江蘇省高級人民法院公司法

『壹』 抽逃資金的股東能否追加為被執行人

李某在多次催要未果的情況下訴至法院並勝訴。本案在執行過程中，李某提出藍天公司已無財產可供執行，但公司股東趙某、孫某有抽逃資金的行為，請求法院追加趙某、孫某為被執行人。經查實藍天公司無財產可供執行，公司股東趙某、孫某確有抽逃資金的行為。 第一種意見認為，江蘇省高級人民法院《關於審理適用公司法案件若干問題的意見（試行）》第五十三條第二款規定：「股東抽逃出資的，公司不能清償債務時，公司債權人有權訴請其在所抽逃出資的范圍內就公司債務承擔清償責任。」本案已查明公司股東趙某、孫某有抽逃資金的行為。因此，法院應告知李某另行起訴抽逃出資的股東。第二種意見認為，本案已經進入執行程序，出於訴訟效率和經濟原則考慮，應由執行法官直接裁定追加抽逃資金的股東為被執行人，令其在抽逃資金的范圍內承擔清償責任。第三種意見認為，執行必須依據生效的法律文書，原判決書的被執行人是公司而不是股東，本案應通過再審追加抽逃資金的股東為被告來解決。 筆者認為第三種意見是正確的，理由如下： 第一種意見的依據是江蘇省高級人民法院《關於審理適用公司法案件若干問題的意見（試行）》的規定。應該說省高級人民法院的意見對本省范圍內的審判實務具有指導意義，但這種規定只是針對公司債權人尚未起訴的情況，本案公司債權人已經起訴，並已勝訴且生效，因而不再適用這一規定。同時，同一原告,就同一法律關系,而為同一的訴訟請求，再次向法院起訴,也違背了民事訴訟法中的「一事不再理」原則。因此，第一種觀點是不正確的。 第二種意見認為，本案已經進入執行程序，且已在執行中查明公司股東趙某、孫某有抽逃資金的行為。出於訴訟效率和經濟原則考慮應由執行法官直接裁定追加抽逃資金的股東為被執行人，令其在抽逃資金的范圍內承擔清償責任。這種觀點在理論上是站不住腳的，在實踐中也是有害的。從訴訟法上講，發動強制執行必須有執行依據。因為一般意義上講，公民的財產、人身是應該受到絕對保護的。同時，現實生活總是復雜多變的，公司股東是否抽逃資金，需要經過法院審理後才能斷定。在沒有執行依據的情況下就由執行法官直接裁定追加抽逃資金的股東為被執行人，令其在抽逃資金的范圍內承擔清償責任，事實上就剝奪了公司股東的權利（如申辯權、上訴權等），因而是不可取的。 本案一審判決已經生效，但被執行人藍天公司由於其股東抽逃資金已無財產可供執行。在這種情況下，李某請求追加抽逃資金股東為被執行人理應得到支持，但必須通過合法的程序進行。我國民訴法第一百一十一條第（五）項規定：「對判決、裁定已經發生法律效力的案件，當事人又起訴的，告知原告按照申訴處理，但人民法院准許撤訴的裁定除外。」本案以判決的方式結案，顯然不屬於但書規定的除外情形。這就以立法的形式明確規定了當事人實現自己權利的方式即通過申訴再審來實現。所以，在本案中執行機構應告知李某通過申訴再審的途徑來實現自己的權利。

『貳』 什麼叫做股權變更

有限責任公司股東變更。有限責任公司股東轉讓股權的，應當自轉讓股權之日起30日內申請變更登記，並提交下列文件： 1.法定代表人簽署的《公司變更登記申請書》（公司加蓋公章）； 2.公司簽署《公司股東（發起人）出資情況表》（公司加蓋公章）； 3.公司簽署的《指定代表或者共同委託代理人的證明》（公司加蓋公章）及指定代表或委託代理人的身份證復印件（本人簽字）；應標明具體委託事項、被委託人的許可權、委託期限。 4.有限責任公司提交股東會決議（由全體股東簽署，股東為自然人的由本人簽字；自然人以外的股東加蓋公章）； 5.股權轉讓協議或者股權交割證明（由轉讓雙方簽署，股東為自然人的由本人簽字；自然人以外的股東加蓋公章）； 6.新股東的主體資格證明或自然人身份證明；（同「設立登記」） 7.公司章程修正案（公司法定代表人簽署）；也可以提交修改後的公司章程（股東簽字蓋章或公司法定代表人簽署）。 8.法律、行政法規和國務院決定規定變更股東必須報經批準的，提交有關的批准文件或者許可證書復印件； 9.公司營業執照副本。

『叄』 股權轉讓 合同權利義務的轉讓 訴訟主體的確定

一、股東資格確認糾紛
股東與公司之間發生爭議的，應列股東與公司為訴訟主體;股東之間、股東與公司以外的第三人之間發生爭議的，應列爭議雙方為訴訟主體，必要時公司可以作為當事人參加訴訟。
1.隱名股東的股權確認糾紛
在隱名股東股權確認糾紛中，對相關當事人法律地位以及由此應確定的訴訟地位，司法實務界及理論界認識上並無一定之規則，筆者查閱到已發表的此類案例中，有的案例只列有隱名股東作為原告、顯名股東作為被告(如成都廣誠貿易有限公司與福州飛越集團有限公司股權確認糾紛再審案·最高人民法院<2013>民申字第758號民事裁定書)，有的案例列隱名股東為原告，而對顯名股東、公司、其他股東一律列為被告(如劉建龍等與湖北蜀峰線業發展有限公司等股東資格確認及財產損害賠償糾紛申請再審案·中華人民共和國最高人民法院<2013>民申字第1431號民事裁定書)。筆者認為，雖然根據《中華人民共和國民事訴訟法》第56條第2款規定：「對當事人雙方的訴訟標的，第三人雖然沒有獨立請求權，但案件處理結果同他有法律上的利害關系的，可以申請參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔民事責任的第三人，有當事人的訴訟權利和義務。」以及司法慣例，在隱名股東的確權案件中是將公司及其他股東列為無獨立請求權第三人參加庭審。但是根據《公司法司法解釋三》第25條第三款規定：「實際出資人未經公司其他股東半數以上同意，請求公司變更股東、簽發出資證明書、記載於股東名冊、記載於公司章程並辦理公司登記機關登記的，人民法院不予支持。」及為了便於判決的後續執行問題，建議在隱名股東的股權確認案件中應將公司及其他股東列為共同被告。
2.瑕玼出資股東的股權確認糾紛
瑕疵出資股東提出確權之訴時，適格的被告應當是公司。
附：陝西省高級人民法院民二庭關於公司糾紛、企業改制、不良資產處置及刑民交叉等民商事疑難問題的處理意見
關於瑕疵出資股東的資格問題，如果瑕疵出資並不導致公司設立無效，一般情況下不宜輕易否定瑕疵股東的資格。
3.股票及出資證明書交付請求權糾紛
公司成立後拒絕交付出資證明書或股票，股東可以公司為被告提起給付之訴。
附：《公司法》第31條：有限責任公司成立後，應當向股東簽發出資證明書。第132條：股份有限公司成立後，即向股東正式交付股票。
二、股東名冊記載糾紛
公司不及時變更股東名冊或股東名冊登記錯誤的，股權轉讓方和受讓方均可以公司為被告提起辦理變更手續請求權之訴。轉讓合同約定轉讓方有協助義務而轉讓方不予協助的，受讓方可以轉讓方和公司作為共同被告。
附：《公司法》第32條：公司應當將股東的姓名或者名稱向公司登記機關登記;登記事項發生變更的，應當辦理變更登記。未經登記或者變更登記的，不得對抗第三人。
《公司登記管理條例》第34條：有限責任公司變更股東的，應當自變更之日起30日內申請變更登記，並應當提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。
三、請求公司變更登記糾紛
原股東將仍登記於其名下的股權轉讓、質押或者以其他方式處分，受讓股東可以其對於股權享有實際權利為由，以原股東為被告提起訴訟請求認定處分股權行為無效。造成損失的，要求其原股東承擔賠償責任;董事、高級管理人員或者實際控制人存在過錯的，應列為共同被告。
附：《公司登記管理條例》第28條：股權轉讓後尚未向公司登記機關辦理變更登記，原股東將仍登記於其名下的股權轉讓、質押或者以其他方式處分，受讓股東以其對於股權享有實際權利為由，請求認定處分股權行為無效的，人民法院可以參照物權法第一百零六條的規定處理。
原股東處分股權造成受讓股東損失，受讓股東請求原股東承擔賠償責任、對於未及時辦理變更登記有過錯的董事、高級管理人員或者實際控制人承擔相應責任的，人民法院應予支持;受讓股東對於未及時辦理變更登記也有過錯的，可以適當減輕上述董事、高級管理人員或者實際控制人的責任。
第29條：冒用他人名義出資並將該他人作為股東在公司登記機關登記的，冒名登記行為人應當承擔相應責任;公司、其他股東或者公司債權人以未履行出資義務為由，請求被冒名登記為股東的承擔補足出資責任或者對公司債務不能清償部分的賠償責任的，人民法院不予支持。
四、新增資本認購糾紛
有限責任公司新增資本或股份有限公司以當年利潤分派新股，以及股東大會對向原有股東發行新股的種類及數額作出決議，侵犯股東優先認購權的，股東可以公司為被告提起侵權之訴。

附：《公司法》第34條：股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時，股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資的除外。

第178條：有限責任公司增加註冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照本法設立有限責任公司繳納出資的有關規定執行。
股份有限公司為增加註冊資本發行新股時，股東認購新股，依照本法設立股份有限公司繳納股款的有關規定執行。

《江蘇省高級人民法院關於審理適用公司法案件若干問題的意見(試行)》第2.1.6條。
五、股東知情權糾紛
股東的知情權遭受侵害的，股東可以公司為被告提起侵權之訴。
附：《公司法》第33條：股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議和財務會計報告。
第97條：股東有權查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議、財務會計報告，對公司的經營提出建議或者質詢。
第116條：公司應當定期向股東披露董事、監事、高級管理人員從公司獲得報酬的情況。
第165條：有限責任公司應當依照公司章程規定的期限將財務會計報告送交各股東。
股份有限公司的財務會計報告應當在召開股東大會年會的二十日前置備於本公司，供股東查閱;公開發行股票的股份有限公司必須公告其財務會計報告。
六、請求公司收購股份糾紛
股東請求公司收購股份的糾紛，不同於一般的股權轉讓糾紛。一般的股權轉讓糾紛，股權的受讓方是公司之外的其他主體。而股東請求公司收購股份糾紛，股權的受讓方是公司本身。所以股東可以公司為被告提起訴訟。
附：《公司法》第74條：有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：
(一)公司連續五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續盈利，並且符合本法規定的分配利潤條件的;
(二)公司合並、分立、轉讓主要財產的;
(三)公司章程規定的營業期限屆滿或者章程規定的其他解散事由出現，股東會會議通過決議修改章程使公司存續的。
自股東會會議決議通過之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。
第142條：公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：······(四)股東因對股東大會作出的公司合並、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。
七、股權轉讓糾紛
1.股份轉讓侵權糾紛
公司違反法律或公司章程規定限制股東轉讓股權的，或者以股東會決議或董事會決議強制轉讓股權或強行代轉讓方決定股權轉讓價格、付款時間或其他條件的，權利受侵犯的股東可以公司為被告提起侵權之訴。
股東以優先購買權被侵害提起訴訟的，應列股權轉讓方為被告，股權受讓方為第三人。
附：《公司法》第71條：有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。
股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東徵求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權;不購買的，視為同意轉讓。
《公司法》第72條，第75條，第138-144條。
2.股權轉讓合同效力或履行糾紛
股權轉讓合同的受讓方與轉讓方就股權轉讓合同的效力或其履行發生糾紛的，原則上只列轉讓方和受讓方為當事人。
附：《合同法》第45-61條，公司法第71條。
八、公司決議糾紛
因股東會決議、董事會決議受到侵害的公司股東請求確認股東會決議或董事會決議無效或撤銷的，應列公司為被告。
附：《公司法》第22條公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規的無效。
股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內，請求人民法院撤銷。
股東依照前款規定提起訴訟的，人民法院可以應公司的請求，要求股東提供相應擔保。
公司根據股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議後，公司應當向公司登記機關申請撤銷變更登記。
九、公司設立糾紛
股東未履行或者未全面履行出資義務，或為第三人代墊資金，在企業設立後抽回出資的，公司或者其他股東有權要求以其為被告提起訴訟。對於後者，相關權利人可以主張代墊資金第三人承擔連帶責任的。
債權人亦可以未履行出資或未全面履行出資義務的股東為被告，要求其在出資本息范圍內對公司債務承擔補充責任。
附：《公司法司法解釋三》第6條：股份有限公司的認股人未按期繳納所認股份的股款，經公司發起人催繳後在合理期間內仍未繳納，公司發起人對該股份另行募集的，人民法院應當認定該募集行為有效。認股人延期繳納股款給公司造成損失，公司請求該認股人承擔賠償責任的，人民法院應予支持。
第13條：股東未履行或者未全面履行出資義務，公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務的，人民法院應予支持。
公司債權人請求未履行或者未全面履行出資義務的股東在未出資本息范圍內對公司債務不能清償的部分承擔補充賠償責任的，人民法院應予支持;未履行或者未全面履行出資義務的股東已經承擔上述責任，其他債權人提出相同請求的，人民法院不予支持。
股東在公司設立時未履行或者未全面履行出資義務，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請求公司的發起人與被告股東承擔連帶責任的，人民法院應予支持;公司的發起人承擔責任後，可以向被告股東追償。
股東在公司增資時未履行或者未全面履行出資義務，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請求未盡公司法第一百四十八條第一款規定的義務而使出資未繳足的董事、高級管理人員承擔相應責任的，人民法院應予支持;董事、高級管理人員承擔責任後，可以向被告股東追償。
第15條：第三人代墊資金協助發起人設立公司，雙方明確約定在公司驗資後或者在公司成立後將該發起人的出資抽回以償還該第三人，發起人依照前述約定抽回出資償還第三人後又不能補足出資，相關權利人請求第三人連帶承擔發起人因抽回出資而產生的相應責任的，人民法院應予支持。
十、發起人責任糾紛
公司成立後，發現發起人出資不實的，公司應以所有發起人為共同被告，要求對出資承擔連帶責任。
附：《公司法》第93條：股份有限公司成立後，發起人未按照公司章程的規定繳足出資的，應當補繳;其他發起人承擔連帶責任。
股份有限公司成立後，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低於公司章程所定價額的，應當由交付該出資的發起人補足其差額;其他發起人承擔連帶責任。
十一、公司盈餘分配糾紛
若公司章程無相反約定，股東應享有資產收益的權利。當分紅權遭受侵害時，股東應以公司為被告，要求其分配公司資產盈餘。
附：《公司法》第4條：公司股東依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利。
第34條：股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時，股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資的除外。
十二、損害股東利益責任糾紛
損害股東利益責任糾紛是指公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定，損害股東利益，應當對股東承擔損害責任而與股東發生的糾紛。此類糾紛應以損害股東利益的公司董事、高級管理人員為被告提起訴訟。
附：《公司法》第20條：公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。
第152條：董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。
十三、損害公司利益責任糾紛
股東違反《中華人民共和國證券法》第四十七條的規定買賣股票的，公司可以該股東為被告要求其給付所得收益。
股東、董事、經理及其他人侵佔公司印鑒、財務賬冊的，公司可以侵佔者為被告要求其返還，並賠償因此給公司經營造成的損失。公司公章被侵佔，公司以董事長簽名的訴狀起訴的，應當受理，但董事長已被股東大會罷免的除外。
董事、經理違反競業禁止義務的，公司可以董事、經理為被告要求其停止侵害、給付因競業禁止行為所獲得的收益或賠償損失。
公司高級管理人員或控股股東等以不當行為侵害公司利益，公司在不當行為控制之下不能或怠於以自己名義主張權利，公司股東代表公司利益對不當行為人提起訴訟的，人民法院應予受理。提起訴訟的原告應是公司現任股東，被告應是作出不當行為的董事、監事、經理等高級管理人員、控股股東以及相關交易的相對人，公司應作為第三人參加訴訟。
附：《證券法》第47條：上市公司董事、監事、高級管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入後六個月內賣出，或者在賣出後六個月內又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應當收回其所得收益。但是，證券公司因包銷購入售後剩餘股票而持有百分之五以上股份的，賣出該股票不受六個月時間限制。
公司董事會不按照前款規定執行的，股東有權要求董事會在三十日內執行。公司董事會未在上述期限內執行的，股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
公司董事會不按照第一款的規定執行的，負有責任的董事依法承擔連帶責任。
《公司法》第147條：董事、監事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。

董事、監事、高級管理人員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵佔公司的財產。

第148條：董事、高級管理人員不得有下列行為：
(一)挪用公司資金;
(二)將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲;
(三)違反公司章程的規定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保;
(四)違反公司章程的規定或者未經股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易;
(五)未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬於公司的商業機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務;
(六)接受他人與公司交易的傭金歸為己有;
(七)擅自披露公司秘密;
(八)違反對公司忠實義務的其他行為。
董事、高級管理人員違反前款規定所得的收入應當歸公司所有。
第149條：董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。
第151條：董事、高級管理人員有本法第一百四十九條規定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟;監事有本法第一百四十九條規定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事向人民法院提起訴訟。
監事會、不設監事會的有限責任公司的監事，或者董事會、執行董事收到前款規定的股東書面請求後拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，本條第一款規定的股東可以依照前兩款的規定向人民法院提起訴訟。
十四、股東損害公司債權人利益責任糾紛
股東利用公司法人獨立地位和股東有限責任嚴重損害公司債權人的利益，債權人可以公司和股東為共同被告，要求股東對企業債務承擔連帶責任。
附：《公司法》第20條公司股東應當遵守法律、行政法規和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益;不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。
公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。
公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。
十五、公司關聯交易損害責任糾紛
公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員利用關聯關系損害公司利益的，公司可以作出不當行為的董事、監事、經理等高級管理人員、控股股東以及相關交易的相對人為被告，要求承擔賠償責任。
附：《公司法》第21條：公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害公司利益。
違反前款規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。
十六、公司解散糾紛
股東提起解散公司訴訟應當以公司為被告，其他股東可列為第三人。
附：《公司法司法解釋二》第4條：股東提起解散公司訴訟應當以公司為被告。
原告以其他股東為被告一並提起訴訟的，人民法院應當告知原告將其他股東變更為第三人;原告堅持不予變更的，人民法院應當駁回原告對其他股東的起訴。
原告提起解散公司訴訟應當告知其他股東，或者由人民法院通知其參加訴訟。其他股東或者有關利害關系人申請以共同原告或者第三人身份參加訴訟的，人民法院應予准許。
第6條：人民法院關於解散公司訴訟作出的判決，對公司全體股東具有法律約束力。
人民法院判決駁回解散公司訴訟請求後，提起該訴訟的股東或者其他股東又以同一事實和理由提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。
十七、清算責任糾紛
有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東或公司的實際控制人未在法定期限成立清算組，或者成立清算組後惡意處置公司財產，導致企業財產流失的，債權人可以有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東或公司的實際控制人為被告，要求對公司債務承擔清償責任。
附：第18條：有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內成立清算組開始清算，導致公司財產貶值、流失、毀損或者滅失，債權人主張其在造成損失范圍內對公司債務承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。
有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠於履行義務，導致公司主要財產、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權人主張其對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。
上述情形系實際控制人原因造成，債權人主張實際控制人對公司債務承擔相應民事責任的，人民法院應依法予以支持。
第19條：有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人在公司解散後，惡意處置公司財產給債權人造成損失，或者未經依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關辦理法人注銷登記，債權人主張其對公司債務承擔相應賠償責任的，人民法院應依法予以支持。
第20條：公司解散應當在依法清算完畢後，申請辦理注銷登記。公司未經清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算，債權人主張有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人對公司債務承擔清償責任的，人民法院應依法予以支持。
公司未經依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機關辦理注銷登記時承諾對公司債務承擔責任，債權人主張其對公司債務承擔相應民事責任的，人民法院應依法予以支持。

『肆』 《江蘇省高級人民法院關於審理適用公司法案件若干問題的意見（試行）》具有什麼樣的法律效力

只能在江蘇省有效力，只能作為法院審理適用合同法案件領域的定案依據。其效力是低於法律、法規的。只能在法律的范圍內對具體的細節進行規范，以使法律在該類案件的適用上更具有操作性。
該意見的某些具有實用性的規范，對法律的修改具有實踐性的作用。

『伍』 公司公章被侵佔，公司該怎麼辦！

這是一起公司糾紛案件。這起案件具有一定的代表性，它反映了現實生活中一些公司的內部矛盾程度，也說明了不少股東、高管在公司法律意識上的缺失。案情是這樣的：甲擁有一定的社會資源，他對某類產品有專門的供銷渠道，但同時甲又有一份收入頗豐的工作，不想辭職創業，出於時間和精力的考慮，於是甲邀請自己的好朋友乙、丙二人來實際經營管理公司，三人共同成立了A有限責任公司，甲、乙、丙的股權比例分別為50%、25%、25%，甲為執行董事、法定代表人，乙為財務負責人，丙為業務經理。後公司經營一段時間以後，甲發覺自己被乙、丙二人架空，A公司的實際經營權全部落在乙、丙手中，甲去銀行查賬發現公司帳上沒錢了，乙、丙各自拿著公司的財務賬冊、公章等不來公司上班了，但A公司尚有幾家供貨方的貨款未付，現債權人起訴公司要求還債，甲這才知道自己的投資打了水漂，於是打算通過法律途徑維權。甲要先把公司的公章、賬冊拿回來，然後再看乙、丙在財務上是否有問題，並打算追究責任人的民事責任或刑事責任。 執行董事甲在公司印章缺失的情況下，可否以本人簽名代表公司起訴乙、丙，要求其交付公司的證章、賬簿？這種做法是可行的。既然A公司的公司章程已明確規定執行董事為公司法定代表人，依據《民法通則》：「法定代表人，是指依照法律或者法人組織章程規定，代表法人行使職權的負責人。」可見，公司的法定代表人對內處於公司管理核心的地位，對外代表公司，以公司的名義對外實施行為是公司的行為，該行為的法律後果由公司承擔。在公司公章被他人佔有的情況下，甲代表公司起訴應當允許，畢竟公章、簽名都只是一種形式，法定代表人簽名代表的是公司法人的意志行為，而不是法定代表人的個人身份。 我國的《公司法》對公章隻字未提，涉及到會計賬冊問題的是第三十四條關於股東知情權的規定：「股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，並應當自股東提出書面請求之日起十五日內書面答復股東並說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。」從該規定可以看出，以侵犯股東知情權為由起訴，原告是股東，而被告只能是公司，即便勝訴，承擔提供賬冊責任的也是公司。本案甲股東兼法定代表人是要財務負責人乙歸還賬本，因此以知情權為由提起訴訟不能達到這一目的。 正是因為權利人難以從《公司法》找到直接的維權根據，因而只能另闢它徑解決問題。實踐中，出現此類糾紛的當事人多數是從公司的物權受到侵犯角度來主張權利的。這種訴訟思路的主要理由是：公司作為一個企業法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權。公司印章是公司對外進行活動的有形代表和法律憑證。會計賬簿及有關憑證是記錄公司以往全部資金往來、財務經營信息的物權憑證，上述物品理所當然歸公司所有。公司的財務負責人或其他經營管理人員，經過公司的授權以後，只是上述物權憑證暫時的持有者和保管者，而不是所有權人。現公司法定代表人以公司名義要求返還公章賬冊，若持有人拒不返還是對公司財產權益的侵犯，屬於民事侵權行為。《物權法》第三十四條規定：「無權佔有不動產或者動產的，權利人可以請求返還原物。」《民法通則》第一百一十七條規定：「侵佔國家的、集體的財產或者他人財產的，應當返還財產，不能返還財產的，應當折價賠償。損壞國家的、集體的財產或者他人財產的，應當恢復原狀或者折價賠償。受害人因此遭受其他重大損失的，侵害人並應當賠償損失。」依據上述法理，公司以民事侵權為由要求返還公章賬冊是完全合法有據的。但是，全國各地法院受理此類糾紛時爭議較大、處理辦法不一，有的直接支持了原告的訴請，有的則認為這屬於公司的內部管理事項，由公司內部解決，不屬於人民法院的受案范圍。筆者認為：法院若將此類糾紛拒之門外，會使當事人喪失一道最有力的法律救濟途徑。 《公司法》作為調整公司的設立、運營、管理以及分立、合並及終止過程中發生的對內對外關系的基本法，自然應當包括公司自身的內部管理問題。而公司的印章、財務賬冊、營業執照等公司法律憑證的管理問題是公司內部管理的一部分，因此從《公司法》角度也能找到支持公司訴訟請求的法律依據。所以，原告除了主張物權返還這一訴訟策略以外，還可以公司糾紛為由提起訴訟。 本案中，乙、丙既是公司的股東，又是《公司法》所規定的高級管理人員，應當依法行使權利、履行義務。作為公司股東，乙、丙無權佔有公司公章賬冊，因為上述物品屬公司所有。《公司法》第二十條要求股東應當遵守法律、行政法規和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益。作為公司高級管理人員，乙、丙應當遵守法律、行政法規和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務，不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵佔公司的財產。董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任，見《公司法》第一百四十八條、第一百五十條。《公司法》第一百四十九條還具體列舉了違反公司忠實義務的具體表現，侵佔公司公章、賬冊雖沒有直接列在其中，依照對忠實義務的正確理解和公司法立法本意，無疑這是屬於此條的兜底條款，即「違反對公司忠實義務的其他行為」。據此，公司以董事、高級管理人員損害公司權益為由起訴也應當得到法院支持。在這方面，有些地方法院在最高人民法院尚未出台具體司法解釋的情況下，依據舊《公司法》第五十九條、新《公司法》第一百四十八條不但作出了判決支持，而且還出台了明確的審理規定，這是在真正把握《公司法》法理精神的基礎上，作出的大膽而又正確的舉措。（參見《江蘇省高級人民法院關於審理適用公司法案件若干問題的意見(試行)》 (二)損害公司權益糾紛 15、股東、董事、經理及其他人侵佔公司印鑒、財務賬冊的，公司可以侵佔者為被告要求其返還，並賠償因此給公司經營造成的損失。公司公章被侵佔，公司以董事長簽名的訴狀起訴的，應當受理，但董事長已被股東大會罷免的除外。

『陸』 公務員兼職做法人代表又涉嫌挪用公款,法律上怎麼處理他

根據我國現行刑法第384條和第93條規定，挪用公款罪的主體包括兩類：一是在國家機關中從事公務的人員，二是以國家工作人員論的人員。最高人民法院2000年2月13日通過的《關於對受委託管理、經營國有財產的人員挪用國有資金行為如何定罪問題的批復》（以下簡稱《批復》）也明確指出「：對於受國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體委託、管理、經營國有財產的非國家工作人員，利用職務上的便利，挪用國有資金歸個人使用構成犯罪的，應當依照刑法第272條第1款的規定定罪處罰」

第二百七十二條【挪用資金罪】公司、企業或者其他單位的工作人員，利用職務上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數額較大、超過三個月未還的，或者雖未超過三個月，但數額較大、進行營利活動的，或者進行非法活動的，處三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本單位資金數額巨大的，或者數額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑。
【挪用公款罪】國有公司、企業或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業或者其他國有單位委派到非國有公司、企業以及其他單位從事公務的人員有前款行為的，依照本法第三百八十四條的規定定罪處罰。胡燕來律師提醒：點擊返回《刑法》目錄
◆ 相關規定
《最高人民檢察院、公安部關於經濟犯罪案件追訴標準的規定》（2001年4月18日）
七十六、挪用資金案（刑法第272條第1款）
公司、企業或者其他單位的工作人員，利用職務上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，涉嫌下列情形之一的，應予追訴：
1.挪用本單位資金數額在1萬元至3萬元以上，超過3個月未還的；
2.挪用本單位資金數額在1萬元至3萬元以上，進行營利活動的；
3.挪用本單位資金數額在5000元至2萬元以上，進行非法活動的。
《最高人民法院關於辦理違反公司法受賄、侵佔、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》（1995年12月25日）
三、根據《決定》第十一條規定，公司和其他企業的董事、監事、職工利用職務上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數額較大、超過3個月未還的，或者雖未超過3個月，但數額較大，進行營利活動的，或者進行非法活動的，構成挪用資金罪。
實施《決定》第十一條規定的行為，挪用本單位資金1萬元至3萬元以上的，為「數額較大」；為進行非法活動，挪用本單位資金5000元至2萬元以上的，追究刑事責任。
挪用本單位資金案發後，人民檢察院起訴前不退還的，依照《決定》第十條的規定定罪處罰。
六、各高級人民法院可以根據本地實際情況，按照本解釋規定的受賄、侵佔、挪用的定罪數額幅度，確定本地區執行的具體數額標准，並報最高人民法院備案。
七、《決定》公布施行前發生的行為，公布施行後尚未處理或者正在處理的，依照刑法第九條規定的原則辦理。
《最高人民法院關於對受委託管理、經營因角財產人員挪用因角資金行為如何定罪問題的批復》（2000年2月16日）
江蘇省高級人民法院：
你院蘇高法〔1999〕94號《關於受委託管理、經營國有財產的人員能否作為挪用公款罪主體問題的請示》收悉。經研究，答復如下：
對於受國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體委託，管理、經營國有財產的非國家工作人員，利用職務上的便利，挪用國有資金歸個人使用構成犯罪的，應當依照刑法第二百七十二條第一款的規定定罪處罰。
《最高人民法院關於如何理解刑法第二百七十二條規定的「挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人」問題的批復》（20O0年7月20日）
新疆維吾爾自治區高級人民法院：
你院新高法〔1998〕193號《關於對刑法第二百七十二條「挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人」的規定應如何理解的請示》收悉。經研究，答復如下：
公司、企業或者其他單位的非國家工作人員，利用職務上的便利，挪用本單位資金歸本人或者其他自然人使用，或者挪用人以個人名義將所挪用的資金借給其他自然人和單位，構成犯罪的，應當依照刑法第二百七十二條第一款的規定定罪處罰。
《最高人民檢察院關於挪用尚未注冊成立公司資金的行為適用法律問題的批復》（2000年10月9日）
江蘇省人民檢察院：
你院蘇檢發研字〔1999〕第8號《關於挪用尚未注冊成立的公司資金能否構成挪用資金罪的請示》收悉。經研究，批復如下：
籌建公司的工作人員在公司登記注冊前，利用職務上的便利，挪用准備設立的公司在銀行開設的臨時賬戶上的資金，歸個人使用或者借貸給他人，數額較大、超過3個月未還的，或者雖未超過3個月，但數額較大、進行營利活動的，或者進行非法活動的，應當根據刑法第二百七十二條的規定，追究刑事責任。
《上海市高級人民法院 、上海市人民檢察院 、上海市公安局 、上海市司法局關於本市辦理部分刑事犯罪案件標準的意見（試行）》（2000年10月25日 滬檢發（2000）122號）
63.刑法第二百七十二條挪用資金罪。
具有以下情形之一的，屬於「數額較大」的起點標准：
（1）挪用資金3萬元以上超過三個月未還；
（2）挪用資金3萬元以上進行營利活動；
（3）挪用資金2萬元以上進行非法活動。
挪用資金20萬元以上，屬於「數額巨大」的起點標准

『柒』 股權轉讓協議在什麼情況下無效

股權轉讓協議也是一種合同，依據《中華人民共和國合同法》中關於合同無效的情況的規定如下：

1、第五十二條有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會公共利益；

（五）違反法律、行政法規的強制性規定。

2、第五十三條合同中的下列免責條款無效：

（一）造成對方人身傷害的；

（二）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。

3、第五十四條下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：

（一）因重大誤解訂立的；

（二）在訂立合同時顯失公平的。

一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。

當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。

(7)江蘇省高級人民法院公司法擴展閱讀

【案情】

段某系甲股份有限公司的股東，持有甲公司28.503%的股份。2011年8月，段某與甲公司簽訂股權轉讓協議，約定段某向甲公司出讓該筆股份，段某退出甲公司所有股權。後雙方因轉讓款的支付產生爭議，甲公司訴至法院，要求判決段某履行退股義務並協助辦理相應的股權變更登記手續。

【評析】

本案的爭議焦點並非股權轉讓款的支付，而在於股權轉讓協議是否有效以及甲公司能否依據該協議要求段某退出公司的股權。筆者認為，答案都是否定的，理由如下：

段某與甲公司之間的股權轉讓實質是公司回購股份。公司回購股份，是指公司作為本公司股份的受讓方所進行的股權轉讓，即股東向其股份所在公司轉讓股份。本案中，段某與甲公司之間的交易並非一般意義上的股權轉讓，而屬於公司股份回購。

甲公司回購股份違反了公司法的規定。甲公司起訴要求受讓段某持有的股份，系行使公司股份回購權，而我國公司法對股份回購採取了「原則禁止，例外許可」的模式。根據公司法第一百四十二條的規定，有下列情形之一時，公司才得行使該權利：一是減少公司注冊資本；二是與持有本公司股份的其他公司合並；三是將股份獎勵給本公司職工；四是股東因對股東大會作出的公司合並、分立決議持異議，要求公司收購其股份。從本案來看，段某與甲公司之間並不存在上述例外情形。

甲公司與段某簽訂協議回購股份違背了公司資本維持原則。公司資本維持原則要求公司在存續過程中，應當維持與其資本額相當的財產。

江蘇省高級人民法院《關於審理適用公司法案件若干問題的意見（試行）》在第一條就載明「審理適用公司法案件應當堅持公司資本維持的原則」，這條規定對法院審理案件具有參照意義。具體到本案，若公司可以通過與股東簽訂股權轉讓協議回購本公司股份，就違背了公司資本維持原則，可能損害公司的償債能力，不利於保護債權人的合法權益。

參考資料來源：中國人大網—《中華人民共和國合同法》

人民網—公司通過股權轉讓回購股份的效力認定

『捌』 新公司法，公司在哪些情況可以收購本公司股權

具體規定如下：

《中華人民共和國公司法》

第一百四十二條公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：

（一）減少公司注冊資本；

（二）與持有本公司股份的其他公司合並；

（三）將股份獎勵給本公司職工；

（四）股東因對股東大會作出的公司合並、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。

公司因前款第（一）項至第（三）項的原因收購本公司股份的，應當經股東大會決議。公司依照前款規定收購本公司股份後，屬於第（一）項情形的，應當自收購之日起十日內注銷；屬於第（二）項、第（四）項情形的，應當在六個月內轉讓或者注銷。

公司依照第一款第（三）項規定收購的本公司股份，不得超過本公司已發行股份總額的百分之五；用於收購的資金應當從公司的稅後利潤中支出；所收購的股份應當在一年內轉讓給職工。 公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的。

(8)江蘇省高級人民法院公司法擴展閱讀：

股份有限公司不得收購本公司的股份並不是絕對的，原則上不可以收購，但在下述情況下公司可以收購本公司的股份：

一是公司為減少注冊資本而消除股份時可以收購。公司發展到一定時期，由於這樣或者那樣的原因，比如公司預定資本過多，公司資本與現有財產不平衡，虧損過大等，為了使資本與財產相平衡就需要減少注冊資本，確保公司資本的真實性原則。公司就可以把一部分股份回購。

需要說明的是公司進行減少注冊資本必須按照減少注冊資本的程序進行，應當經股東大會決議。在收購本公司股份後，應當自收購之日起10日內注銷。

二是與持有本公司股份的其他公司合並時可以收購。公司收購是資本重組的重要形式，有利於公司的擴大生產及經營活動，符合市場經濟發展的規律，所以法律允許收購。採取這種形式的收購應當經股東大會決議，且在收購本公司股份後，應當在6個月內轉讓或注銷。

三是將股份獎勵給本公司職工可以收購。法律允許這種情況主要是便於調動職工生產積極性的創造力，對公司發展有利，對社會穩定有益，並不違反公司資本充實原則。

採取這種形式的收購也要經股東大會決議。為確保證券市場穩定，公司收購本公司股份時，不得超過本公司已發行股份總數的5%;為確保公司資本充實原則，用於收購的資金應當從公司的稅收利潤中支出，且所收購的股份應當在1年內轉讓給職工。

四是股東因對股東大會作出的公司合並、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，可以收購。這是從維護股東權益的角度出發作出的一項規定，但為維護其他股東的合法權益、維護公司的穩定發展，並確保公司資本的充實原則的法律要求。應當經股東大會決議。公司依照規定收購本公司股份後，應當在六個月內轉讓或注銷。

參考資料:網路-中華人民共和國公司法

『玖』 股東查會計賬簿被拒，什麼是股東知情權

一、《中華人民共和國公司法》(2005年修訂) (節選)

第三十四條股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議和財務會計報告。

股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，並應當自股東提出書面請求之日起十五日內書面答復股東並說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。

(律師註：此條僅適用於有限責任公司)

第九十八條股東有權查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議、財務會計報告，對公司的經營提出建議或者質詢。

(律師註：此條僅適用於股份有限公司)

第一百六十六條有限責任公司應當依照公司章程規定的期限將財務會計報告送交各股東。

股份有限公司的財務會計報告應當在召開股東大會年會的二十日前置備於本公司，供股東查閱;公開發行股票的股份有限公司必須公告其財務會計報告。

二、《北京市高級人民法院關於審理公司糾紛案件若干問題的指導意見》的通知 (2008年4月21日 京高法發[2008]127號)

第六部分關於股東知情權

第十三條 有限責任公司股東未履行《公司法》第34條第2款規定的公司內部救濟程序，直接向人民法院起訴要求行使會計賬簿查閱權的，人民法院不予受理。

第十四條 股東知情權案件中，被告公司以原告股東出資瑕疵為由抗辯的，人民法院不予支持。

第十五條 已退出公司的股東對其任股東期間的公司經營、財務請求提起知情權訴訟的，因其已不具備股東身份，人民法院應裁定不予受理。

第十六條 公司的實際出資人在其股東身份未顯名化之前，不具有股東知情權訴訟的原告主體資格，其已訴至法院的，應裁定駁回起訴。

第十七條 有限責任公司股東可以委託律師、注冊會計師代為行使公司會計賬簿查閱權。

第十八條 有限責任公司的股東就查閱公司會計賬簿提起訴訟的，應當說明查閱會計賬簿的具體目的、所查閱的內容與該目的具有何種直接關系。被告公司認為原告股東有不正當目的拒絕查閱的，應承擔相應的舉證責任。

第十九條 有限責任公司股東有權查閱的公司會計賬簿包括記賬憑證和原始憑證。

第二十條 股東在知情權訴訟中要求對公司賬目進行審計的，人民法院不予支持。但公司章程規定了公司年度審計義務的除外。

三、北京市高級人民法院關於審理公司糾紛案件若干問題的指導意見(試行)(2004年2月24日京高法發[2004]50號)

7.涉及股東知情權糾紛提起的訴訟如何確定被告?

股東行使知情權的義務主體是公司，涉及股東知情權糾紛提起的訴訟應當以公司為被告。

四、江蘇省高級人民法院關於審理適用公司法案件若干問題的意見(試行)

(2003年6月3日江蘇省高級人民法院審判委員會第21次會議通過)

65.股東因知情權受到侵犯而起訴的，如股東的主張成立，可判決公司向股東提供有關報告或表格供股東查閱。

66.股份有限公司股東有權查閱的范圍包括股東大會會議記錄、資產負債表、損益表、財務狀況變動表、財務情況說明書、利潤分配表、注冊會計師對財務報告出具的審驗報告及監事會的檢查報告。

有限責任公司股東除有權查閱前款規定所列材料外，還可以查閱董事會決議、公司賬薄及相關原始憑證。但股東出於損害公司利益的不正當目的的除外。

67.遇有重大、緊急事由，股東向法院申請對公司的賬簿採取財產保全措施的，法院應予准許。

68.公司章程或股東之間關於股東不得查閱公司文件的約定無效。

69.公司無上述第10條所列文件或文件嚴重短缺致使查閱已無意義的，裁定駁回起訴，將有關材料移送公安機關處理。

70.未出資的股東行使知情權的，不予支持。

五、上海市高級人民法院關於審理涉及公司訴訟案件若干問題的處理意見(二) 2003年12月28日

(三)處理股東權益糾紛的相關問題

1.有限責任公司股東請求查閱公司章程、股東名冊、管理人員名冊、財務會計報告、股東會議和董事會會議記錄的，人民法院可以判決公司限期提供。

股東請求查閱公司財務會計報告及相關帳簿的，應當說明正當理由，包括查閱的原因和目的，否則人民法院不予支持。

六、山東省高級人民法院關於審理公司糾紛案件若干問題的意見(試行)(2006年12月26日省法院審判委員會第68次會議討論通過)

(二)股東知情權糾紛

62、股東要求公司提供《公司法》第三十四條第一款、第九十八條規定之文件材料供其查閱或復制，公司予以拒絕的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱或復制。公司以股東有不正當目的為由進行抗辯的，人民法院不予支持。

63、有限責任公司股東起訴要求查閱公司會計帳簿的，應具備以下條件，否則人民法院不予受理：

(1)股東向公司提出書面查閱請求，公司拒絕提供查閱或在收到書面請求之日起十五日內未作答復;

(2)有明確具體的查閱事項。

股東有權查閱的會計帳簿包括記帳憑證和原始憑證。

64、股東轉讓股權後要求查閱任股東期間的會計帳簿的，人民法院不予受理。

65、公司章程關於股東不得查閱公司文件的規定無效。

66、人民法院審查認為原告訴訟請求成立的，應依法作出判決。判決主文表述為：XX公司於本判決生效之日起十日內將XX文件提供給XX股東查閱(復制)。

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