人員等已批准過錯行為並已實施；（6）其它情況緊急，不需經過前置程序的情形

F. 股東在什麼條件下，可以提起股東派生訴訟

您好，根據我國《公司法》的規定，在我國引起股東派生訴訟需要具備以下幾個方面的條件：

第一，公司的合法權益受到了侵害。

按照我國《公司法》的規定，侵害主要來源於：(1)公司的董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成了損害。(2)他人。這里的他人既包括除董事、監事、高級管理人員之外的擔當公司職務的員工，或者持有公司股份的股東;也包括和公司沒有直接、穩定關系的第三方。他人侵害公司利益主要包括侵權和違約兩種情況。

第二，應滿足一定的程序性前提條件。

(一)股東履行必要的前置程序——請求。除因緊急情況，股東需訴前向公司機關提出以訴訟追究責任董事、監事、高級管理人員或者其他責任人的要求。因為，股東派生訴訟本質上是一種代為訴訟，其代為的前提是作為訴權實質意義的享有者——公司不行使其訴權。而且，派生訴訟提起的目的也主要是為了公司的利益，在這種情況下，請求、敦促公司機關行使訴權是必要的。

(二)發生請求不能。這種請求不能一方面體現為積極的被拒絕，或者公司有關機關消極的不做回應。一般情況下只有公司怠於、拒絕或者因為其他原因客觀上不追究侵害人的責任的時候，股東才可以提起派生訴訟。我國《公司法》規定：(1)監事會、監事或者董事會、執行董事收到股東的書面請求後拒絕提起訴訟;(2)自收到請求之日起三十日內未提起訴訟。股東在滿足一定條件下可以以自己的名義提起訴訟。

(三)在一定情況下，股東可以不經請求直接提起訴訟：

1、董事、監事、高級管理人員損害公司利益，在情況緊急、不立即提起訴

訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的情況下，股東可以直接起訴;

2、當他人侵犯公司合法權益，給公司造成損害的發生時，股東可以請求公司機關起訴，也可以自己直接起訴。此時股東直接起訴，不以請求和情況緊急為前提。

第三，滿足法定主體條件的股東為了公司的利益以自己的名義向法院提起訴訟。

1、並非所有股東都可以提起派生訴訟。對股東的資格作出要求，主要目的在於防止惡意訴訟。我國《公司法》規定，提起派生訴訟的股東必須是有限責任公司的股東、股份有限公司連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東。

2、必須是為了公司的利益。這就決定了訴訟之後所得利益應該歸公司享有。

3、股東必須以自己的名義提起訴訟。因此股東應當充當派生訴訟中的原告，至於公司，應作為無獨立請求權的第三人，在原告一方參加訴訟。

如能給出詳細信息，則可作出更為周詳的回答。

G. 股東的直接訴訟與派生訴訟的區別是哪些

股東的直接訴訟與派生訴訟的區別如下：
(1)兩種訴訟制度設計的理念不同。在直接訴訟中原告必須提出受到的傷害不同於其他股東受到的傷害。直接訴訟是為個別利益受到公司侵犯的股東而設立的保障體制，目的在於保護股東合法權益。派生訴訟主要是中、小股東對那些在大股東庇護之下而侵犯公司利益的管理層提起的訴訟。其根本理念在於對中、小股東權益應當實施公平保護。
(2)提起訴訟的原因不同。股東提起直接訴訟的原因一般在於公司侵犯了股東法定的或約定的權利(如違反公司章程)或者與股東股份相關的權利。因而實際上直接訴訟主要涉及股東與公司之間的合同關系。股東提起派生訴訟的原因通常涉及董事的信託義務以浪費公司資產如董事失職而給公司造成了損失，所涉及的其實是一種侵權關系。
(3)訴訟中的當事人的地位不同。在直接訴訟中股東為原告，公司為被告，各自享有不同的訴訟權利。派生訴訟一般可以被看做一個雙重訴訟，即由公司對造成公司損害的第三人提起損害賠償或其他補償的訴訟和原告股東基於公平對公司提起訴訟，要求法院發布命令迫使公司提起前述訴訟的訴訟合並而成。因此，派生訴訟實際上是一個三方訴訟，股東為原告，加害人為被告，公司盡管可能由於大股東控制其實際站在被告一方，為其辯護，但依照法定，公司在派生訴訟中始終應當以名義原告出席訴訟。
(4)訴訟的形式不同。直接訴訟依據參加訴訟的原告數量不同可以採取普通訴訟的形式也可以採取集團訴訟的形式，而派生訴訟一般都採取集團訴訟形式。
【法律依據】
《公司法》第二十一條，公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害公司利益。違反前款規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

H. 股東派生訴訟的相關區別

1、產生原因不同。股東派生訴訟是股東公司性權利因公司本身遭受到侵犯而間接受到損害，只有當公司因法定原因未起訴時，才可以由股東以自己的名義提起訴訟。而股東直接訴訟的起因則是因為股東個人性權利受到侵犯，股東以自己的名義提起訴訟。2、訴權根據不同。提起派生訴訟的根據具有二元性，即：一方面派生訴訟提起權源於股東作為股份所有人即出資人的地位;另一方面派生訴訟提起權源於股東作為公司代表人的地位。而提起直接訴訟的根據僅具有一元性，即直接訴訟提起權僅源於股東作為股份所有人即出資人的地位。3、訴訟目的不同。在股東派生訴訟中，原告股東提起訴權的目的是為了公司的利益;而在股東直接訴訟中，原告股東行使訴權的目的是純粹為了自身的利益。4、訴訟歸屬不同。在股東派生訴訟中，原告股東僅享有形式意義上的訴權，至於實質意義上的訴權則屬於公司。因此，即使原告股東在派生訴訟中勝訴，則勝訴的利益應當歸於公司，而非原告股東。